Постанова № 65626468, 29.03.2017, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.03.2017 року Справа № 912/3521/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Антонік (доповідач)

суддів:Березкіна О.В., Вічірко І.О.

секретар судового засідання: Погорєлова Ю.А.

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_3, представник, довіреність №б/н від 29.04.2016 р.;

від позивача: ОСОБА_4, представник, довіреність №б/н від 29.04.2016 р.;

від відповідача: Струць М.П., представник, довіреність №б/н від 25.01.2017 р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський машинобудівний завод" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 11.10.2016 року у справі № 912/3521/16

за позовом ОСОБА_6, м. Світловодськ Кіровоградської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський машинобудівний завод", м. Світловодськ Кіровоградської області

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_7, м. Донецьк

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_8, м. Донецьк

про визнання недійсним рішення загальних зборів

В С Т А Н О В И В:

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 28.03.2016р. справу № 912/3521/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Антонік С.Г., суддів Березкіна О.В., Вечірко І.О.

Ухвалою суду від 29.03.2017р. даною колегією суддів справу № 912/3521/16 прийнято до свого провадження.

Розгляд справи здійснювався в режимі відео конференції.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 11.10.2016р. (суддя Тимошевська В.В.) позов задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський машинобудівний завод", оформлене протоколом № 25 від 22.08.2016.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський машинобудівний завод" на користь ОСОБА_6 1 378,00 грн. судового збору. Рішення суду мотивовано тим, що скликання загальних зборів учасників ТОВ "Світловодський машинобудівний завод" з порушенням процедури скликання та на яких вирішено питання обрання генерального директора товариства, порушило права ОСОБА_6 на реалізацію його права участі в управлінні товариством, яке має здійснюватись в межах та з дотриманням вимог законодавства і положень статуту.

Не погодившись з зазначеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Світловодський машинобудівний завод" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Кіровоградської повністю та відмовити в задоволені позову.

В апеляційній скарзі заявник посилається на те, що:

- ОСОБА_6 було належним чином повідомлено про проведення загальних зборів учасників товариства, які відбулися 22.08.2016р. і оформлені протоколом № 25 від 22.07.2016; - з метою належного виконання своїх повноважень, ОСОБА_8 скористався своїм правом учасника, який володіє більш як 20% голосів, скликати позачергові загальні збори учасників Представник відповідача у судовому засіданні підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі. Просив апеляційну скаргу задовольнити, рішення суду скасувати і прийняти нове, яким в позові відмовити.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач зазначає. що повідомлення про проведення загальних зборів від 22.07.2016р. складено з численними порушеннями діючого законодавства - в назві зазначено «проведення позачергових загальних зборів», а в тексті «загальні збори»; повідомлення підписано учасником товариства ОСОБА_8, який не мав підстав та повноважень для скликання загальних зборів товариства. Відсутність голови товариства (не обрання) не дає права учаснику товариства скликати загальні збори, оскільки чинне законодавство та положення Статуту будь-яких виключень з приводу скликання загальних зборів не містять. Порушення порядку скликання загальних зборів доведені позивачем. Тому господарський суд правильно задовольнив позовні вимоги.

Представники позивача в с удовому засіданні просили рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Апеляційний суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм чинного законодавства при винесенні рішення суду, встановила наступне.

22.08.2016р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Світловодський машинобудівний завод" рішення яких, оформлене протоколом № 25 від 22.08.2016р.

Згідно протоколу на зборах були розглянути та прийняті наступні рішення порядку денного:

по першому питанню порядку денного - обрати головою загальних зборів ОСОБА_8, а секретарем зборів ОСОБА_7;

по другому питанню порядку денного - питання про визначення оперативних шагів щодо покращення фінансово-економічного стану підприємства знято з голосування у зв'язку з неявкою учасника ОСОБА_6 через необхідність прийняття позиції всіх учасників товариства;

по третьому питанню порядку денного - звільнено від виконання обов'язків генерального директора ОСОБА_7 з 23.08.2016р. та призначено генеральним директором ОСОБА_8 з правом першого підпису з 23.08.2016р.;

по четвертому питанню порядку денного - питання внесення змін до статуту знято з голосування у зв'язку з неявкою учасника ОСОБА_6, так як потрібно не менше 2/3 голосів учасників;

по п'ятому питанню - затверджено зміни, що прийняті на даних зборах (т.1 а.с. 13-14).

Не погоджуючись із вказаним рішенням ОСОБА_6 звернувся до суду з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства, оформлених протоколом № 25 від 22.08.2016р. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що в даному випадку було порушено порядок скликання загальних зборів та порушено його корпоративні права, як учасника товариства.

Матеріалами справи встановлено, що учасниками ТОВ "Світловодський машинобудівний завод" є ОСОБА_6,ОСОБА_8 та ОСОБА_7, частка яких, згідно змін до статуту товариства, зареєстрованих 26.04.2010р., складає по 33,33% кожного.

Голова товариства учасниками товариства не обирався, тобто голова товариства відсутній.

Учасником товариства ОСОБА_8 22.07.2016р. складено та підписано повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Світловодський машинобудівний завод» 22.08.2016р. В повідомлені зазначено дата, час, місце проведення та перелік питань порядку денного.

Відповідно до частини першої, четвертої статті 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до статуту ТОВ "Світловодський машинобудівний завод" вищим органом товариства є загальні збори.

Учасники повідомляються про проведення зборів учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників.

Збори учасників товариства скликаються Головою товариства два рази на рік. Голова товариства організовує ведення протоколу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів Голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників (п.п. 11.1., 11.2.1., 11.5.1., 11.5.3. статуту).

Виходячи зі змісту зазначеної норми, учасники товариства вправі самостійно скликати позачергові загальні збори у разі якщо вони володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, при цьому таке право може бути ними реалізовано якщо голова товариства протягом 25 днів не виконав вимоги цих учасників скликати такі збори.

Господарський суд, з наявних матеріалів справи, правильно дійшов висновку, що позивач був своєчасно повідомлений про час і місце проведення загальних зборів, учасник товариства ОСОБА_8 мав право вимагати скликання загальних зборів, як учасник, який володіє більш ніж 20 відсотками голосів, а також те, що скликання загальних зборів відбулося з порушенням вимог ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та пункту 11.5 статуту ТОВ "Світловодський машинобудівний завод", оскільки такі збори скликано учасником товариства самостійно без повідомлення голови товариства.

Однак колегія суддів не погоджується з висновком господарського суду про те, ще не дотримання в даному випадку порядку скликання загальних зборів є підставою для визнання зборів недійсним, з наступних підстав.

Відповідно до ч.1, 2 ст.167 Господарського кодексу України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Законом можуть бути встановлені обмеження певним особам щодо володіння корпоративними правами та/або їх здійснення.

Одним із таких прав, що включає правомочність на участь в управлінні, є право учасники товариства, що володіє у сукупності більш як 20 відсотками голосів, вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства та самостійно скликати загальні збори, якщо їх не буде скликано головою товариства в установлений Законом та Статутом строк.

Дане право передбачено, як ст.61 Закону України «Про господарські товариства» так і п.11.5.3. Статуту товариства.

Колегія суддів звертає увагу, що право учасника товариства, який володіє у сукупності більше ніж 20 відсотками голосів, на скликання загальних зборів, жодним законом не обмежене. Отже відсутність голови товариства не може бути перешкодою в реалізації учасником товариства такого права, оскільки в такому разі порушується гарантоване Законом корпоративне право учасника на участь в управлінні господарським товариством.

Відповідно до п.п.2.12. - 2.14. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25 лютого 2016 року № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:

невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону щодо товариства з обмеженою відповідальністю є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства"…);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства").

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Також, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства"...

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Оскільки позивач був своєчасно повідомлений про скликання загальних зборів, міг прийняти в них участь, але не скористався своїм правом, то його право, як учасника товариства, не є порушеним.

При цьому колегія суддів звертає увагу, що позивачем не заявлялася така підстава позову, як не допуск його до участі у загальних зборах. Належні та достатні докази того, що він бажав взяти участь у загальних зборах 22.08.2016р., але його не допустили, в матеріалах справи відсутні.

Як вбачається з протоколу № 25 загальних зборів учасників товариства від 22.08.2016р., порядок денний, зазначений у повідомленні про скликання зборів, відповідає порядку денному, розглянутому зборами. Рішення про включення до порядку денного зборів питання про обрання голови та секретаря зборів, яке не було зазначене в повідомлені, прийнято за згодою всіх учасників Товариства, присутніх на зборах, як то вимагає ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства".

На зборах були присутні учасники товариства, розмір часток яких у статутному капіталі Товариства у сукупності становить 66, 66% статутного капіталу.

Отже збори є повноважними, оскільки згідно п.11.4.1. Статуту, збори учасників Товариства вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів (ч.1 ст.60 Закону більш як 50 відсотків).

Рішення, прийняті на загальних зборах, відповідають компетенції зборів, визначеній ст.ст. 41, 59 Закону України "Про господарські товариства". Також, враховуючи положення ст. 59 Закону України "Про господарські товариства", рішення, прийняті з питань порядку денного, є такими, що прийняті достатньою кількістю голосів.

При цьому рішення для прийняття яких необхідна наявність 2/3 голосів були зняті з розгляду з посиланням на недостатню кількість голосів для прийняття рішення.

Протокол спірних загальних зборів підписаний головою та секретарем зборів.

Отже підстави для визнання рішення загальних зборів товариства. оформлених протоколом № 25 від 22.08.2016р. відсутні. А тому рішення суду підлягає скасуванню у зв'язку з неправильним застосуванням норм матеріального права. Апеляційна скарга підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.49, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський машинобудівний завод" задовольнити.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 11.10.2016 року у справі № 912/3521/16 скасувати. Прийняти нове рішення.

В позові відмовити.

Стягнути з ОСОБА_6 на користь ТОВ «Світловодський машинобудівний завод» 1 515 грн. 80 коп. витрат зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги.

Видачу наказу, з урахуванням необхідних реквізитів. доручити господарському суду Кіровоградської області.

Повний текст постанови складено 30.03.2017р.

Головуючий: ___ С.Г. Антонік

Судді: ___ О.В.Березкіна

___ І.О.Вечірко