Постанова № 65457926, 03.03.2017, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

03 березня 2017 року № 826/1121/17

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Федорчука А.Б., розглянувши в письмовому провадженні адміністративну справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти"

до Національного депозитарія України,

Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних

паперів та фондового ринку

третя особа Компанія «Венечі Холдінг Лімітед»

про визнання протиправними дій

На підставі ч. 4 ст. 122 КАС України, Суд розглядає справу у письмовому провадженні.

ВСТАНОВИВ:

Позивач, в особі Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" (надалі - Позивач), звернувся до Окружного адміністративного суду м. Києва з адміністративним позовом до Національного депозитарія України (надалі - Відповідач 1), Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі - Відповідач 2), третя особа - Компанія «Венечі Холдінг Лімітед», в якому просить: визнати протиправними дії Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» щодо складення та видачі реєстру власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06.07.2016 року станом на 04.07.2016 року; визнати протиправними дії Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку по складенню протоколу за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08.07.2016 року.

В обґрунтування позовних вимог Позивач зазначає, що Відповідач 1 в порушення вимог чинного законодавства України та з перевищенням своїх повноважень неправомірно видав акціонеру реєстр власників іменних цінних паперів ПАТ "Інститут транспорту нафти", який скликав збори 08.07.2016. Проте даний реєстр був складений на підставі інформації, отриманої від чотирьох із шести депозитарних установ, оскільки дві депозитарні установи - ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит» та ПрАТ «Майстер Брок», на рахунках яких розміщено частину акцій Позивача, не вийшли на зв'язок з ПАТ «Національний депозитарій України» та не надали відповідних даних. Отже, наданий реєстр був неповним, що позбавило акціонерів, які не включені до реєстру, брати участь у загальних зборах та вплинуло на кількість голосуючих акцій.

В частині визнання протиправними дій Центрального територіального департаменту НКЦПФР Позивач звертає увагу, що представники Відповідача за результатами нагляду склали протокол про відсутність порушень законодавства при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбитті його підсумків на позачергових загальних зборах Товариства, що відбулися 08.07.2016 року. У протоколі не зафіксовано факт того, що реєстр власників іменних цінних паперів ПАТ «ІТН» від 06.07.2016р. є неповним і на підставі нього не можна встановити наявність чи відсутність кворуму на загальних зборах акціонерів.

Представник Відповідача 1 проти задоволення позову заперечував, надавши суду письмові заперечення на позовну заяву.

Представник Відповідача 2 проти позовних вимог заперечує в повному обсязі, в яких зазначає, що НКЦПФР діяла в межах повноважень, наданих Національною Комісією з цінних паперів та фондового ринку та відповідно до вимог законодавства про цінні папери.

Представником Компанії «Венечі Холдінг Лімітед» подано суду клопотання про залучення Компанії в якості третьої особи, в обґрунтування клопотання зазначає про наявність сумнівів щодо законності дій Відповідачів, як суб'єктів, наділених владними повноваженнями, пов'язаними з проведенням позачергових загальних зборів Позивача 08.07.2016 р. та здійснення нагляду за ними, внаслідок чого постає питання про з легітимністю керівництва ПАТ "Інститут транспорту нафти" та прийняття ним рішень.

Сторонами подано суду клопотання про розгляд справи в письмовому провадженні у відповідності до ч. 4 ст. 122 КАС України.

У відповідності до ч. 4 ст. 122 КАС України, Особа, яка бере участь у справі, має право заявити клопотання про розгляд справи за її відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі особи, які беруть участь у справі, судовий розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд м. Києва зазначає наступне.

Судом встановлено, що між ПАТ «Діамантбанк» (Депозитарна установа), з однієї сторони та Національним депозитарієм України (Центральний депозитарій, надалі - ПАТ «НДУ»), з іншої сторони укладено Депозитарний договір №Д-218/ц від 23.10.2013 р. (надалі - Договір №Д-218/ц).

Реєстр власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» 06.07.2016 р. було складено ПАТ «НДУ».

Так, 08.07.2016 відбулись позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти».

Реєстрація акціонерів Публічного акціонерного товариства "Інститут транспорту нафти" (надалі - ПАТ «ІТН») на участь у позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ «ІТН» була проведена реєстраційною комісією на підставі реєстру власників іменних цінних паперів від 06.07.2016 року станом на 04.07.2016 року, який надано ПАТ «НДУ».

Представниками Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах ПАТ «ІТН», які відбулися 08.07.2016 року, складено Протокол (надалі - Протокол).

У Протоколі зазначено, що кількість акцій становить 3093304, з них простих - 3093304, привілейованих - 0, загальна кількість голосуючих акцій - 1374359.

Також в Протоколі зафіксовано кворум - 74,29638% голосів від загальної кількості голосуючих акцій, а також зафіксована відсутність будь-яких порушень на засіданні позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «ІТН» 08.07.2016 року.

Позивач вважає, що Відповідачами вчинено протиправні дії під час проведення зборів акціонерів, а тому звернувся до Суду з відповідним позовом.

Повно та всебічно дослідивши наявні матеріали справи, а також норми чинного законодавства, Суд прийшов до висновку про необґрунтованість позовних вимог, виходячи з наступного.

В частині позовних вимог щодо визнання протиправними дій Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» щодо складення та видачі реєстру власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06.07.2016 року станом на 04.07.2016 року, Суд зазначає наступне.

Згідно ч. 1 ст. 9 Закону України "Про депозитарну систему України" від 06.07.2012 р. №5178-VI (надалі - Закон №5178-VI, в редакції на липень 2016 р.), центральний депозитарій забезпечує формування та функціонування системи депозитарного обліку цінних паперів.

Частиною 8 ст. 9 Закону №5178-VI передбачено, що до виключної компетенції Центрального депозитарію, зокрема, належить складення реєстрів власників іменних цінних паперів (крім цінних паперів, віднесених до компетенції Національного банку України).

У відповідності до абз. 2 ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства", перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до п. 1 Розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 року №735 (надалі - Положення №735), реєстр власників іменних цінних паперів складається Центральним депозитарієм, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитаріями-кореспондентами на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, облікового реєстру, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами, або розпоряджень про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

У відповідності до п. 12 Розділу VI Положення №735, реєстр власників іменних цінних паперів складається та надається Центральним депозитарієм за розпорядженням депозитарної установи, з якою емітентом або акціонерами (акціонером) депонентами (депонентом) цієї депозитарної установи, які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства, укладено відповідний договір (договір з емітентом про надання реєстру власників іменних цінних паперів, яким передбачено надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів, або договір з емітентом щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів (у разі відсутності у емітента укладеного з іншою депозитарною установою договору про надання реєстру), або договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента з акціонерами (акціонером), які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства).

Судом встановлено, що 01.06.2016р. між Компанією "Венечі Холдінг Лімітед" та ПАТ «Діамантбанк» укладено договір про забезпечення інформаційного та організаційного забезпечення загальних зборів ПАТ "Інститут транспорту нафти".

На підставі вказаного договору ПАТ «Діамантбанк», як депозитарною установою, отримано від Національного депозитарію України (НДУ) реєстр власників іменних цінних паперів станом на 04.07.2016р., який був підставою для реєстрації до участі у загальних зборах та на підставі якого здійснювалась реєстрація акціонерів ПАТ «ІТН» для участі у загальних зборах 08.07.2016 року.

Пунктом 13 Розділу VI Положення, передбачено, що реєстр власників іменних цінних паперів складається окремо за кожним емітентом та випуском цінних паперів. Реквізитний склад реєстру власників іменних цінних паперів визначається Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію згідно із законодавством України.

Позивач стверджує, що Відповідачем 1 у реєстрі власників іменних цінних паперів (перелік акціонерів) №117129зв від 06.07.2016р. складеним Відповідачем 1 станом на 04.07.2016 року у реквізиті "загальна кількість голосуючих акцій" безпідставно зазначено 1 374 359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій замість 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі тридцять чотири) акції.

На думку Позивача, оскільки загальна кількість акцій ПАТ "ІТН" складає 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі тридцять чотири) акції, - кількість голосуючих акцій має в будь-якому випадку бути тотожною загальній кількості емітованих акцій.

Проте вищезазначена позиція Позивача не відповідає вимогам Закону.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства", голосуючою акцією є акція, власнику якої надається право голосу на загальних зборах акціонерів.

Частиною 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Отже, згідно Закону України "Про акціонерні товариства", особи, які не включені до переліку акціонерів не вправі приймати участь та голосувати на загальних зборах акціонерів, а їх акції не є голосуючими.

Слід зауважити, що загальну кількість голосуючих акцій встановлює центральний депозитарій у реєстрі власників іменних цінних паперів, який надається для проведення загальних зборів.

Згідно ч. 3 ст. 22 Закону №5178-VI, порядок складення реєстру власників іменних цінних паперів, у тому числі порядок взаємодії депозитарних установ з Центральним депозитарієм, визначається цим Законом та нормативно-правовими актами Комісії.

Пунктом 13 розділу VI Положення, передбачено, що реквізитний склад реєстру власників іменних цінних паперів визначається Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію згідно із законодавством України.

Відповідно до абз. 42, 44 п. 2.3.5. Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого рішенням Правління ПАТ "НДУ" від 29.01.2016р. № 1/1, реквізитний склад реєстру власників іменних цінних паперів, зокрема має містити інформацію про загальну кількість акцій, а також про загальну кількість голосуючих акціи?, - у разі складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, для проведення загальних зборів.

Відповідно до ч. 9 ст. 22 Закону №5178-VI, Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України складає реєстр власників іменних цінних паперів на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ, Національного банку України та депозитаріїв-кореспондентів, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів (клієнтів) станом на 24 годину дня дати обліку в порядку, встановленому Комісією, та записів на рахунках у цінних паперах емітента, клірингової установи та Розрахункового центру станом на 24 годину дня дати обліку в порядку, встановленому Комісією.

Пунктом 6 розділу VI Положення №735 встановлено, що Центральний депозитарій складає реєстр власників іменних цінних паперів на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ та депозитаріїв-кореспондентів, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів, клієнтів станом на 24 годину дня дати обліку та записів на рахунку в цінних паперах емітента станом на 24 годину дня дати обліку.

У відповідності до п. 9 розділу VI Положення №735, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитарієм-кореспондентом для його передання Центральному депозитарію з метою: складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів у випадках, передбачених цим Положенням; забезпечення персонального повідомлення депонентів (акціонерів) про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

З аналізу вищезазначених норм права вбачається, що депозитарна установа має надати сформований нею обліковий реєстр Центральному депозитарію протягом операційного дня, наступного за датою обліку.

Так, згідно абз. 2 пункту 10 Розділу VI Прикінцеві та перехідні положення Закону України "Про депозитарну систему України", у разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента - отже є не голосуючими.

Так, згідно ч. 3 ст. 23 Закону України «Про акціонерні товариства», цінні папери, внесені на депозит нотаріуса, не враховуються під час голосування та визначення кворуму загальних зборів акціонерів (учасників) емітента таких цінних паперів; Факт надання депозитарними установами інформації про власників іменних цінних паперів Центральному депозитарію.

У реєстрі власників іменних цінних паперів № 117129зв від 06.07.2016р. складеному Центральним депозитарієм, вказано, що загальна кількість акцій ПАТ "ІТН" складає 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі тридцять чотири) акції, при цьому загальна кількість голосуючих акцій ПАТ "ІТН" складає 1374359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій.

Виходячи з реєстру власників іменних цінних паперів № 117129зв від 06.07.2016р. складеному Центральним депозитарієм для проведення загальних зборів, акції відповідача обліковуються на рахунках наступних депозитарних установ: ПАТ "ОТП банк"; ПАТ "Укрсиббанк"; ПАТ "Діамантбанк"; ТОВ "Фінансова компанія "УКРАНЕТ"; ПАТ "Банк "Фінанси та кредит"; ПАТ "Майстер брок".

З наведених вище депозитарних установ інформацію Центральному депозитарію не надали дві депозитарні установи: ПАТ "Банк "Фінанси та кредит"; ПАТ "Майстер брок".

Центральний депозитарій не несе відповідальності за ненадання депозитарними установами інформації про акції, які обліковуються на рахунках їх депонентів. Більш того Центральний депозитарій зобов'язаний надати реєстр власників іменних цінних паперів та відобразити у ньому такі реквізити як "загальна кількість акцій", а також "загальна кількість голосуючих акцій".

У матеріалах справи міститься копія листа депозитарної установи ПрАТ "Майстер Брок" № 138 від 21.09.2016р., який свідчать про те, що з моменту дематеріалізації акцій Відповідача, а також у зв'язку з тим, що велика кількість міноритарних акціонерів не уклала договори про обслуговування рахунка в цінних паперах з обраною емітентом депозитарною установою - лише 2785248 (два мільйони сімсот вісімдесят п'ять тисяч двісті сорок вісім акцій) з 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі тридцять чотири) акцій, мають статус голосуючих.

Отже загальна кількість голосуючих акцій в кількості 1 374 359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій - визначена Відповідачем 1 правомірно.

Суд звертає увагу, що Реєстр власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06.07.2016 р. була надана ПАТ «Діамантбанк» на підставі пп. 2.2.5. п. 2.2. статті 2 №Д-218/ц та відповідно до пункту 4 розділу II Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів та абзацу другого пункту 12 розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 735.

Враховуючи вищевикладене, Суд приходить до висновку, що позовні вимоги Позивача в частині визнання протиправними дій Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» щодо складення та видачі реєстру власників іменних цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти» від 06.07.2016 року станом на 04.07.2016 року, є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

В частині позовних вимог щодо визнати протиправними дії Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку по складенню протоколу за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08.07.2016 року, Суд зазначає наступне.

У відповідно до статті 2 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», державне регулювання ринку цінних паперів здійснюється, зокрема з метою дотримання учасниками ринку цінних паперів вимог актів законодавства, реалізації єдиної державної політики у сфері випуску та обігу цінних паперів та їх похідних.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» Комісія здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи. Комісія може делегувати надані їй повноваження центральному апарату і територіальним органам шляхом прийняття відповідного рішення в установленому порядку.

Статею 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначено, що Комісія здійснення державне регулювання та контролю за випуском та обігом цінних паперів, захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, застосування санкцій за порушення законодавства у межах своїх повноважень.

Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України «Про акціонерні товаристві» у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік, права власності на акції товариства, зобов'язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Згідно з ч. 1 ст. 18 Закону №5178-VI, Депозитарна установа в установленому Комісією порядку відповідно до отриманих від Центрального депозитарію та/або Національного банку України депозитарних активів провадить діяльність з депозитарного обліку та обслуговування обігу цінних паперів і корпоративних операцій емітента на рахунках у цінних паперах депонентів, а також на власному рахунку в цінних паперах, на якому обліковуються цінні папери, права на цінні папери та обмеження прав на цінні папери, що належать такій депозитарній установі.

У відповідності до ч. 2 ст. 22 Закону №5178-VI, складення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України.

Згідно з ч. 4 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків.

У відповідності до п.п. 2 роз. І «Порядку нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств», затвердженого рішенням НКЦПФР від 25.10.2012 №1518 (надалі - Порядок №1518), представники Комісії здійснюють нагляд за дотриманням вимог законодавства про цінні папери при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбиття підсумків на загальних зборах.

З аналізу вищезазначених норм права, Суд приходить до висновку, що в даному випадку представники Комісії (Відповідача 2) здійснюють лише нагляд за дотриманням вимог законодавства про цінні папери при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбиття підсумків на загальних зборах

Відповідач 2 зазначає, що до Центрального територіального департаменту Комісії, у строки передбачені п. 3 розділу І Порядку №1518, надійшло звернення акціонера ПАТ «ІТН» - нерезидента Компанії «Венічі Холдінг Лімітед» (від 08.06.2016р. вх. № 536/з), щодо забезпечення нагляду 08.07.2016р. за реєстрацією акціонерів, проведення загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на позачергових загальних зборах: ПАТ «ІТН» за ініціативи акціонера Компанії «Венічі Холдінг Лімітед», які відбудуться за адресою: м. Київ, вул. Харьківське шоссе, буд. 175 (Бізнес це- «Кристал», мінус 1-й поверх, конференц-зал), зазначаючи наступне: враховуючи факти не допуску представників інших акціонерів на чергові загальні збори, які відбулися 29.04.16р., факти не включення до порядку денного загальних обов'язкових пропозицій акціонерів, які володіють понад 5% акцій, маніпуляцій бюлетенями для кумулятивного голосування, в тому числі не включення кандидатів до складу наглядової раби запропонованих акціонерами з істотною участю, спотворення результатів голосування, наявну інформацію про загрозу зриву позачергових загальних зборів.

Відповідно до п. 1, п. 2, п. 4 - п. 6 розділу 2 Порядку №1518 представники Комісії, що здійснюють Нагляд, можуть призначатися: за зверненням акціонера(ів) (їх представників за довіреністю), повноваження якого (яких) підтверджені випискою з рахунку в цінних паперах (особового рахунку), складеною на дату після повідомлення про проведення загальних зборів; за зверненням посадової(их) особи (осіб) органів акціонерного товариства; за зверненням депозитарної установи або Центрального депозитарію цінних паперів у випадку, якщо повноваження реєстраційної комісії та/або лічильної комісії за договором передані депозитарній установі або Центральному депозитарію цінних паперів (з доданням копії договору); за ініціативою Комісії та/або її територіальних органів. Звернення до Комісії повинні бути обґрунтованими та містити, зокрема, відомості про: річні або позачергові збори; ініціаторів проведення загальних зборів (за наявності цієї інформації у заявника); час та місце проведення реєстрації акціонерів на загальних зборах акціонерного товариства (додається копія повідомлення про проведення загальних зборів чи копія публікації повідомлення про проведення загальних зборів); порядок денний загальних зборів акціонерів товариства; державну частку в статутному капіталі акціонерного товариства (за наявності такої інформації). За наявності підстав, передбачених пунктом 1 цього розділу, для призначення Представників Комісії структурний підрозділ центрального апарату Комісії, на який покладено функції щодо організації, координації та здійснення контрольно-ревізійної діяльності, готує та вносить на розгляд Голови Комісії та/або члена Комісії, який має повноваження згідно з розподілом обов'язків відповідно до наказу Голови Комісії, пропозиції щодо призначення Представників Комісії та визначення обсягу Нагляду. Рішення про призначення Представників Комісії для здійснення Нагляду оформлюється дорученням на здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів та/або проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства (далі - Доручення) за формою, визначеною додатком 1. Якщо до складу Представників Комісії входять працівники кількох структурних підрозділів центрального апарату Комісії та/або представники центрального апарату Комісії та/або територіального(их) органу(ів), рішення про призначення Представників Комісії для здійснення Нагляду оформлюється наказом Голови Комісії та Дорученням. Керівник територіального органу Комісії має право самостійно за наявності підстав, передбачених пунктом 1 цього розділу, надавати Доручення на здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків тих акціонерних товариств, загальні збори яких проводяться на території адміністративно-територіальної одиниці цього територіального органу. Склад Представників територіального органу Комісії, що здійснюють Нагляд, визначає керівник територіального органу Комісії.

Як вбачається з матеріалів справи, директором Центрального територіального департаменту Комісії видано Доручення №74-ЦД- 06.07.2016р. та утворено контрольну групу Центрального територіального департаменту Комісії, а також, визначено перелік документів, необхідних для надання їх контрольній груп при здійсненні Нагляду.

Пунктами 1 - 3 Розділу 3 Порядку №1518 структурний підрозділ центрального апарату Комісії, на який покладено функції щодо організації, координації та здійснення контрольно-ревізійної діяльності, або територіальні органи Комісії письмово повідомляють акціонерне товариство про призначення Представників Комісії до початку реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах та у разі потреби відповідно до Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" визначають перелік документів, необхідних для надання їх контрольній групі при здійсненні Нагляду. Повідомлення про призначення Представників Комісії для здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства (далі - Повідомлення) за формою, встановленою додатком 2, надсилається акціонерному товариству поштою (рекомендованим листом) та, у разі необхідності, факсом або вручається під підпис голові, або члену наглядової ради товариства, або керівнику виконавчого органу товариства (у разі їх відсутності - іншій особі, відповідальній за проведення реєстрації акціонерів та/або проведення загальних зборів акціонерів) до початку реєстрації акціонерів. При особистому врученні Повідомлення зазначеній особі ставиться відмітка на копії повідомлення про його отримання. При цьому зазначаються прізвище, ім'я, по батькові цієї особи, дата та час отримання Повідомлення, підпис особи, яка отримала Повідомлення. Підтвердженням своєчасного повідомлення акціонерного товариства про призначення Представників Комісії є: при направленні Повідомлення поштою - другий примірник Повідомлення, що містить вихідний реєстраційний номер Комісії або її територіального органу, та реєстр про відправлення кореспонденції; при передачі Повідомлення факсом - інформація про проходження факсу; при врученні під підпис особам, зазначеним у пункті 2 цього розділу, - відмітка на копії Повідомлення, а у випадку відмови в отриманні Повідомлення цими особами - відмітка про відмову (здійснюється керівником та членами контрольної групи та засвідчується їх підписами).

До початку проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі 08.07.2016р. у позачергових загальних зборах ПАТ «ІТН», Голові реєстраційної комісії Адаменко В.В. вручено Повідомлення від 06.07.2016р. про призначення представників Комісії для здійснення 08.07.2016р. нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на позачергових загальних зборах ПАТ «ІТН» та один примірник Доручення №74-ЦД-1 від 06.07.2016 року.

Головою реєстраційної комісії загальних зборів ПАТ «ІТН» Адаменко В.В., супровідним листом від 08.07.2016р. надано контрольній групі Комісії належним чином засвідчені копії документів, зокрема Рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «ІТН» від 01.06.2016р., Рішення про затвердження порядку денного, та бюлетенів для голосування позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «ІТН» від 21.06.2016р., для приєднання їх до протоколу Нагляду, відповідно до вимог п. 10 розділу III Порядку №1518.

Відповідно до інформації з Реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ «ІТН» станом на 04.07.2016р., встановлено, що загальна кількість голосуючих цінних паперів ПАТ «ІТН» становить 1374359 шт.

Згідно ч. 2 ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства», загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих, а не загальної кількості акцій.

Частиною 1 ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства», передбачено, що наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

Реєстрацію акціонерів (їх представників) для участі 08.07.2016р. у позачергових загальних зборах ПАТ «ІТН», здійснювала реєстраційна комісія яка призначена рішенням акціонера Компанії «Венічі Холдінг Лімітед» Про скликання позачергових загальних зборів ПАТ «ІТН» від 01.06.2016р. на підставі Реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ «ІТН» станом на 04.07.2016р., який складений ПАТ «Національний депозитарій України» вих. № 117129зв від 06.07.2016р.

У реєстрі власників іменних цінних паперів, складеним Центральним депозитарієм вказано, що загальна кількість акцій відповідача складає 3093304 (три мільйони дев'яносто три тисячі тридцять чотири) акції, при цьому загальна кількість голосуючих акцій відповідача складає 1374359 (один мільйон триста сімдесят чотири тисячі триста п'ятдесят дев'ять) акцій.

Кворум, згідно Закону України "Про акціонерні товариства", визначається виходячи не з загальної кількості акцій, а з загальної кількості голосуючих акцій.

Згідно протоколу реєстраційної комісії про визначення кворуму загальних зборів акціонерів на момент закінчення реєстрації акціонерів становив 74,29638%, що згідно ч. 2 ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" свідчить про наявність кворуму

Отже, реєстраційна комісія правомірно встановила кворум загальних зборів ПАТ «ІТН».

Для участі 08.07.2016р. у позачергових загальних зборах ПАТ «ІТН», зареєстровано два представника акціонерів ПАТ «ІТН», які у сукупності володіють 1021099 шт. голосуючих акцій ПАТ «ІТН», а саме: ОСОБА_3, як представник акціонера ОСОБА_4 та ОСОБА_5, як представник акціонера Компанії «Венічі Холдінг Лімітед».

Під час реєстрації акціонерів (їх представників) для участі 08.07.2016р. у позачергових загальних зборах ПАТ «ІТН», реєстраційною комісією відмови акціонерам (їх представникам) не надавались.

Крім того, під час реєстрації акціонерів (їх представників) для участі 08.07.2016р. у позачергових загальних зборах ПАТ «ІТН», офіційних представників, які мали повноваження оголошувати судові рішення, що набрали законної зафіксовано не було.

Відповідач 2 також, звертає увагу, що не розкриття інформації депозитарною установою ПрАТ «Мастер Брок» в Реєстрі власників іменних цінних паперів ПАТ «ІТН» станом на 04.07.2016р., виявлені порушення вимог законодавства, а саме: Депозитарна установа ПрАТ «Майстер Брок» - у період з 05.07.2016р. по 11.07.2016р. не виходила на зв'язок з інформаційною системою Центрального депозитарію кожного операційного дня Центрального депозитарію; Депозитарна установа ПрАТ «Майстер Брок» не відкривала у період з 05.07.2016 р. по 11.07.2016р. операційний день Центрального депозитарію.

Уповноваженою особою Комісії у відношенні депозитарної установи ПрАТ «Мастер Брок» за порушення вимог п. 18 та п.20 Розділу IX Положення №735, винесено Постанову №2301-ЦД-1-ДУ про накладання санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 21.12.2016р. та накладено санкцію у вигляді попередження.

В свою чергу Відповідачем 2 правомірно підтверджено кворум та відсутність будь-яких порушень на загальних зборах з огляду на наступне.

Так, згідно ч. 4 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства", Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків.

Згідно пункту 2 розділу I "Порядку нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств", затверджено рішенням НКЦПФР від 25.10.2012 р. №1518 (надалі - Порядок №1518), представники Комісії здійснюють нагляд за дотриманням вимог законодавства про цінні папери та акціонерні товариства при проведенні реєстрації акціонерів (їх представників), проведенні загальних зборів, голосуванні та підбитті його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств.

Пунктом 8 розділу III Порядку №1518 передбачено, що під час здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів Представниками Комісії перевіряються: відповідність наданого для реєстрації акціонерів переліку акціонерів акціонерного товариства, які мають право на участь у загальних зборах, вимогам, установленим законодавством про депозитарну систему України та акціонерні товариства; повноваження реєстраційної комісії та її членів; відповідність документів, які підтверджують право участі акціонерів (їх представників за довіреністю) у загальних зборах, вимогам законодавства про цінні папери та акціонерні товариства і наявність підстав щодо відмови в реєстрації; наявність кворуму загальних зборів згідно з наданим протоколом реєстраційної комісії.

Згідно п. 1 розділу IV Порядку №1518, за результатами Нагляду контрольна група складає Протокол у двох примірниках.

Відповідно до п. 2 розділу IV Порядку у протоколі відображаються результати Нагляду відповідно до повноважень, наданих Представникам Комісії Дорученням.

З огляду на Протокол нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах ПАТ "Інститут транспорту нафти" від 08.07.2016р., контрольною групою НКЦПФР встановлено наявність кворуму у розмірі 74,29638%, а також відсутність будь-яких порушень.

ЦТД НКЦПФР, яка в силу закону здійснювала нагляд перевірено реєстр власників іменних цінних паперів, зафіксовано загальну кількість акцій, загальну кількість голосуючих акцій ПАТ "ІТН", а також перевірено наявність кворуму встановленого реєстраційною комісією з огляду на інформацію про загальну кількість голосуючих акцій визначену Центральним депозитарієм.

З аналізу матеріалів справи та норм права, Суд приходить до висновку, що Відповідачем 2 у відповідності до законодавства здійснювався лише контроль, так як до повноважень останнього не належить встановлення легітимності чи нелегітимності проведення загальних зборів акціонерів.

Враховуючи вищевикладене, Суд приходить до висновку, що позовні вимоги Позивача в частині щодо визнання протиправним дій Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку по складенню протоколу за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям підсумків на загальних зборах Публічного акціонерного товариства «Інститут транспорту нафти», які відбулися 08.07.2016 року є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.1 ст.9 Кодексу адміністративного судочинства України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого вирішує справи відповідно до Конституції України та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

З урахуванням викладеного, Суд приходить висновків про відмову у задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 69-71, 94, 122, 160-165, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Відповідно до статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України постанова набирає законної сили після закінчення строку для її апеляційного оскарження. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України. Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя А.Б. Федорчук