Рішення № 6535566, 29.10.2009, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.10.09 Справа № 27/128/09-15/46/09

Суддя

За позовом ОСОБА_1, АДРЕСА_4

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», 72106, с. Набережне, Приморського

району, Запорізької області, вул. Д. Бідного, 6

Третя особа 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2, АДРЕСА_1

Третя особа 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3, м. АДРЕСА_5

Третя особа 3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4, АДРЕСА_2

Третя особа 4, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_5, АДРЕСА_3

про визнання недійсним рішення загальних зборів від 14.04.2008

Суддя Горохов І.С.

представники:

від позивача: ОСОБА_6, представник довіреність №1517 від 28.10.2009

ОСОБА_7, представник довіреність №1517 від 28.10.2009

в минулих судових засіданнях ОСОБА_8, представник довіреність від 22.08.2008 №880

від відповідача: Сльота Д.М., представник довіреність б/н від 23.02.2009

від третьої особи: 1. не зявився

2. ОСОБА_10 представник довіреність №1431 від 24.07.2009

3. ОСОБА_10 представник довіреність №1411 від 22.07.2009

4. ОСОБА_11, представник довіреність №178 від 24.02.2009

Сутність спору:

Розглядається позовна заява ОСОБА_1, м. Оріхів до Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», с. набережне, Приморського району, Запорізької області, за у часті третіх осіб, які не заяавляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2, м. Оріхів, ОСОБА_12, м. Оріхів, ОСОБА_4, м. Оріхів, ОСОБА_5, м. Оріхів про визнання недійсним рішення загальних зборів від 14.04.2008.

Розпорядженням в. о. голови суду від 02.06.2009 справу № 27/128/09 у звязку з закінченням повноважень судді Дроздової С.С. передано на розгляд судді Горохову І.С. Ухвалою господарського суду від 02.06.2009 справу № 27/128/09 прийнято до свого провадження привласнивши їй № 27/128/09-15/46/09, її розгул призначено на 16.06.2009. В засіданні оголошувалась перерва., розгляд справи відкладався. Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.06.2009 судом залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2, м. Оріхів, ОСОБА_12, м. Оріхів, ОСОБА_4, м. Оріхів, ОСОБА_5, м. Оріхів, розгляд справи було відкладено. Ухвалою господарського суду від 23.07.2009 за клопотанням сторін строк вирішення спору продовжено на 2 місяці до 02.10.2009.

В судовому засіданні за згодою представників сторін оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Позивачем надано заяву про зміну предмету позову про визнання недійсними всіх рішень методом опитування загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 14.04.2008. Вказана заява відповідно до вимог ст. 22 Господарського процесуального кодексу України прийнята судом до розгляду.

Позивач підтримав позовні вимоги з наступних підстав: на момент прийняття спірних рішень, в установчих документах відсутні (не зазначені) випадки коли допускається прийняття рішення методом опитування. Таким чином було застосовано метод опитування, який не передбачений установчими документами відповідача. В порушення п. 10.8 статуту, без наявності оформленого протоколом рішення Загальних зборів учасників Товариства про затвердження правил процедури, відповідач, в особі директора, самостійно визначив процедуру та випадки прийняття рішень методом опитування, відображаючи їх у проекті рішення. Документи яким затверджено Правила процедури прийняття рішень методом опитування загальним зборами учасників ТОВ «Лагуна»відповідачем не надано. Протокол від 16.04.2003 та Правила не можуть прийматись до уваги, оскільки вони оформлені з порушенням вимог закону, зокрема, у звязку з відсутністю події скликання і проведення загальних зборів 16.04.2003 та № 24.04.2003. Рішення прийняті методом опитування 14.04.2008 не могли бути оформлені 14.04.2008, оскільки лист рег. № 39 від 10.04.2008 був направлений на адресу ОСОБА_13 лише 14.04.2008, а отриманий ним 16.04.2008 про що свідчить опис вкладення та поштове повідомлення про вручення.

В проекті рішення та в повідомленні про прийняття рішення відповідач зазначив і врахував голоси осіб, які взагалі на момент такого голосування вже не були учасниками товариства, а саме: ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_12, ОСОБА_5, які відповідно до наданих ними Товариству нотаріально посвідчених заяв вийшли з його складу. Цей факт також підтверджується протоколом № 4 загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 28.01.2003 та протоколом № 5 загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 25.02.2005, відповідно до яких на зборах розглянуті зазначені заяви та прийняті рішення дозволено вийти з товариства вказаним особам.

Лист рег. № 39 від 10.04.2008 в якому учасники ТОВ «Лагуна»ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_1 зазначали про неправомірність застосування методу опитування не може вважатись колективною відповіддю на проект рішення шляхом опитування. Вказаний лист було отримано відповідачем лише 16.04.2008 про що свідчить опис вкладення та поштове повідомлення про вручення, а також поштова квитанція № 492193 номер якої співпадає з номером зазначеним в повідомлені.

Відповідачем неправомірно не враховано при прийнятті рішень методом опитування 1 частку померлого учасника ОСОБА_17 Відносно ОСОБА_15 відсутнє жодне письмове підтвердження яке б свідчило про одержання ним повідомлення від ОСОБА_15 в якому викладена його думка щодо проектів рішень. Просить позов задовольнити.

Відповідач проти позову заперечив з наступних підстав: товариством 24.04.2004 рішенням загальних зборів затверджено текст Правил процедури прийняття рішення методом опитування загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», в яких ОСОБА_1 приймала безпосередню участь. Рішенням загальних зборів від 16.04.2003 скасовані рішення прийняті 28.01.2003. Рішенням господарського суду Запорізької області у справі № 20/275/07 визнані недійсними рішення загальних зборів ТОВ «Лагуна», оформлені протоколом від 17.04.2003 № 4. Просить в задоволенні позову відмовити.

Представник від третьої особи 1 у судові засідання не прибув. Від ОСОБА_2 на адесу суду надійшли пояснення на позовну заяву в яких позовні вимоги просить задовольнити з наступних підстав: 28.01.2003 були проведені загальні збори учасників ТОВ «Лагуна»на яких, за результатом розгляду заяви ОСОБА_2А про вихід з товариства, було прийнято рішення: «Дозволити вихід з Товариства та уступити свою частку: ОСОБА_2 ОСОБА_1.». Рішення було прийнято «ЗА»всіма присутніми на зборах та було оформлено протоколом 3 4 від 28.01.2003. Вказане рішення є дійсним, оскільки до цього часу не оскаржено в судовому порядку та недійсним не визнано. Таким чином з 28.01.2003 ОСОБА_2 не є учасником ТОВ «Лагуна»і відповідно не має прав учасника товариства, передбачених ст. 10 Закону України «Про господарські товариства»та ст. 116 ЦК України. Участі у справах товариства з 28.01.2003 не приймає, її голос не може враховуватись при визначенні кворуму на загальних зборах учасників та підрахунку голосів з питань порядку денного. Про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»методом опитування 05.04.2008 не повідомлялась, участі не приймала.

Представник від третьої особи 2 заперечив проти позовних вимог зазначивши наступне: після набрання судовим рішення у справі № 20/275/07 законної сили, яким було визнано недійсним рішення № 4 від 17.04.2003 ОСОБА_12 фактично повернуто до складу учасників ТОВ «Лагуна». 19.02.2009 ОСОБА_12 направив загальним зборам ТОВ «Лагуна»заяву про відкликання заяви про вихід з Товариства з 20.09.2002. ОСОБА_12 приймав участь в опитуванні, яке стало предметом даного судового спору та, як учасник товариства, виконав рішення зборів та зробив додаткові внески. Просить в задоволенні позову відмовити.

Представник від третьої особи 3 проти позову заперечив з наступних підстав: після набрання судовим рішення у справі № 20/275/07 законної сили, яким було визнано недійсним рішення № 4 від 17.04.2003 ОСОБА_4 фактично повернуто до складу учасників ТОВ «Лагуна». 19.02.2009 ОСОБА_4 направлено загальним зборам ТОВ «Лагуна»заяву про відкликання заяви про вихід з Товариства з 20.09.2002. ОСОБА_4 приймав участь в опитуванні, яке стало предметом даного судового спору та, як учасник товариства, виконав рішення зборів та зробив додаткові внески. Просить в задоволенні позову відмовити.

Представник третьої особи 4 проти позову заперечив з наступних підстав: на загальних зборах учасників ТОВ «Лагуна»від 24.04.2004 було прийнято рішення про затвердження Правил процедури прийняття рішення методом опитування. В листі № 39 від 10.04.2008 учасники ТОВ «Лагуна» ОСОБА_14, ОСОБА_1, ОСОБА_16, ОСОБА_15 висловили свою думку з приводу питань порядку денного та не підтримали їх, тобто проголосували проти. Заява ОСОБА_5 про вихід зі складу учасників товариства та про передачу належної їй частки у статутному фонді Товариства ОСОБА_1 не відповідає законодавству та Статут Товариства. Просить в задоволенні позову відмовити.

Розгляд справи здійснювався як з застосування технічних засобів фіксації судового процесу та і без них, за відповідним клопотанням сторін у справі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, суд встановив, що в квітні 2008 на адресу ОСОБА_1, а також інших учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»надійшов проект рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна». В проекті було зазначено, що у звязку з неодноразовим зривом загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»внаслідок свідомої неявки частини учасників: ОСОБА_2, ОСОБА_14, ОСОБА_1, ОСОБА_18, ОСОБА_15, ОСОБА_19, ОСОБА_16, яку інакше, як перешкоджання діяльності Товариства назвати неможливо, пропонується прийняти рішення шляхом опитування, як це передбачено чинним законодавством та установчими документами Товариства.

В проекті були зазначені питання для голосування, які включаються до порядку денного, з метою прийняття цього рішення методом опитування, та з яких (питань) пропонується висловити свою думку:

1. Обрання головою ТОВ «Лагуна»ОСОБА_5;

2. Про внесення додаткових внесків учасниками Товариства, які пропорційні їх частці у статутному капіталі Товар сива та у сумарному вигляді становлять 80000 грн., у звязку з необхідністю будівництва туалетів, душових, придбання та установки трансформатора.

Було запропоновано сповістити свою думку шляхом надання відповіді: «так»або «ні»або «маю іншу думку з цього питання»(не потрібне закреслити, потрібну відповідь залишити).

Листом від 10.04.2008 за підписом учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»- ОСОБА_1, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 було повідомлено директора ТОВ «Лагуна» ОСОБА_13 про те, що питання, які пропонуються розглянути методом опитування, необхідно розглядати на загальних зборах учасників. Також було запропоновано провести збори в приміщенні кафе «Набережне»15 травня 2008 року о 15 год. 00 хв. Направлення підтверджується описом вкладення та фіскальним чеком від 11.04.2008.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»від 24.04.2004 року затверджено «Правила процедури прийняття рішення методом опитування загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна». Доказів оскарження в судовому порядку не надано.

14.04.2008 складено протокол опитування учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», а також прийнято рішення методом опитування загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», а саме вирішено:

1. Обрати на посаду голови Товариства ОСОБА_5 .

2. Здійснити будівництво туалетів, душових та придбати і встановити автономний трансформатор на базі відпочинку «Лагуна»та провести фінансування цих робіт в сум 80000 грн. за рахунок додаткових вкладів кожного учасника, для чого учасникам до 01.05.2008 внести на р/р 26004303664001 ТОВ «Лагуна»додаткові вклади, пропорційні їх частці в статутному капіталі ТОВ «Лагуна»в наступному розмірі:

ОСОБА_13 (8 часток) 30472 грн.

ОСОБА_12 (1 частка) 3809 грн.

ОСОБА_20 (2 частки) 4618 грн.

ОСОБА_2 91 частка) 3809 грн.

ОСОБА_14 (2 частки) 7618 грн.

ОСОБА_1 (1 частка) 3809 грн.

ОСОБА_4 (2 частки) 7618 грн.

ОСОБА_18 (1 частка) 3809 грн.

ОСОБА_15 (1 частка) 3809 грн.

ОСОБА_19 (1 частка) 3809 грн.

ОСОБА_21 (1 частка) 3809 грн.

В протоколі опитування учасників ТОВ «Лагуна»від 14.04.2008 зазначено, що відповідь з усіх питань опитування отримана від учасників:

ОСОБА_13

ОСОБА_12

ОСОБА_5

ОСОБА_4

Негативно відповіли на всі питання опитування:

ОСОБА_1

ОСОБА_14

ОСОБА_21

ОСОБА_22

ОСОБА_15

Не надано жодної відповіді з питань опитування учасниками:

ОСОБА_19

ОСОБА_2

В рішенні зазначено, що повідомлення про прийняття рішення методом опитування направити до 24.04.2008 всім учасникам товариства.

05.05.2008 учасникам ТОВ «Лагуна»було надіслано повідомлення про рішення, прийняте учасниками ТОВ «Лагуна»шляхом опитування.

Щодо участі ОСОБА_12, ОСОБА_2, ОСОБА_4 у загальних зборах необхідно зазначити, що 28.01.2003 на загальних зборах учасників ТОВ «Лагуна» було розглянуто заяви вказаних громадян про вихід з ТОВ «Лагуна»шляхом уступки своїх часток в статутному фонді. ОСОБА_4 відступила частку ОСОБА_13, ОСОБА_23 ОСОБА_13, ОСОБА_2 ОСОБА_1 За результатами проведених зборів складено протокол № 4 від 28.01.2003.

За результатами проведених загальних зборів учасників ТОВ «Лагуна»16.04.2003 було вирішено: визнати недійсним рішення зборів учасників товариства від 28.01.2003 та скасувати протокол від 28.01.2003, якими вони оформлені; перенесено розгляд заяв про вихід ОСОБА_2, ОСОБА_23, ОСОБА_4 та зобовязано їх надати оригінали заяв про вихід з товариства; зобовязано розробити зміни до установчих документів за результатами розгляду заяв ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_12 про що складено протокол зборів учасників ТОВ «Лагуна».

17.04.2003 проведено загальні збори учасників ТОВ «Лагуна»за результатами проведення якого прийняті наступні рішення, оформлені протоколом № 4, а саме:

1. Вивести зі складу учасників товариства ОСОБА_4 на підставі її заяв від 20.09.2002. Належна ОСОБА_4 частка у статутному фонді товариства переходить згідно заяви від 20.09.2002 до ОСОБА_13 Не проводити виплати ОСОБА_4 згідно п. 7.5 Статуту товариства через відсутність у товариства на момент її виходу належного для цього майна. Додати до протоколу зборів нотаріально посвідчену заяву ОСОБА_4;

2. Вивести зі складу часників товариства ОСОБА_2 на підставі її заяв від 01.10.2002. Належна ОСОБА_2 частка у статутному фонді товариства переходить згідно заяви від 01.10.2002 до ОСОБА_24 Не проводити виплати ОСОБА_2 згідно п. 7.5 Статуту товариства через відсутність у товариства на момент її виходу належного для цього майна. Додати до протоколу зборів нотаріально посвідчену заяву ОСОБА_2;

3. Вивести зі складу часників товариства ОСОБА_12 на підставі її заяв від 09.12.2002. Належна ОСОБА_12 частка у статутному фонді товариства переходить згідно заяви від 09.12.2002 до ОСОБА_13 Не проводити виплати ОСОБА_12 згідно п. 7.5 Статуту товариства через відсутність у товариства на момент її виходу належного для цього майна. Додати до протоколу зборів нотаріально посвідчену заяву ОСОБА_12;

4. Внести зміни до установчого договору та статуту. Зареєструвати викладені в тексті протоколу зміни та доповнення до статуту Товариства у передбаченому законом порядку.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 20.09.2007 у справі № 20/275/07 позовну заяву про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Лагуна»оформленого протоколом від 17.04.2003 №4 та змін і доповнень до статуту ТОВ «Лагуна»задоволено. Визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», оформлені протоколом від 17.04.2003 №4. Визнано недійсними зміни та доповнення до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», викладені в редакції, зареєстрованій державним реєстратором Приморської районної державної адміністрації Запорізької області 06.06.2003, реєстраційний № 02126372ю0010113/з. Рішення господарського суду в апеляційному та касаційному порядку не оскаржувалось, набрало законної сили.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 13.05.2009 у справі №22/126/09 визнано недійсною заяву ОСОБА_5 від 25.01.2005 року про виведення її зі складу учасників ТОВ «Лагуна»без виплати належної їй частки в статутному фонді товариства та про передачу всієї належної їй частки в статутному фонді ТОВ «Лагуна»ОСОБА_1

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 21.07.2009 апеляційну скаргу ОСОБА_1 м. Оріхів Запорізької області на рішення господарського суду Запорізької області від 13.05.2009 року у справі №22/126/09 задоволено. Рішення господарського суду Запорізької області від 13.05.2009 року у справі №22/126/09 скасовано та прийнято нове рішення наступного змісту: «В задоволенні позовних вимог відмовити.»

26.02.2005 були проведені збори учасників ТОВ «Лагуна»з наступним порядком денним: 1. Звіт про результати фінансово-господарської діяльності Товариства «Лагуна»за період 2001-2002 р. р., 2002-2003 р. р., 2003-2004 р. р. (доповідач Бичков Ю.В.);

2. Звіт ревізійної комісії про перевірку стану фінансово-господарської діяльності товариства «Лагуна»за період 2001-2002 р. р., 2002-2003 р. р., 2003-2004 р. р. і затвердження акту ревізійної комісії (доповідач - Петрова Т.М. - голова ревізійної комісії, співдоповідач - ОСОБА_15 - член ревізійної комісії);

3. Затвердження кошторису на утримання товариства «Лагуна»і одного оздоровчого будинку в 2005 р. (доповідач - Бичков Ю.В.);

4. Розгляд питання про укладання контракту директора товариства з засновниками, (доповідач - голова та секретар зборів); 5. Розгляд заяв учасників товариства (заява ОСОБА_5, про вихід і уступку частки ОСОБА_1, заяви ОСОБА_1 про встановлення додаткових будинків);

6. Перевибори ревізійної комісії, (доповідач - голова товариства);

7. Про внесення змін до статутного фонду.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 12.06.2009 у справі №22/127/09 відмовлено в задоволені позову про визнання недійсним рішень загальних зборів ТОВ «Лагуна», оформлених протоколом від 26.02.2005.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 22.09.2009 у справі №22/127/09 апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»та ОСОБА_13 на рішення господарського суду Запорізької області від 12.06.2009 у справі №22/127/09 залишено без змін. Рішення господарського суду Запорізької області від 12.06.2009 у справі № 22/127/09 залишено без змін.

В постанові суду апеляційної інстанції зазначено, про те, що суд першої інстанції цілком правомірно звернув увагу на неправомірність заявлення позовних вимог ОСОБА_12 та ОСОБА_4, оскільки останні не є учасниками товариства, з огляду на існування рішення господарського суду Запорізької області по справі № 20/275/07 від 20.09.2007р., яке є обовязковим в силу положень статті 35 ГПК України.

Також громадами ОСОБА_12 та ОСОБА_4 було надано заяви від 13.02.2009 загальним зборам учасників ТОВ «Лагуна»про відкликання нотаріально посвідчених заяв про вихід зі складу часників ТОВ «Лагуна»та про скасування їх дії з моменту підписання, оскільки вирішення питання про вихід є виключним правом учасника. Доказів розгляду вказаних заяв на загальних зборах учасників ТОВ «Лагуна»не надано.

Оцінивши представлені докази в їх сукупності, вважаю, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України, рішення загальних зборів може бути оскаржене учасниками товариства до суду.

Згідно зі ст. 12 Господарського процесуального кодексу України, госопдасрьким судам підвідомчі справи про визнання недійсними актів на підставах, зазначених у законодавстві. Рішення, ухвалені зазначеними органами, можуть бути визнані у судовому порядку недійсними.

Господарські суди розглядають на загальних підставах справи у спорах про визнання недійсними актів, прийнятих (виданих) іншими, крім державних, органами, зокрема, актів органів господарських товариств, які відповідно до закону чи установчих документів мають обовязків характер.

Згідно зі ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»від 24.04.2004 затверджено «Правила процедури прийняття рішення методом опитування загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна».

В квітні 2008 року на адресу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»було надіслано проект рішення загальних зборів ТОВ «Лагуна» для прийняття рішення методом опитування від 05.04.2008, підписаний учасником товариства ОСОБА_13 і ОСОБА_5

Листом від 10.04.2008 рег. №39 про можливість прийняття рішення методом опитування учасники ТОВ «Лагуна»ОСОБА_1, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 повідомили Директора ТОВ «Лагуна»ОСОБА_13 повідомили про необхідність розгляду питань, які пропонується розглянути методом опитування, безпосередньо на загальних зборах учасників. Пропонувалось провести збори провести в приміщенні кафе «Набережне»15 травня 2008 року о 15-00 годині, а також зазначались питання, які необхідно буде розглянути на зборах.

Зі змісту вказаного листа вбачається, що учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», які його підписали не надали згоди щодо прийняття рішення методом опитування.

Тоді як з урахуванням вимог ч. 4 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» обовязковою умовою проведення зборів та прийняття рішення шляхом опитування є наявність згоди учасників на таку процедуру.

Щодо учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», які були зазначені в проекті рішення та в повідомленні про прийняття рішення з урахуванням голосів ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_12, ОСОБА_5 необхідно зазначити наступне.

Стосовно ОСОБА_5, на момент прийняття рішень методом опитування вона не була учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», оскільки вийшла зі складу часників товариства на підставі поданої заяви від 21.01.2005, розглянутої загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»26.02.2005, протокол № 5 від 26.02.2005.

В постанові Запорізького апеляційного господарського суду від 21.07.2009 № 22/126/09 зазначено про те, що «В матеріалах справи наявна копія відповіді голови товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»ОСОБА_25, яким він підтвердив факт подачі ОСОБА_5 спірної заяви про вихід зі складу учасників товариства і передачі своєї долі учаснику товариства ОСОБА_1 а. с. 109. на загальних зборах учасників товариства 26.02.2005 року вказана заява ОСОБА_5 була розглянута та прийнята до відома. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю може відмовитися від своєї заяви про вихід із товариства, що відповідачкою зроблено 05.02.2009 нотаріально посвідченою заявою».

Вихід зі складу часників товариства не повязується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У звязку з цим моментом виходу учасників з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами звязку.

Враховуючи наявність заяви ОСОБА_5 про її вихід зі складу ТОВ «Лагуна»від 21.01.2005 на момент прийняття рішення методом опитування 14.04.2008 її голос не повинен був враховуватись.

Стосовно учасників товариства ОСОБА_12 та ОСОБА_4 необхідно зазначити, що вони також на момент прийняття рішення методом опитування не були учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»та їх голоси не повинні були враховуватись з урахуванням рішення господарського суду Запорізької області від 20.09.2007 у справі № 20/275/07, яке постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 22.09.2009 у справі № 22/127/09 залишено без змін.

Зокрема, в постанові суду апеляційної інстанції зазначено, що «Суд першої інстанції цілком правомірно звернув увагу на неправомірність заявлення позовних вимог ОСОБА_12 та ОСОБА_4, оскільки останні не є учасниками товариства, з огляду на існування рішення господарського суду Запорізької області у справі № 20/275/07 від 20.09.2007, яке є обовязковим в силу положень статті 35 ГПК України».

Рішенням господарського суду Запорізької області від 12.06.2009 у справі № 22/127/09 встановлено, що «Щодо порушень прав ОСОБА_12 та ОСОБА_4, господарський суд зазначає, що рішенням господарського суду Запорізької області № 20/275/07 від 20.09.07 р. встановлено, що, 17 квітня 2003р. у м. Оріхів відбулися загальні збори засновників ТОВ «Лагуна», на яких згідно з протоколом № 4 були присутні ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_5, ОСОБА_21 Головою зборів обрано ОСОБА_5, секретарем ОСОБА_13 На розгляд порядку денного внесено питання: Про вихід з учасників товариства ОСОБА_4, ОСОБА_2, ОСОБА_12 (п.п.1-3), 4) Про внесення змін та доповнень до Установчого договору товариства, 5) Про внесення змін та доповнень до Статуту товариства.

По питанню -1 порядку денного збори ухвалили вивести зі складу учасників товариства ОСОБА_4 на підставі її заяви від 20.09.2002р. Належна ОСОБА_4 частка у статутному фонді товариства перейшла до ОСОБА_13

По питанню - 3 порядку денного прийнято рішення вивести зі складу учасників товариства ОСОБА_12 на підставі його заяви від 09.12.2002р. Належна ОСОБА_12 частка у статутному фонді товариства перейшла до ОСОБА_13

Відповідно до ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішення інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Отже, на час проведення зборів 26.02.05 р. ОСОБА_12 та ОСОБА_4 не були учасниками товариства, що підтверджується змінами та доповненнями до Статуту ТОВ «Лагуна», що є невідємною частиною Статуту».

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів в яких беруть участь ті самі сторони.

В повідомленні про рішення, прийняте учасниками ТОВ «Лагуна»шляхом опитування від 05.05.2008 зазначено про те, що учасники ОСОБА_13 (8 часток), ОСОБА_12 (1 частка), ОСОБА_5 (2 частки), ОСОБА_4 (2 частки), які в сукупності володіють 13 частками, що складає 59,09% статутного фонду надали позитивну відповідь щодо обрання головою Товариства ОСОБА_5 та фінансування будівельних робіт в сумі 80000 грн.

Також було враховано колективну відповідь, підписану: ОСОБА_14 (2 частки); ОСОБА_1 (1 частка); ОСОБА_22 (1 частка); ОСОБА_15 (1 частка); ОСОБА_21 (1 частка), які в сукупності володіють 6 частками, що складає 27,27%. Загалом в повідомленні було зазначено про висловлення своєї думки учасниками товариства, які володіють 19 частками, що складає 86,36% статутного фонду Товариства.

За таких умов загальні збори учасників товариства були визнані правомочними внаслідок висловлення думки учасниками товариства, які в сукупності складають більш ніж 60 % голосів.

Однак як вже було зазначено вище, колективну відповідь учасників товариства не можна вважати як позитивну щодо можливості прийняття рішення методом опитування, такі учасники як ОСОБА_12 та ОСОБА_4, ОСОБА_5 взагалі не були учасниками товариства на момент проведення опитування. Тобто фактично залишається лише один часник товариства ОСОБА_13, який володіє 8 частками статутного фонду товариства, і від статутного фонду становить лише 36,36%, що значно менше ніж 60 % голосів.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути зокрема: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішеннями загальних зборів.

Відповідачем не доведено обставин узгодження з позивачем, а також іншими учасниками товариства колективної відповіді проекту рішення загальних зборів та прийняття рішень простою більшістю в 60% голосів у порядку передбаченому законом.

Клопотання відповідача про зупинення провадження у справі до розгляду по суті справ №22/126/09 та № 22/127/09 та набрання відповідними судовими рішеннями законної сили задоволенню не підлягає, у звязку з усуненням обставин для зупинення провадження у справі.

Враховуючи вище викладене, суд вважає вимоги позивача обґрунтованими, такими, що відповідають вимогам чинного законодавства України та підлягають задоволенню.

Судові витрати підлягають присудженню з відповідача на користь позивача.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

Вирішив:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна», прийняті методом опитування, оформлені протоколом опитування учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»від 14.04.2008р., а саме:

- про обрання на посаду голови товариства ОСОБА_5;

- про здійснення будівництва туалетів, душових та придбання та встановлення автономного трансформатору на базі відпочинку «Лагуна»та проведення фінансування цих робіт в сумі 80000 грн. за рахунок додаткових вкладів кожного учасника, для чого учасникам до 01.05.2008 внести на р/р 26004303664001 ТОВ «Лагуна»додаткові вклади пропорційні їх частці в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»в наступному розмірі: ОСОБА_13 (8 часток) 30472,00 грн.; ОСОБА_3 (1 частка) 3809 грн.; ОСОБА_5 (2 частки) 7618,00 грн.; ОСОБА_26 (1 частка) 3809,00 грн.; ОСОБА_14 (2 частки) 7618,00 грн.; ОСОБА_1 (1 частка) 3809,00 грн.; ОСОБА_4 (2 частки) 7618,00 грн.; ОСОБА_22 (1 частка) 3809,00 грн.; ОСОБА_15 (1 частка) 3809,00 грн.; ОСОБА_19 (1 частка) 3809,00 грн.; ОСОБА_21 (1 частка) 3809,00 грн.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Лагуна»(72106, Запорізька область, Приморський район, с. Набережне, вул. Д.Бідного 6, код ЄДРПОУ 31467759) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_4, ідентифікаційний код НОМЕР_1) судових витрат з державного мита в розмірі 85 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 118 грн. Видати наказ.

Суддя І.С. Горохов

Рішення господарського суду набирає чинності протягом 10 днів із дня його підписання.

Рішення оформлено і підписано згідно із вимогами ст. 84 Господарського процесуального кодексу України 02.11.2009р.