Ухвала суду № 65409762, 20.03.2017, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

УХВАЛА

про визнання організатора аукціону

учасником провадження у справі про банкрутство

"20" березня 2017 р.Справа № 916/4011/15

За заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „БЕРЕГ-ГРУП (65026, АДРЕСА_1; код ЄДРПОУ 32256079)

про банкрутство

Суддя господарського суду

Одеської області ОСОБА_2

Представники сторін та учасники:

від кредиторів: ПАТ „УкрСиббанк ОСОБА_3 за довіреністю № 33-21/27318 від 03.08.2015р.; ПАТ „Укрсоцбанк ОСОБА_4 за довіреністю № 02-36/628 від 16.02.2017р.; ПАТ „МАРФІН БАНК ОСОБА_5 за довіреністю № 216 від 10.06.2016р.;

ліквідатор банкрута: арбітражний керуючий ОСОБА_6

Суть спору: про банкрутство

Ухвалою підготовчого засідання суду від 09.10.2015р. (суддя Антощук С.І.) (т.3 а.с.163-173) порушено провадження у справі про ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Одеської області від 11.01.2016р. (т.5 а.с.126-132) визнано банкрутом ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.03.2016р. справу № 916/4011/15 суддею Грабован Л.І. прийнято до свого провадження. (т.7 а.с.26-28).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.07.2016р. (т.8 а.с. 210-213) затверджено реєстр вимог кредиторів з вказівкою розміру та черговості їх задоволення.

13.02.2017р. ліквідатор банкрута арбітражний керуючий ОСОБА_6 звернувся до господарського суду Одеської області із клопотанням (т. 13 а.с. 92-94) та з уточненим клопотанням (т. 13 а.с. 125-126) про визнання організатора аукціону Одеську філію ТОВ „Центр з реалізації проблемних активів учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП; погодження продажу забезпеченого майна, а саме нежитлове офісне приміщення № 111 (секція А) за адресою: м. Одеса, вул. Палубна, буд. 12, забезпечене заставою ПАТ „Укрсоцбанк, нежитлова будівля офісного центру, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Жуковського, буд. 15, забезпечена заставою ПАТ „Укрсиббанк, нежитлова будівля офісного центру, розташована за адресою: м. Одеса, вул. Жуковського, 15, забезпечена заставою ПАТ „Укрсиббанк, а також погодження продажу корпоративних прав, а саме 98% у статутному капіталі ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП, які належать підприємству боржнику ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП на праві власності та забезпечені заставою ПАТ „МАРФІН БАНК, у складі цілісного майнового комплексу за сукупною вартістю цілісного майнового комплексу у розмірі 224 007 753, 68 грн.

28.02.2017р. АТ „Укрсиббанк до господарського суду Одеської області надано відзив на клопотання ліквідатора ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП про затвердження організатора аукціону та погодження продажу майна (т. 15 а.с. 53-56), в якому викладено прохання відмовити ліквідатору ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП ОСОБА_6 у задоволенні клопотання про затвердження ТОВ „Центр з реалізації проблемних активів як організатора аукціону та погодження продажу майна; зобовязати ліквідатора ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП ОСОБА_6 провести конкурс відповідно до Положення про порядок та умови проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, затвердженого протоколом зборів комітету кредиторів № 6 від 15.12.2016р. Згідно відзиву 15.12.2016р. збори комітету кредиторів ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП прийняли протокол № 6, яким було затверджено Положення про порядок та умови проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута. ПАТ „Укрсиббанк зазначає, що з огляду на оголошення, яке опубліковано ліквідатором ОСОБА_6 в газеті „Вечірня Одеса 08.12.2016р., вбачається, що не вказано вимоги до організатора аукціону та не зазначено хто є організатором аукціону та те, що оголошення не відповідає Положенню в частині строків між його опублікуванням та датою проведення конкурсу. У відзиві зазначено, що ліквідатор встановив 5-ти денний термін на подання заявок, що в свою чергу обмежує можливість інших потенційних учасників на прийняття участі у конкурсі; з огляду заяв учасників вбачається, що жоден учасник не надав підтверджуючих документів щодо досвіду з проведення аукціонів з продажу майна за останні 3 роки, та доказів наявності матеріально-технічної бази, необхідної для проведення аукціонів, ні один учасник не надав відповідної довідки з відомостями про кількість та дати проведення аукціонів, суми проведення аукціонів. На думку ПАТ „Укрсиббанк, не подання вищезазначених відомостей учасниками зумовлене тим, що у оголошенні ліквідатор ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП не вказав про вимоги до організатора аукціону. Посилаючись на п. 7 р.V Положення, ПАТ „Укрсиббанк вказує, що ліквідатором 14.12.2016р. прийнято рішення № 1, яким визначив організатора аукціону, проте не видано наказ, що є формою прийняття управлінських рішень. На думку ПАТ „Укрсиббанк ліквідатором ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП проведено конкурс з визначення організатора аукціону з порушенням Положення про порядок та умови проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, затвердженого протоколом комітету кредиторів № 6 від 15.12.2016р. Стосовно погодження продажу заставного майна АТ „Укрсиббанк з посиланням на ст. 49 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом зазначено, що ліквідатором виявлені корпоративні права, проте не виділено частки цих корпоративних прав відповідно до ст. 53 Закону України „Про господарські товариства. ПАТ „УКрсиббанк вважає, що оскільки ліквідаційну масу не сформовано та як наслідок не затверджено комітетом кредиторів склад ліквідаційної маси, продаж майна банкрута є передчасним.

Розглянувши матеріали справи, клопотання ліквідатора банкрута арбітражного ОСОБА_6, заслухавши пояснення представників сторін та учасника, суд встановив наступне.

08.12.2016р. ліквідатором ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП арбітражним керуючим ОСОБА_6 у газеті „Вечерняя Одеса № 139-140 (10400-10401) (т. 13 а.с. 98) було надано оголошення стосовно проведення конкурсу на виявлення кандидатури організатора продажу майна ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП.

12.12.2016р. ПП „Агенція з реалізації проблемних активів ТЕХНОРЕАЛ звернулася до ліквідатора банкрута із заявою щодо участі в конкурсі з визнання організатора торгів з продажу майна боржника (т. 13 а.с. 128), в якій вказано, що винагорода за підготовку та проведення аукціону з реалізації майна боржника становить 11% від ціни реалізації майна.

12.12.2016р. Товарна біржа „Універсальний торговий двір звернулася до ліквідатора банкрута із пропозицією щодо участі у конкурсі з вибору торгуючої біржі (т. 13 а.с. 129), в якій вказано, що винагорода за організацію та проведення аукціону в разі співпраці становить 12% від вартості реалізованого майна.

12.12.2016р. Одеська філія ТОВ „Центр з реалізації проблемних активів звернулася до ліквідатора банкрута із заявою на участь в конкурсі на визначення організатора аукціону (т. 13 а.с. 131), в якій зазначено, що винагорода за проведення аукціону залежить від остаточної ціни продажу кожного лота та може становити від 1, 5% до 10%.

Рішенням № 1 від 14.12.2016р. (т. 13 а.с. 95) ліквідатором банкрута арбітражним керуючим ОСОБА_6 вирішено затвердити організатором аукціону з продаж майна боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „БЕРЕГ-ГРУП Одеську філію ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації проблемних активів; укласти з організатором відповідний договір на проведення аукціону/електронних торгів. У рішенні зазначено, що згідно отриманих заяв на участь у конкурсі ліквідатором банкрута було встановлено: досвід проведення торгів/аукціонів/електронних торгів, наявність відповідних технічних засобів/програмного забезпечення, наявність філій, представництв, розмір винагороди за проведення торгів/електронних торгів (аукціонів).

Відповідно до п.п. 2.2.3., 2.2.4. Статуту ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації проблемних активів, затвердженого загальними зборами учасників ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації проблемних активів протоколом № 4 від 02.02.2012р. (т. 13 а.с. 27-38), предметом діяльності товариства є: проведення аукціонів в електронній формі (електронні торги); організація та проведення аукціонів відкритих прилюдних торгів з: реалізації майна підприємства-банкрутів; реалізації рухомого майна, в т.ч. транспортних засобів; продажу на аукціоні обєктів приватизації, в тому числі обєктів незавершеного будівництва; продажу майна, що перебуває у державній власності, відчуження якого можливе з дозволу органів приватизації; продажу майна підприємств державного сектору економіки, які знаходяться в процедурі банкрутства; надання послуг ліцитатора для проведення відкритих торгів (аукціонів); надання банківського рахунку для гарантійних внесків та контроль за надходженням коштів за придбане майно.

Згідно п.п.4.1.-4.1.4 Положення „Про Одеську філію товариства з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації проблемних активів, затвердженого протоколом № 17 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації проблемних активів від 31.07.2013р. (т. 14 а.с. 39-45) філія створюється з метою ведення підприємницької діяльності ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації з проблемних активів та отримання прибутку шляхом здійснення наступних видів діяльності: надання послуг з підготовки, організації та проведення відкритих торгів (аукціонів (конкурсів) з реалізації майна на конкурентних засадах; проведення аукціонів в електронній формі (електронні торги); організація і проведення аукціонів з продажу майна в провадженні у справі про банкрутство відповідно до Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом; організація і проведення аукціонів прилюдних торгів з: реалізації майна підприємства банкрутів; реалізації рухомого майна, в т.ч. транспортних засобів; продажу на аукціоні обєктів приватизації, в тому числі обєктів незавершеного будівництва; продажу майна, що перебуває у державній власності, відчуження якого можливе з дозволу органів приватизації; продажу підприємств державного сектору економіки, які знаходяться в процедурі банкрутства.

30.12.2016р. між ліквідатором ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП ОСОБА_6 та Одеською філією ТОВ „Центр з реалізації проблемних активів був укладений договір № 01/12/16 про проведення аукціону (т. 13 а.с. 132-134), відповідно до п. 1.1. якого предметом цього договору є проведення аукціону (повторного аукціону, другого повторного аукціону) з продажу майна (активів) ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП у вигляді цілісного майнового комплексу, а також проведення аукціону (повторного аукціону, другого повторного аукціону) з продажу майна (активів) боржника частинами в порядку, визначеному Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, діючим законодавством України та цим договором.

За положеннями ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Згідно ч. 1 ст. 49 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

У ч.ч. 4, 5, 6 ст. 49 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом зазначено, що суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Відповідно до п. 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України „Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI) від 28.03.2013 N 01-06/606/2013р. організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону визначається замовником аукціону за конкурсом. Чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності. В разі виникнення під час проведення ліквідаційної процедури спору відносно визначення організатора аукціону, господарський суд перевіряє порядок визначення ліквідатором організатора аукціону. В такому випадку організатор аукціону залучається судом до участі у провадженні у справі про банкрутство. З моменту визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство, він має право на оскарження виключно тих судових рішень, які стосуються організації та проведення аукціону за його участю.

Отже, на етапі визнання організатора аукціону учасником провадження у справі полягає насамперед у перевірці таких обставин, як дотримання засад проведення конкурсу з визначення організатора аукціону; вид установчої діяльності організатора аукціону; чи не є організатор аукціону заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів або арбітражного керуючого у розумінні ст. 1 Закону про банкрутство; розмір винагороди організатора аукціону; проект договору про проведення аукціону; наявність відповідних технічних можливостей для проведення аукціону тощо.

Таким чином, судом встановлено, що ліквідатором банкрута арбітражним керуючим ОСОБА_6 здійснено заходи щодо організації та проведення конкурсу та визначення організатора аукціону у відповідності до ст. 49 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Посилання ПАТ «Укрсиббанк» про те, що ліквідатором ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП проведено конкурс з визначення організатора аукціону з порушенням Положення про порядок та умови проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, затвердженого протоколом комітету кредиторів № 6 від 15.12.2016р., судом до уваги не приймається, оскільки положеннями Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що організатор аукціону визначається замовником, яким є ліквідатор, у визначеному ним порядку, а не комітетом кредиторів шляхом затвердження Положення про порядок та умови проведення конкурсу з визначення організатора аукціону.

Враховуючи те, що судом встановлено дотримання ліквідатором банкрута порядку визначення організатора аукціону та відповідність запропонованої кандидатури вимогам Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, суд задовольняє клопотання ліквідатора ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП арбітражного керуючого ОСОБА_6 та визнає організатором аукціону Одеську філію ТОВ „Центр з реалізації проблемних активів учасником провадження у справі 916/4011/15 про банкрутство ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП.

Керуючись ст.ст. 1, 49 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

У Х В А Л И В:

1.Клопотання ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „БЕРЕГ-ГРУП (65026, АДРЕСА_2; код ЄДРПОУ 32256079) арбітражного керуючого ОСОБА_6 в частині визнання організатора аукціону - задовольнити.

2.Визнати організатором аукціону Одеську філію ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Центр з реалізації проблемних активів (65026, м. Одеса, вул. Палубна, буд. 9/4, оф. 11) учасником провадження у справі 916/4011/15 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „БЕРЕГ-ГРУП (65026, АДРЕСА_2; код ЄДРПОУ 32256079).

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття згідно ч. 4 ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалу може бути оскаржено у встановленому порядку згідно ст.ст. 91, 93, 106 ГПК України та ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Копію ухвали надіслати: ПАТ „Укрсоцбанк (65014, м. Одеса, вул. Ю.Олеші, 6), ПАТ „МАРФІН БАНК (65026, м. Одеса, Польський узвіз, 11), АТ „УкрСиббанк (04070, м. Київ, вул. Андріївська, 2/12), ліквідатору банкрута арбітражному керуючому ОСОБА_6 (65063, АДРЕСА_3), Одеській філії ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» (65026, м. Одеса, вул. Палубна, буд. 9/4, оф. 11).

Суддя Л.І. Грабован