Постанова № 65681279, 22.03.2017, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 березня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/1222/16

Категорія: 2.2 Головуючий в 1 інстанції: Гусев О. Г.

Судова колегія Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого: Градовського Ю.М.

суддів: Кравченка К.В.

Лукянчук О.В.

при секретарі: Голобородько Д.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Одесі апеляційні скарги прокуратури Одеської області, Генеральної прокуратури України, першого заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Коваля Радоміра Григоровича, заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Цівільова Вячеслава Валерійовича, заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Овсепяна Армена Артуровича на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2016р. по справі за адміністративним позовом ОСОБА_5 до Генеральної прокуратури України, Прокуратури Одеської області, треті особи Одеська конкурсна комісія з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, робоча група з організації та проведення тестування та відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на посади у місцевих прокуратурах на перехідний період Одеського регіонального центру, Керівник Роздільнянської місцевої прокуратури Злий Леонід Миколайович, Перший заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Коваль Радомір Григорович, заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Цівільов Вячеслав Валерійович, заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Овсепян Армен Артурович про визнання нечинними накази, зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И Л А:

У березні 2016р. ОСОБА_5 звернувся в суд із позовом до Генеральної прокуратури України, прокуратури Одеської області, треті особи Одеська конкурсна комісія з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, робоча група з організації та проведення тестування та відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на посади у місцевих прокуратурах на перехідний період Одеського регіонального центру, Керівник Роздільнянської місцевої прокуратури Злий Л.М., Перший заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Коваль Р.Г., заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Цівільов В.В., заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Овсепян А.А., в якому просив зобов'язати Генеральну прокуратуру України надати позивачу відомості та документи про тестові завдання, надані кандидату ОСОБА_5, та відповіді на них, надані ним за результатами 2-го рівня конкурсу 27 вересня 2015р. та 3-го рівня конкурсу 17 жовтня 2015р. у електронному або паперовому вигляді; відео-спостереження (відеозапис) усього 4-го рівня конкурсу 17 листопада 2015р. , зафіксоване (-ний) за допомогою технічних засобів, а також відомості та документи про програму тестування на загальні здібності, про програму тестування особистих характеристик (психологічний тест), розробників цих програм та нормативно правові акти, якими ці програми тестування узаконені (легалізовані), у т.ч. акти щодо підтвердження авторських прав на ці програми тестування та відповідне програмне забезпечення, про авторів тестів, їх кваліфікацію; визнати нечинним наказ Генеральної прокуратури України за №796к від 9 грудня 2015р. про призначення керівником Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області юриста 2 класу Злого Л.М. з 15 грудня 2015р.; визнати нечинним наказ Прокуратури Одеської області за №3156к від 14 грудня 2015р. про призначення першим заступником керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області радника юстиції Коваля Р.Г. з 15 грудня 2015р.; визнати нечинним наказ Прокуратури Одеської області від 15 грудня 2015р. за №3214к про призначення заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області юриста 2 класу Цівільова В.В. з 15 грудня 2015р.; визнати нечинним наказ Прокуратури Одеської області за №3215к від 15 грудня 2015р. про призначення заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області юриста 1 класу Овсепяна А.А. з 15 грудня 2015р..

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач зазначив, що при проведені конкурсу та тестування не забезпечено його незалежність, відкритість та об'єктивність, не підтверджено авторських прав на програми тестування та відповідне програмне забезпечення, про авторів тестів, їх кваліфікацію та інші відомості. Викладене свідчить про порушення порядку проведення конкурсу. Крім того, при проведенні конкурсу не враховано, що жоден з кандидатів на певні адміністративні посади, не перебував у резервах на зайняття керівних посад у Роздільнянській місцевій прокуратурі, в той час, як позивач має певний стаж роботи, що дає йому переважне право на заміщення вакантної адміністративної посади, як особі, яка зарахована до резерву на ці посади.

Посилаючись на вказані обставини просив позов задовольнити.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2016р. адміністративний позов частково задоволено.

Визнано нечинним наказ Генеральної прокуратури України від 9 грудня 2015 р. за №796к про призначення керівником Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області юриста 2 класу Злого Леоніда Миколайовича з 15 грудня 2015р..

Визнано нечинним наказ Прокуратури Одеської області від 14 грудня 2015р. за №3156к про призначення першим заступником керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області радника юстиції Коваля Радоміра Григоровича з 15 грудня 2015р..

Визнано нечинним наказ Прокуратури Одеської області від 15 грудня 2015р. за №3214к про призначення заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області юриста 2 класу Цівільова Вячеслава Валерійовича з 15 грудня 2015р..

Визнано нечинним наказ Прокуратури Одеської області від 15 грудня 2015р. за №3215к про призначення заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області юриста 1 класу Овсепяна Армена Артуровича з 15 грудня 2015р..

У задоволенні інших позовних вимог ОСОБА_5 - відмовлено.

В апеляційних скаргах апелянти просять постанову суду скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити позивачу в задоволенні позовних вимогах, посилаючись на порушення норм права.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційних скарг, пояснення на неї, перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду в межах доводів апеляційних скарг, колегія суддів дійшла висновку про задоволення скарги, скасування постанови, з ухваленням по справі нової постанови, з наступних підстав.

Задовольняючи частково адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що Генеральною прокуратурою України надано усю необхідну інформацію щодо проходження кандидатами кожного з етапів тестування, а тому в цій частині вимоги залишаються без задоволення. Що стосується оскаржуваних наказів Генерального прокурора України та заступника Генерального прокурора України про призначення третіх осіб на певні адміністративні посади, то суд вважав, оскільки в судовому порядку скасовано п.1.1 рішення конкурсної комісії від 17.11.2015р. щодо затвердження за результатами проведення співбесід рейтингового списку кандидатів на зайняття посад в Роздільнянській місцевій прокуратурі та затвердження списку кандидатів для подання Генеральному прокурору України рекомендацій про призначення цих осіб керівниками Роздільнянської місцевої прокуратури, то є усі підстави для визнання таких наказів нечинними.

Проте, з таким висновком суду першої інстанції не може погодитися судова колегія, оскільки при вирішенні спору суд неправильно застосував норми матеріального права та порушив норми процесуального права, і не дослідив докази, які підлягали дослідженню.

За правилами ст.159КАС України, судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Судова колегія вважає, що вказані порушення норм права призвели до неправильного вирішення справи по суті, а тому апеляційний суд на підставі ст.198КАС України, постанову суду скасовує та приймає по справі нову постанову про відмову у позову, з наступних підстав.

Так, судом встановлено, підтверджено матеріалами справи і не спростовано сторонами, що ОСОБА_5 з 2002р. працює в прокуратурі Роздільнянського району Одеської області, за останньою посадою прокурор прокуратури Роздільнянського району. У зв'язку із змінами до Закону України «Про прокуратуру», щодо проведення відкритого конкурсу для призначення на адміністративні посади, на підставі наказу Генерального прокурора України затверджений Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників. Вказаним порядком визначені умови і порядок організації та проведення чотирирівневого відкритого конкурсу кандидатів на посади керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників.

У відповідності до вказаного порядку, позивача, на підставі поданої заяви, допущено до проведення відкритого конкурсу на зайняття посади заступника керівника місцевої прокуратури у Роздільнянській місцевій прокуратурі Одеської області. За результатами чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад, конкурсною комісією проведено співбесіду з 16 кандидатами на адміністративні посади та своїм рішенням комісія затвердила рейтинговий список кандидатів на зайняття посад у Роздільнянській місцевій прокуратурі Одеської області (п.1.1 протоколу), де у вказаному списку ОСОБА_5 займає 12-те місце (т.1 а.с.33). Цим же рішенням п.2.1, комісія вирішила затвердити список кандидатів для подання Генеральному прокурору України рекомендації про призначення керівником Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області: 1) Злого Леоніда Миколайовича; 2) Коваль Радоміра Григоровича; 3) Зайцеву Ганну Павлівну (т.1 а.с.34).

На підставі Рекомендацій конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, Генеральним прокурором України прийнято наказ №796к від 9.12.2015р. (т.1 а.с.134) про призначення Злого Л.М, керівником Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області, заступником Генерального прокурора України - прокурором Одеської області прийнято накази: №3156к від 14.12.2015р. (т.1 а.с.161) про призначення Коваля Р.Г. першим заступником керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області; №3214к від 15.12.2015р. (т.1 а.с.166) про призначення Цівільова В.В. заступником керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області; №3218к від 15.12.2015р. (т.1 а.с.170) про призначення Овсепяна А.А. заступником керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області.

Позивач вважає, що має переважне право на зайняття адміністративної посади в Роздільнянській місцевій прокуратурі Одеської області, оскільки довгий час працює в прокуратурі та перебуває в резерві на призначення на адміністративну посаду, а тому най його думку вказані накази порушують його права.

Перевіряючи правомірність прийняття наказів про призначення на керівні посади Роздільнянської прокуратури, судова колегія виходить з наступного.

Порядок призначення на адміністративні посади у регіональних та місцевих прокуратурах визначений Законом України «Про прокуратуру» №1697-УІІ від 14.10.2014р. (далі Закону №1697).

Як визначено в п.п.11,12,13 ч.1 ст.39 Закону №1697 адміністративними посадами в регіональних та місцевих прокуратурах є посади: - керівника місцевої прокуратури, - першого заступника керівника місцевої прокуратури, - заступника керівника місцевої прокуратури. Цією ж статтею визначено, що призначення прокурорів на адміністративні посади, передбачені п.11 ч.1 здійснюється Генеральним прокурором України, а призначення прокурорів на адміністративні посади, передбачені п.п.12,13 частини першої цієї статті здійснюється керівником регіональної прокуратури.

В п.5-1 Розділу ХІІІ Перехідних положень Закону №1697 вказано, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом третім пункту 1 розділу ХІІ «Прикінцеві положення» цього Закону, прокурорами місцевих прокуратур призначаються особи, які не мають досвіду роботи в органах прокуратури, - за умови успішного проходження ними тестування та подальшого стажування строком до одного року, особи, які мають досвід прокурорської діяльності, проте на день набрання чинності цим Законом не працюють в органах прокуратури, - за умови успішного проходження ними тестування, прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють в міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування.

В подальшому, призначення на адміністративні посади, передбачені пунктами 11,12,13 частини першої статті 39 цього Закону, здійснюється за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України.

Отже, вищенаведеними приписами Закону №1697 визначено, що призначення на адміністративні посади керівника місцевої прокуратури, його першого заступника та заступників здійснюється Генеральним прокурором України, регіональним прокурором, за умови успішного проходження ними тестування.

Як визначено в п.3.16, 3.17 «Порядку проведення тестування та чотирирівневого відкритого конкурсу зайняття посад у місцевих прокуратурах» Затвердженого Наказом Генерального прокурора України №98 від 20.07.2015р., на підставі відомостей про результати тестування робоча група регіонального центру формує рейтинговий список по кожній місцевій прокуратурі. Рейтинговий список затверджується на засіданні робочої групи простою більшістю голосів, про що складається відповідний протокол, який підписується керівником та секретарем.

Відповідно до п.13.1, 13.2 «Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників» Затвердженого наказом Генерального прокурора України №98 від 20.07.2015р., відібрані Комісією три кандидати на кожну посаду керівника місцевої прокуратури подаються на розгляд Генеральному прокурору України, а на посади їх перших заступників та заступників - керівнику відповідної регіональної прокуратури. Рекомендації про призначення кандидата на адміністративні посади в місцевих прокуратурах містить інформацію про результати всіх рівнів конкурсу та висновки щодо професійної його придатності. Рекомендація підписується всіма членами Комісії та до кадрового підрозділу Генеральної прокуратури України або регіональної прокуратури відповідно до компетенції.

Матеріалами справи підтверджено, що за результатами проведення відкритого чотирирівневого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, комісія затвердила рейтинговий список кандидатів на зайняття посад у Роздільнянській місцевій прокуратурі Одеської області. Згідно вказаного списку позивач посів дванадцяте місце в рейтингу (т.1 а.с.33) і вказане місце не оспорює.

Надаючи оцінку рейтинговому списку та місцю, яке зайняв ОСОБА_5, з урахуванням існування судового рішення від 2.06.2016р. (т.1 а.с.241-251) про визнання п.1.1 Рішення комісії від 17.11.2015р. протиправним та його скасування, з процесуальних підстав, судова колегія вважає, зайняте позивачем місце ні яким чином не впливає на загальні рейтингові місця перших п'яти осіб, які були призначені на керівні посади.

Що стосується посилання ОСОБА_5 на наявність у нього переважного права на призначення на адміністративну посаду заступника керівника місцевої прокуратури (на яку подав відповідну заяву), судова колегія звертає увагу на той факт, що таке призначення можливе тільки при умові успішного проходження позивачем тестування та зайняття відповідного місця, яке надає право на подання рекомендації про призначення на відповідну адміністративну посаду. Оскільки позивач посів тільки дванадцяте місце у рейтинговому списку, судова колегія вважає, що підстав для подання рекомендації для призначення на адміністративну посаду ОСОБА_5 не було, а тому і права позивача в даному випадку не були порушені.

Виходячи з наведеного, судова колегія вважає, що накази Генерального прокурора України та заступника Генерального прокурора України прокурора Одеської області прийняті на підставі норм діючого законодавства та у спосіб визначений Конституцією України і ні яким чином не порушують права позивача.

Що стосується вимог позивача про зобов'язання Генерального прокурора України надати відомості та документи щодо тестових завдань та відповіді на них, судова колегія вважає, що оскільки усі необхідні документи були надані позивачу, підстав для задоволення вимог в цій частині не має.

Вирішуючи спір по суті, суд першої інстанції на ці обставини уваги не звернув, належної оцінки не дав, та дійшов помилкового висновку про скасування наказів про призначення на посаді керівника місцевої прокуратури та його першого заступника та заступників.

За таких обставин, судова колегія вважає, що постанову суду не можливо вважати законною та обґрунтованою, а тому вона підлягає скасуванню, з ухваленням по справі нової постанови про відмову у задоволенні позові, з підстави вказаних вище.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.198,202,207 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги прокуратури Одеської області, Генеральної прокуратури України, першого заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Коваля Радоміра Григоровича, заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Цівільова Вячеслава Валерійовича, заступника керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Овсепяна Армена Артуровича - задовольнити.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2016р. - скасувати.

Прийняти по справі нову постанову, якою адміністративний позов ОСОБА_5 до Генеральної прокуратури України, Прокуратури Одеської області, треті особи Одеська конкурсна комісія з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, робоча група з організації та проведення тестування та відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на посади у місцевих прокуратурах на перехідний період Одеського регіонального центру, Керівник Роздільнянської місцевої прокуратури Злий Леонід Миколайович, Перший заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Коваль Радомір Григорович, заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Цівільов Вячеслав Валерійович, заступник керівника Роздільнянської місцевої прокуратури Овсепян Армен Артурович про визнання нечинними накази, зобов'язання вчинити певні дії - залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, однак може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Головуючий: Ю.М. Градовський

Судді: К.В. Кравченко

О.В. Лукянчук