Вирок № 64929218, 22.02.2017, Апеляційний суд Херсонської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 658/3276/16-к

Головуючий в 1 інстанції: Терещенко О.Є.

Провадження № 11-кп/791/213/17 Доповідач: Гемма Ю.М.

Категорія: ч.2 ст.28, ч.2 ст.204,

ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204, ч.2 ст. 28, ч.1 ст. 204 КК України

В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2017 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого Гемми Ю.М.,

суддів Батрака В.В., Литвиненко І.І.,

при секретарі Сухорука Я.А.,

за участю прокурора Легкого О.Р.,

обвинувачених ОСОБА_1, ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 32016230000000004 за апеляційною скаргою зі змінами прокурора на вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 12 грудня 2016 року, яким:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Каховка Херсонської області, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, що має на утриманні двох неповнолітніх дітей, приватного підприємця, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3; проживаючого за адресою: АДРЕСА_4, у силу ст.89 КК України такого, що не має судимості;

засуджено:

за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 3 (трьох) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 51 000 грн;

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1 (однієї) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн;

за ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 2 (двох) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 34 000 грн.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_1 остаточне покарання у виді штрафу в розмірі 3 (трьох) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 51 000 грн..

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_5, уродженця м. Дашкесан, Республіки Азербайджан, громадянина України, з повною загальною середньою освітою, що має на утриманні малолітню дитину, приватного підприємця, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_5, проживаючого: за адресою: АДРЕСА_2, такого, що не має судимості;

засуджено:

за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 3 (трьох) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 51 000 грн;

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1 (однієї) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн;

за ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 2 (двох) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 34 000 грн.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_2 остаточне покарання у виді штрафу в розмірі 3 (трьох) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 51 000 грн..

Вирішено питання про процесуальні витрати та речові докази.

в с т а н о в и л а:

Цим вироком ОСОБА_1 ОСОБА_2 визнано винним та засуджено за вчинення таких злочинів.

Так, у порушення вимог Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв і тютюнових виробів» від 19.12. 1995 року №481/95-ВР (з подальшими змінами та доповненнями), згідно ч.1, ч.6 ст.15 якого виробництво, оптова і роздрібна торгівля алкогольними напоями може здійснюватися тільки суб'єктами господарювання, незалежно від форм власності, за умови одержання ліцензії, попри це ОСОБА_1, маючи ліцензії на право роздрібної торгівлі за адресами: АДРЕСА_6 - буфет, та АДРЕСА_7 - кафе, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_2, переслідуючи прямий умисел, направлений на отримання неконтрольованого державою прибутку, з метою незаконного збуту, незаконно виготовляли алкогольні напої шляхом відкриття підпільного цеху, які незаконно зберігали та збували шляхом продажу в місцях, на які не розповсюджувалась дія його ліцензії.

Попередньо досягнувши між собою змову про спільне виготовлення з метою збуту та збут незаконно виготовлених алкогольних напоїв, з метою незаконного виготовлення алкогольних напоїв, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у невстановлений слідством час, у невстановленої слідством особи, придбали невстановлену кількість спирту етилового для незаконного виготовлення з нього алкогольних напоїв, картонні коробки та поліетиленові пакети для рідини «bag-in-box» для наповнення їх незаконно виготовленими алкогольними напоями. Зазначений спирт етиловий, який відповідно до висновку експерта № 510 від 15.06.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України не відповідає вимогам ДСТУ 4221:2003 «Спирт етиловий ректифікований. Технічні умови», а також картонні коробки та поліетиленові пакети «bag-in-box» зберігали в складських приміщеннях за адресою: АДРЕСА_8.

У подальшому, ОСОБА_1 та ОСОБА_2, знаходячись у складських приміщеннях за адресою: АДРЕСА_8, шляхом розбавлення водою спирту до міцності близько 32-36% об., додавання цукру, фільтрування та відстоювання, незаконно виготовляли алкогольні напої, фальсифіковані під горілку, а також шляхом розбавлення водою спирту до міцності близько 32-36% об., додавання цукру, ароматизаторів та концентратів, фільтрування та відстоювання, незаконно виготовляли алкогольні напої, фальсифіковані під коньяк. Виготовлені алкогольні напої ОСОБА_1 та ОСОБА_2 розливали у поліетиленові пакети «bag-in-box» місткістю по 10 л., які складали в картонні коробки.

Виготовлені за адресою м. Каховка, вул. Промислова, 2-б, алкогольні напої ОСОБА_1 та ОСОБА_2 незаконно транспортували до гаражних боксів - НОМЕР_3, розташованого в гаражному товаристві «Аеропорт», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Чкалова, 1, гаражного боксу № НОМЕР_4 у гаражному товаристві «Свєтлово», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Соснова, 1, та до гаражного боксу № НОМЕР_5 у гаражному товаристві «Сигнал» за адресою: Херсонська область, м. Каховка, Чаплинське шосе, 1-а, де незаконно зберігали з метою подальшого збуту.

27 січня 2016 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 невстановленим транспортним засобом перевезли незаконно виготовлені алкогольні напої до відділення №1 ТОВ «Нова Пошта» у м. Каховці Херсонської області за адресою: вул. Мелітопольська, 7-а, де використовуючи вигадані реквізити «ОСОБА_6» відправили на адресу відділення №1 ТОВ «Нова Пошта» у м. Новогродівка Донецької області за адресою: вул. 40 років Жовтня, 19 на ім'я ОСОБА_3 дев'ять картонних коробок «bag-in-box» місткістю 10 л. кожна із незаконно виготовленими алкогольними напоями фальсифікованими під горілку, які згідно висновку експерта № 980 від 28.09.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України є водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під алкогольну продукцію, яка за органолептичними та фізико-хімічними показниками не відповідає вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови».

Вчинення злочину ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не було доведено до кінця з причин, що не залежали від їх волі в зв'язку із затриманням та вилученням зазначеного вантажу співробітниками поліції 28 січня 2016 року на блокпосту на 365 км автодороги Знамянка-Луганськ-Ізварине біля с. Андронівка Межівського району Дніпропетровської області.

Виготовлені за адресою м. Каховка, вул. Промислова, 2-б алкогольні напої ОСОБА_1 та ОСОБА_2 незаконно транспортували до гаражних боксів - № НОМЕР_6 у гаражному товаристві «Аеропорт», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Чкалова, 1, гаражного боксу № НОМЕР_4 у гаражному товаристві «Свєтлово», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Соснова, 1, та до гаражного боксу № НОМЕР_5 у гаражному товаристві «Сигнал» за адресою: Херсонська область, м. Каховка, Чаплинське шосе, 1-а, де незаконно зберігали з метою подальшого збуту.

28 січня 2016 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 невстановленим транспортним засобом перевезли незаконно виготовлені алкогольні напої до відділення №1 ТОВ «Нова Пошта» у м. Каховці Херсонської області за адресою: вул. Мелітопольська, 7-а, де використовуючи вигадані реквізити «ОСОБА_6» відправили на адресу відділення ТОВ «Нова Пошта» у м. Курахове Донецької області за адресою: вул. Грушева, 28 на ім'я ОСОБА_4 сорок сім картонних коробок «bag-in-box» місткістю 10л. кожна із незаконно виготовленими алкогольними напоями фальсифікованими під горілку, які згідно висновку експерта № 980 від 28.09.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України є водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під алкогольну продукцію, яка за органолептичними та фізико-хімічними показниками не відповідає вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови».

Вчинення злочину ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не було доведено до кінця з причин, що не залежали від їх волі в зв'язку із затриманням та вилученням зазначеного вантажу співробітниками поліції 29 січня 2016 року на блокпосту на 365 км автодороги Знамянка-Луганськ-Ізварине біля с. Андронівка Межівського району Дніпропетровської області.

Виготовлені за адресою м. Каховка, вул. Промислова 2-б, алкогольні напої ОСОБА_1 та ОСОБА_2 незаконно транспортували до гаражних боксів - НОМЕР_3 у гаражному товаристві «Аеропорт», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Чкалова, 1, гаражного боксу № НОМЕР_4 у гаражному товаристві «Свєтлово», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Соснова, 1, та до гаражного боксу № НОМЕР_5 у гаражному товаристві «Сигнал» за адресою: Херсонська область, м. Каховка, Чаплинське шосе, 1-а, де незаконно зберігали з метою подальшого збуту.

02 лютого 2016 року ОСОБА_1, досягнувши домовленості про продаж п'яти коробок «bag-in- box» із незаконно виготовленими алкогольними напоями, доручив ОСОБА_2 транспортувати їх автомобілем MERCEDES-BENZ 313CDI державний номерний знак НОМЕР_2 до ділянки місцевості на Чаплинському шосе в м. Каховка Херсонської області, де, у ході проведення оперативної закупки, ОСОБА_2 збув ОСОБА_5 шляхом продажу за 1 250 грн. п'ять картонних коробок «bag-in-box» місткістю 10 л. кожна із незаконно виготовленими алкогольними напоями, які згідно висновку експерта № 280 від 30.03.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України є водно-спиртовою сумішшю, які могли бути фальсифіковані під алкогольну продукцію, яка за органолептичними та фізико-хімічними показниками не відповідає вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови».

Виготовлені за адресою м. Каховка, вул. Промислова, 2-б алкогольні напої ОСОБА_1 та ОСОБА_2 незаконно транспортували до гаражних боксів - № НОМЕР_6 у гаражному товаристві «Аеропорт», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Чкалова 1, гаражного боксу № НОМЕР_4 у гаражному товаристві «Свєтлово», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Соснова, 1, та до гаражного боксу № НОМЕР_5 у гаражному товаристві «Сигнал» за адресою: Херсонська область, м. Каховка, Чаплинське шосе, 1-а, де незаконно зберігали з метою подальшого збуту.

24 лютого 2016 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 автомобілем MERCEDES-BENZ 313CDI, державний номерний знак НОМЕР_2 транспортували з метою збуту незаконно виготовлені алкогольні напої до ділянки місцевості на Чаплинському шосе в м. Каховка Херсонської області, де в ході проведення оперативної закупки, повторно збули ОСОБА_5 шляхом продажу за 750 грн. три картонні коробки «bag-in-box» місткістю 10л. кожна із незаконно виготовленими алкогольними напоями, які згідно висновку експерта № 280 від 30.03.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України є водно-спиртовою сумішшю, які могли бути фальсифіковані під алкогольну продукцію, яка за органолептичними та фізико-хімічними показниками не відповідає вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови».

Виготовлені за адресою м. Каховка, вул. Промислова, 2-6 алкогольні напої ОСОБА_1 та ОСОБА_2 незаконно транспортували до гаражних боксів - № НОМЕР_6 у гаражному товаристві «Аеропорт», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Чкалова, 1, гаражного боксу № НОМЕР_4 у гаражному товаристві «Свєтлово», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Соснова, 1, та до гаражного боксу № НОМЕР_5 у гаражному товаристві «Сигнал» за адресою: Херсонська область, м. Каховка, Чаплинське шосе, 1-а, де незаконно зберігали з метою подальшого збуту.

29 квітня 2016 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 автомобілем MERCEDES-BENZ 313CDI, державний номерний знак НОМЕР_2 транспортували з метою збуту незаконно виготовлені алкогольні напої до ділянки місцевості на Чаплинському шосе в м. Каховка Херсонської області, де, в ході проведення контрольованої закупки, повторно збули ОСОБА_5 шляхом продажу за 7500 грн. тридцять картонних коробок «bag-in-box» місткістю 10л. кожна із незаконно виготовленими алкогольними напоями, які згідно висновку експерта № 510 від 15.06.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України є водно-спиртовою сумішшю, які могли бути фальсифіковані під алкогольну продукцію, яка за органолептичними показниками не відповідає вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови».

Решту нереалізованих незаконно виготовлених алкогольних напоїв, ОСОБА_1 та ОСОБА_2, незаконно, з метою збуту зберігали в приміщеннях гаражних боксів № НОМЕР_6 у гаражному товаристві «Аеропорт», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Чкалова, 1, гаражного боксу № НОМЕР_4 у гаражному товаристві «Свєтлово», розташованому за адресою: Херсонська область, м. Каховка, вул. Соснова, 1, та гаражного боксу № НОМЕР_5 у гаражному товаристві «Сигнал» за адресою: Херсонська область, м. Каховка, Чаплинське шосе, 1-а, які в кількості 997 коробок «bag- in-box» місткістю 10л. кожна були вилучені в ході проведення санкціонованих обшуків 29.04.2016 року. Відповідно до висновку експерта № 510 від 15.06.2016 року, складеного Миколаївським НДЕКЦ МВС України надана на дослідження рідина є водно-спиртовою сумішшю, яка могла бути фальсифікована під алкогольну продукцію, яка за органолептичними показниками не відповідає вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови».

В апеляційній скарзі зі змінами прокурор, не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій обвинувачених ОСОБА_1 та ОСОБА_2, порушує питання про скасування вироку щодо них у частині призначення покарання з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особам обвинувачених внаслідок м'якості. В обґрунтування доводів указує, що вирішуючи питання щодо речових доказів в порядку ст. 100 КПК України, у тому числі і предметів злочину, що підпадають під застосування норм ст.ст. 96-1, 96-2 КК України, а саме спеціальної конфіскації майна, яке було предметом злочину, суд не дотримався зазначених вимог закону та при призначенні покарання обвинуваченим не застосував спеціальну конфіскацію, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Крім того, призначаючи обвинуваченим ОСОБА_1 та ОСОБА_2 покарання, суд лише формально дотримався вимог ст. 65 КК України та в повній мірі не врахував характер і ступінь тяжкості вчинених ними злочинів за попередньою змовою групою осіб, кількість епізодів злочинної діяльності, закупівлю ними великої кількості сировини для подальшого виготовлення фальсифікованих алкогольних напоїв, системність їх дій по виготовленню, збуту та зберіганню такої сировини і напоїв. Також суд не врахував обставини, що обтяжують покарання обвинувачених, вчинення злочину групою осіб за попередньою змовою, та вчинення злочину повторно. На його думку, суд необґрунтовано визнав наявність у ОСОБА_1 та ОСОБА_2 обставин, що пом'якшують покарання, такі, як визнання вини, щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину та наявність на утриманні кожного неповнолітніх дітей, які не знайшли свого підтвердження у вироку.

Просить ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_1 покарання:

за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 8 (восьми) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 136 000 грн., із застосуванням на підставі ст. 96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно - спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1 шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні-2 шт.;

за ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України у виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку;

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України у виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 54 короби місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом повного складання призначених покарань, призначити ОСОБА_1 остаточне покарання у виді штрафу в розмірі 10 (десяти) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 170 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно - спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю їм порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні - 2шт., 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку, 54 короби місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

Призначити ОСОБА_2 покарання:

за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 8 (восьми) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 136 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні - 2шт.;

за ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України у виді штрафу в розмірі1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку.

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 54 короби місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом повного складання призначених покарань, призначити ОСОБА_2 остаточне покарання у виді штрафу в розмірі 10 (десяти) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 170 000 грн, із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору . скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні - 2шт., 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку, 54 короби місткістю 10 літрів із водно - спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

Заслухавши суддю-доповідача щодо суті поданої апеляційної скарги зі змінами, доводи прокурора, який підтримав свої апеляційні вимоги, просив ухвалити новий вирок у частині призначення покарання, доводи обвинувачених ОСОБА_1, ОСОБА_2, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, дослідивши обставини провадження в частині, що характеризують особи обвинувачених, обставини, що пом'якшують та обтяжують їх покарання, у дебатах сторони залишилися на своїх попередніх позиціях, в останньому слові обвинувачені просили вирок суду першої інстанції залишити без зміни, перевіривши матеріали провадження та доводи, викладені в апеляційній скарзі зі змінами, колегія суддів дійшла до наступного.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у незаконному виготовленні алкогольних напоїв шляхом відкриття підпільного цеху, вчинене за попередньою змовою групою осіб; у замаху на незаконне зберігання, транспортування з метою збуту, а також збуті незаконно виготовлених підакцизних товарів, вчинене за попередньою змовою групою осіб; у незаконному зберіганні, транспортуванні з метою збуту, а також збуті незаконно виготовлених підакцизних товарів, вчинене за попередньою змовою групою осіб, за встановлених та викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації їх дій за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204, ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204, ч.2 ст.28, ч.1 ст. 204 КК України, обґрунтовані доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ч.3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до вимог ч.2 ст.394, ст.404 КПК України, апеляційний суд не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин провадження, які ніким не оспорювалися, і докази стосовно яких судом, згідно із ч.3 ст.349 КПК України, не досліджувались.

Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочинів, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винність обвинувачених та кваліфікацію їх дій, перевіркою матеріалів справи не виявлено.

Як убачається з матеріалів провадження, вирок щодо ОСОБА_1 та ОСОБА_2 в частині доведеності їх винуватості та кваліфікації дій, учасниками судового провадження не оскаржується, тому апеляційний суд не перевіряє законність вироку суду першої інстанції в цій частині.

Під час судового розгляду обвинувачені ОСОБА_1 та ОСОБА_2 повністю визнали себе винним в обсязі висувного їм обвинувачення.

Оскільки вони та інші учасники судового провадження не заперечували проти скороченого дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються, суд обмежився тільки допитом обвинувачених та дослідженням матеріалів провадження, що характеризують особи винних, а тому учасники судового провадження тепер позбавлені права оспорювати їх в апеляційному порядку.

Водночас, як обґрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора зі змінами, вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у частині призначення покарання в зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особам обвинувачених внаслідок м'якості, підлягає скасуванню з таких підстав.

Відповідно до вимог ст.65 КК України при призначенні покарання суд повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом'якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та запобіганню вчинення нею нових злочинів.

Згідно зі ст. ст.96-1, 96-2 КК України на підставі обвинувального вироку суду застосовується спеціальна конфіскації до майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного злочину, передбаченого Особливою частиною цього Кодексу, за які передбачено основне покарання у виді позбавлення волі або штрафу понад 3 тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, а так само, передбаченого ч.1 ст.204 КК України. Спеціальна конфіскація застосовується до майна, яке було предметом злочинута пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину.

Зазначених вимог закону при призначенні покарання судом першої інстанції дотримано не було.

Так, призначаючи ОСОБА_1 та ОСОБА_2 вид та міру покарання, суд першої інстанції вимог ст.65 КК України, а також роз'яснень, що містяться в Постанові № 7 Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24 жовтня 2003 року, не дотримався, а лише формально послався на те, що врахував характер і ступінь тяжкості злочинів, дані про особи винних, що вони позитивно характеризуються за місцем проживання, на обліку у лікарів нарколога та психіатрів не перебувають, що ОСОБА_2 вперше притягується до кримінальної відповідальності, обставини, що пом'якшують їх покарання, повне визнання вини, щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину,наявність на утриманні у ОСОБА_1 двох неповнолітніх дітей, у ОСОБА_2 малолітньої дитини, відсутність обставин, що обтяжують покарання, і на підставі цього дійшов висновку про можливість призначення їм мінімального покарання у виді штрафу в межах санкцій інкримінованих статей.

Колегія суддів вважає, що такий висновок суду не відповідає вимогам ст. ст. 50, 65 КК України.

Так, призначаючи ОСОБА_1 та ОСОБА_2 покарання у виді штрафу в мінімальних межах санкцій ч.1, ч.2 ст.204 КК України, суд першої інстанції фактично не врахував характер і ступінь тяжкості злочинів, кількість епізодів злочинної діяльності (6 епізодів), які вчинено повторно, що є обставиною, яка обтяжує їх покарання, велику кількість сировини (спирту), з якої вони виготовляли фальсифіковані алкогольні напої, системність їх дій по виготовленню, збуту та зберіганню такої сировини і напоїв у великій кількості, що вони за місцем проживання характеризуються посередньо.

Колегія суддів погоджується з доводами прокурора про те, що суд безпідставно не визнав обставиною, що обтяжує покарання обвинувачених, вчинення ними злочинів повторно, що знайшло своє підтвердження як під час досудового розслідування та судового розгляду.

Крім того, суд першої інстанції не застосував на підставі ст. ст.96-1, 96-2 КК України спеціальну конфіскацію до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України є підставою для скасування вироку.

При цьому колегія суддів не погоджується з доводами прокурора в тій частині, що суд безпідставно визнав обставинами, що пом'якшують покарання обвинувачених, повне визнання вини, щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину,наявність на утриманні в ОСОБА_1 двох неповнолітніх дітей, у ОСОБА_2 малолітньої дитини, оскільки такий висновок суду ґрунтується на матеріалах кримінального провадження, з яких випливає, що як на досудовому розслідуванні, так і в судовому засіданні обвинувачені ОСОБА_1 та ОСОБА_2 повністю визнали себе винними, щиро розкаялися, допомагали органам досудового розслідування та суду в з'ясуванні тих обставин вчинення злочинів, що мають значення для повного їх розкриття, з чим погодився прокурор при затвердженні обвинувального акту. Наявність у обох обвинувачених на утриманні дітей, підтверджується свідоцтвами про їх народження, що прокурором не заперечується.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 за сукупністю злочинів належить призначити покарання у виді штрафу, але в більшому розмірі в межах санкції ч.2 ст.204 КК України, якою передбачено більш суворе покарання у виді штрафу, із застосуванням на підставі ст. ст.96-1, 96-2 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, як про це ставить питання в апеляційній скарзі зі змінами прокурор. Таке покарання буде справедливим, необхідним і достатнім для їх виправлення та попередження нових злочинів.

Відповідно до ч.2 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни вироку суду першої інстанції може бути невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Згідно із п.2 ч.1 ст.420 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

З огляду на викладене вище, вирок суду першої інстанції в частині призначення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 покарання не можна визнати законним та обґрунтованим, тому він підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку в цій частині, задовольнивши частково апеляційну скаргу прокурора зі змінами.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 413, 414, 420 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора зі змінами - задовольнити частково.

Вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 12 грудня 2016 року щодо ОСОБА_1, ОСОБА_2 в частині призначення покарання - скасувати та ухвалити новий вирок.

Призначити ОСОБА_1 покарання:

за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 8 (восьми) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 136 000 грн., із застосуванням на підставі ст. 96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно - спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом: 22 резервуари кубічної форми місткістю їм порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1 шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні-2 шт.;

за ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст. 96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку;

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України у виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст. 96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 54 короби місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом повного складання призначених покарань, призначити ОСОБА_1 остаточне покарання у виді штрафу в розмірі 10 (десяти) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 170 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно - спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю їм порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні - 2шт., 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку, 54 короби місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

Призначити ОСОБА_2 покарання:

за ч.2 ст.28, ч.2 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 8 (восьми) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 136 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні - 2шт.;

за ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК України у виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку;

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.28, ч.1 ст.204 КК Україниу виді штрафу в розмірі 1 (одній) тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 17 000 грн., із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 54 короби місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом повного складання призначених покарань, призначити ОСОБА_2 остаточне покарання у виді штрафу в розмірі 10 (десяти) тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить у сумі 170 000 грн, із застосуванням на підставі ст.96-1 КК України спеціальної конфіскації до майна, що було предметом злочину та пристосовано і використано як знаряддя вчинення злочину, а саме: 1014 коробів місткістю 10л із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку та коньяк; 137 паперових упаковок із порожніми картонними коробками у складеному стані; 4 пакети з пластиковими пляшками з ароматизаторами та з порожніми пляшками з-під ароматизаторів; 1 мішок білого кольору із скляними пляшками частково наповненими рідиною; пластикові пляшки із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 1,5л - 5 пляшок, 5л - 2 пляшки; пластикові каністри білого та синього кольору із прозорою рідиною та рідиною коричневого кольору - 15 штук; 22 резервуара кубічної форми місткістю 1м3 із спиртом; 22 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; 106 пластикових каністр місткістю 20л.; рулони пакувальної плівки - 50шт.; клейка стрічка «скотч» - 11 рулонів; пристрої для обклеювання клейкою стрічкою - 4шт.; пакети із цукром 1кг. - 170шт.; відра пластикові місткістю 10л. - 5шт.; пластикова лійка - 1шт.; 4 резервуари кубічної форми місткістю 1м3 порожні; електронні ваги «ALFASONIC» AS-A040 - 1шт.; пластикові резервуари місткістю 1м3 порожні - 2шт., 35 коробів місткістю 10 літрів із водно-спиртовою сумішшю, фальсифікованою під горілку, 54 короби місткістю 10 літрів із водно - спиртовою сумішшю фальсифікованою під горілку.

У решті вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 та ОСОБА_2- залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня проголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Головуючий: (підпис) Ю.М. Гемма

Судді: (підпис) В.В. Батрак

(підпис) І.І. Литвиненко

Згідно з оригіналом

Копія вироку оформлена 23 лютого 2017 року

Вирок набрав законної сили 22 лютого 2017 року

Суддя Апеляційного суду

Херсонської області Ю.М. Гемма