Постанова № 64742618, 13.02.2017, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" лютого 2017 р.Справа № 916/2878/14Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: Жекова В. І.,

суддів: Аленіна О. Ю., Богатиря К. В.,

(Склад колегії суду визначено згідно з протоколом автоматичного розподілу судової справи між суддями від 10.01.2017р.),

секретар судового засідання - Чеголя Є. О.,

представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явилися,

розглянувши апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю "Градокс"

на ухвалу господарського суду Одеської області

від 30.11.2016р. (про спростування майнових дій боржника)

у справі № 916/2878/14

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС Україна"

до Спільного Українсько-Англійського підприємства (товариства з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"

за участю кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "Дока Україна Т.О.В."

за участю ліквідатора: Дарієнка Віктора Дмитровича

про визнання банкрутом

Ухвалою Одеського апеляційного Господарського суду від 13.01.2017р., яка надіслана учасникам процесу 16.01.2017 р., розгляд апеляційної скарги призначено на 30.01.2017 р.

Розгляд справи за правилами ст.ст. 69, 77 ГПК України продовжувався та відкладався.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

21.07.2014р. Товариство з обмеженою відповідальністю "ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС Україна" звернулось до господарського суду Одеської області з заявою про порушення справи про банкрутство відносно боржника Спільного Українсько-Англійського підприємства (товариства з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" за правилами ст.ст. 1, 13, 16, 18, 19, 22, 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, яка діє з 19.01.2013р.).

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 13.08.2014р. по справі №916/2878/14 (суддя Антощук С.І.) порушено провадження у справі про банкрутство СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"; визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС УКРАЇНА" до СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" у сумі 567 889,19 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" строком на сто п'ятнадцять днів; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Лісєєва К.Ю. (а.с. 1-6 матеріалів оскарження).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.10.2014р. по справі №916/2878/14 (суддя Антощук С.І.) відсторонено арбітражного керуючого Лісєєва К.Ю. від виконання повноважень розпорядника майном СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" у справі №916/2878/14, розпорядником майна СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" у справі №916/2878/14 призначено арбітражного керуючого Колмикову Т.О. (а.с. 7-8 матеріалів оскарження).

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 05.11.2014р. по справі №916/2878/14 (суддя Антощук С.І.) затверджено реєстр вимог кредиторів СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" (а.с. 9-11 матеріалів оскарження).

Постановою господарського суду Одеської області від 03.12.2014р. по справі №916/2878/14 (суддя Антощук С.І.) визнано банкрутом СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"; відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Колмикову Т.О. (а.с. 13-17 матеріалів оскарження).

Вищезазначена постанова була оскаржена в апеляційному порядку та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.02.2015р. апеляційну скаргу СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" задоволено; постанову господарського суду Одеської області від 03.12.2014р. по справі № 916/2878/14 - скасовано; справу передано для розгляду до господарського суду Одеської області (а.с. 18-20 матеріалів оскарження).

Постанова апеляційної інстанції також була оскаржена в касаційному порядку та постановою Вищого господарського суду України від 31.03.2015р. касаційна скарга арбітражного керуючого Колмикової Т.О. залишена без задоволення; постанова Одеського апеляційного господарського суду від 10.02.2015р. у справі №916/2878/14 - залишена без змін.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.04.2015р. по справі №916/2878/14 (суддя Ровинський О.Ю.) справа була прийнята до свого провадження (а.с. 21-22 матеріалів оскарження).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.06.2015р. по справі №916/2878/14 припинено повноваження керівника СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Булгакова А.Ю. та виконавчих органів боржника; виконання обов'язків керівника СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" тимчасово покладено на розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Колмикову Т.О. до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника (а.с. 23-24 матеріалів оскарження).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.01.2016р. по справі №916/2878/14 (суддя Грабован Л.І.) справа була прийнята до свого провадження (а.с.27 матеріалів оскарження).

Постановою господарського суду Одеської області від 27.04.2016р. по справі №916/2878/14 (суддя Грабован Л.І.) визнано банкрутом Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"; відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Колмикову Т.О. (а.с. 39-45 матеріалів оскарження).

13.07.2016р. ліквідатор банкрута СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикова Т.О. звернувся до господарського суду Одеської області з заявою про спростування майнових дій боржника в порядку, передбаченому ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в якій просив спростувати майнові дії засновників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", які полягають у відмові від отримання майнового внеску, у зв'язку з виходом зі складу засновників/учасників ТОВ «Градокс»; визнати недійсним рішення загальних зборів Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" оформлене протоколом №14-12/14 від 08.12.2014р. про зобов'язання директора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Булгакова А.Ю. здійснити попередні заходи по організації проведення в другій декаді лютого 2015р. загальних зборів товариства з метою прийняття рішення стосовно виходу зі складу учасників ТОВ „Градокс" без висування вимог про повернення внеску до статутного капіталу останнього; визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", оформленого протоколом № 15/2 від 30.03.2015р., в якому зазначається про те, що засновниками боржника прийнято рішення при виході зі складу учасників ТОВ „Градокс" відмовитися від повернення внесків до його статутного капіталу допоміжних приміщень, користування якими потрібно для виконання функцій управляючої компанії, або отримання компенсації за них.

В обґрунтування заяви ліквідатор банкрута СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикова Т.О. посилається на те, що станом на 05.11.2014р. Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" був засновником ТОВ „Градокс" із часткою в статутному фонді 97, 98%. Згідно листа Головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві № 23-07/2384 від 05.11.2014р. та витягу з ЄДРЮОФОП від 28.11.2014р. № 19681859. 11.01.2015р. на засіданні загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД" засновниками останнього прийнято рішення про його вихід зі складу засновників (учасників) ТОВ „Градокс" та 12.02.2015р. прийнято рішення про задоволення заяви Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" про вихід зі складу засновників ТОВ „Градокс" та виплату учаснику, що виходить вартості його долі.

Обґрунтовуючи заяву, ліквідатор банкрута СП „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикова Т.О. зазначає те, що 08.12.2014р. на загальних зборах учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" засновниками останнього прийнято рішення, яке оформлено протоколом № 14-12/14, про зобов'язання директора боржника Булгакова А.Ю. здійснити попередні заходи по організації проведення в другій декаді лютого 2015р. загальних зборів товариства з метою прийняття рішення стосовно виходу зі складу учасників ТОВ „Градокс" без висування вимог про повернення внеску до статутного капіталу останнього; в протоколі засідання загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" №15/2 від 30.03.2015р. зазначається, що засновниками боржника прийнято рішення при виході зі складу учасників ТОВ „Градокс" відмовитися від повернення внесків до його статутного капіталу допоміжних приміщень, користування якими потрібно для виконання функцій управляючої компанії, або отримання компенсації за них.

Також, в обґрунтування заяви ліквідатором зазначається те, що відповідно до звіту № 5/27-1 про оцінку корпоративних прав на майновий внесок Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" до статутного капіталу ТОВ „Градокс", що підлягає сплаті, у зв'язку з виходом зі складу учасників товариства, ТОВ „Градокс" повинно сплатити на користь Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" суму у розмірі 4 501 028, 84 грн.

В обґрунтування заяви ліквідатор вказує, що рішення загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" про відмову від майнового внеску, який підлягає виплаті на його користь, у зв'язку з виходом зі складу засновників ТОВ „Градокс", мотивовано тим, що майновий внесок товариства складався з необоротних активів, користування якими потрібно для виконання функцій управляючої компанії ТОВ „Градокс", яке є протиправним, незаконним та таким, що наносить збитки безпосередньо Спільному Українсько-Англійському підприємству (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" та його кредиторам.

На думку ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" ці обставини і стали підставою для звернення до господарського суду Одеської області з відповідною заявою про спростування майнових дій боржника відповідно до п.8 ст. 22 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діє з 19.01.2013р.).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.11.2016р. по справі №916/2878/14 (суддя Грабован Л.І.) заява арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни про дострокове припинення повноважень ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" (65005, м. Одеса, вул. Михайлівська, буд. 29; код ЄДРПОУ 14365811) задоволена; звільнено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 85 від 08.02.2013р. Міністерства юстиції України) від виконання повноважень ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" (65005, м. Одеса, вул. Михайлівська, буд. 29; код ЄДРПОУ 14365811); призначено ліквідатором Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" (65005, м. Одеса, вул. Михайлівська, буд. 29; код ЄДРПОУ 14365811) арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 284 від 31.05.2013р. Міністерства юстиції України); заяву арбітражного керуючого Сірошенко Олександра Федоровича про участь у справі відхилено.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.11.2016р. по справі №916/2878/14 (суддя Грабован Л.І.) задоволено заяву ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни про спростування майнових дій боржника в порядку ст. 20 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" частково; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", оформлене протоколом № 15/2 від 30.03.2015р., про відмову від повернення внесків до статутного капіталу Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" ТОВ „Градокс" допоміжних приміщень, користування якими потрібно для виконання функцій управляючої компанії, або отримання компенсації за них при виході зі складу учасників ТОВ „Градокс"; в решті заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни про спростування майнових дій боржника, в порядку ст. 20 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відмовлено; стягнуто зі Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" в дохід Державного бюджету України (рахунок №31210206783008, Отримувач: УК у м. Одесі/Приморський район, код ЄДРПОУ - 38016923, Банк отримувача: ГУ ДКСУ в Одеській області, МФО: 828011, код класифікації доходів бюджету: 22030101, Код ЄДРПОУ господарського суду Одеської області: 03499997) витрати по сплаті судового збору в сумі 2756 грн.

Ухвала мотивована тим, що майновий внесок Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" до ТОВ "Градокс" є єдиним потенційним ліквідним джерелом погашення вимог кредиторів у процедурі банкрутства, відмова від нього відбулась після порушення провадження у справі про банкрутство, наслідком чого стала неможливість боржника виконати взяті на себе зобов'язання перед кредиторами та в подальшому - визнання його банкрутом, а отже суд дійшов висновку про те, що такі майнові дії боржника мали сумнівний характер, переслідували мету обмеження інтересів кредиторів, містили елементи зловживання правом та призвели до зменшення обсягу майна боржника, що є підставами для застосування до даних правовідносин ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та спростування вказаної майнової дії.

Не погодившись зі вказаною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю «Градокс» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 30.11.2016р. по справі №916/2878/14 та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни про спростування майнових дій боржника, в порядку ст. 20 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", повністю.

Звертаючись з апеляційною скаргою, апелянт посилається на те, що судом першої інстанції, в порушенні приписів ст. 65 ГПК України, не було вчинено необхідних дій по підготовці справи до судового розгляду на 30.11.2016р., а саме: не було належним чином сповіщено про дату, час та місце розгляду справи ТОВ «Градокс», що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваної ухвали не було враховане те, що ліквідатор Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикова Т.О. вже звертався до суду у лютому 2016 року з заявою про визнання недійсним правочину щодо виходу Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" зі складу засновників ТОВ «Градокс» з долею (часткою) у статутному капіталі ТОВ «Градокс» в розмірі 2 936 703, 04 грн., де йому було відмовлено, оскільки для визнання недійсним цього правочину підстави, визначені ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» відсутні, тому вказаний правочин не є дією, направленою на відчуження майна або майновою дією, направленою на зміну фінансового стану боржника.

Також, в обґрунтування апеляційної скарги апелянт зазначає, що судом першої інстанції не було враховане те, що доводи та посилання арбітражного керуючого Колмикової Т.О. в її заяві про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства не входять до вичерпного переліку підстав, визначених ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

До Одеського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. надійшли заперечення на апеляційну скаргу, в яких, посилаючись на те, що оскаржувана ухвала була прийнята з додержанням норм матеріального та процесуального права, просить оскаржувану ухвалу зі справи №916/2878/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення (а.с.142-144 матеріалів оскарження).

Відповідно до ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що відповідно до Статуту ТОВ „Градокс" (нова редакція), затвердженого протоколом загальних зборів учасників (засновників) № 03/13 від 25.06.2013р., учасниками товариства є Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" з внеском до статутного капіталу 97,98% в розмірі 2906703,04 грн., гр. ОСОБА_9, ОСОБА_10 (а.с. 29-33 матеріалів оскарження).

Зі змісту вказаного Статуту вбачається, що ТОВ "Градокс" як юридична особа, створена за участю боржника та є заінтересованою особою стосовно боржника як передбачено ч.5 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для цілей цього Закону.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", оформленого протоколом №01/03 від 25.06.2013р., внесено до статутного фонду ТОВ "Градокс" майновий внесок у вигляді основних засобів, а саме: хол, коридор, сходина клітка, ліфт, підсобка, вентиляційна, електрощитові, котельна, балкон, гараж, насосна, венткамера, квартира №3 вартістю 2 906 703,04 грн. (т.4, а.с.87).

З протоколу № 03/13 загальних зборів учасників ТОВ „Градокс" від 25.06.2013р. вбачається, що вирішено включити до складу учасників ТОВ „Градокс" Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", перерозподілити статутний капітал та визначено долю банкрута, яким внесено до статутного капіталу 2 906 703, 04 грн., у розмірі 97,98% (т.4, а.с. 88-89).

Згідно листа Головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві №23-07/2384 від 05.11.2014р., станом на 17.10.2014р. Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" значиться засновником ТОВ „Градокс" (т. 2, а.с. 78).

Згідно протоколу №14-12/14 загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" від 08.12.2014р., було прийнято рішення здійснити попередні заходи по організації проведення в другій декаді лютого 2015р. загальних зборів товариства з метою прийняття рішення стосовно виходу зі складу учасників ТОВ „Градокс" без висування вимог про повернення внеску до статутного капіталу останнього (т.5, а.с. 40-41).

Згідно рішення загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", оформленого протоколом №15/1 від 11.02.2015р., вирішено вийти зі складу учасників ТОВ "Градокс", належну частку у статутному капіталі отримати, відповідно до статутних документів та чинного законодавства України (т. 4, а.с. 119 на звороті).

Відповідно до протоколу № 1/2015 загальних зборів учасників ТОВ „Градокс" від 12.02.2015р., вирішено виключити на підставі заяви Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" зі складу учасників товариства та здійснити з ним розрахунок відповідно до належної йому частки у статутному капіталі товариства, згідно чинного законодавства (т.4, а.с.118, т.6, а.с. 22).

З наявного в матеріалах справи листа №090 від 19.02.2016р. вбачається, що ТОВ "Градокс" повідомляє суд про те, що виконання рішення загальних зборів товариства від 12.02.2015р. (протокол №15/1) в частині здійснення розрахунків з боржником, згідно з належною йому часткою в статутному капіталі та за умови відповідності цих розрахунків законодавчим вимогам, можливо лише після складання фінансової звітності за 2015р., чого станом на 19.02.2016р. ще не зроблено.

Також, з матеріалів справи вбачається, що 27.02.2015р. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів №15561050008043332 Статуту ТОВ "Градокс" в новій редакції, згідно якої до складу учасників ввійшли громадянка ОСОБА_9 з внеском до статутного капіталу 97,98% в розмірі 2 906 703,04 грн. та ОСОБА_11 (т.4, а.с.92-96).

З наявного в матеріалах справи протоколу № 15/2 загальних зборів учасників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" від 30.03.2015р. вбачається, що було вирішено при виході зі складу учасників ТОВ „Градокс" відмовитися від повернення внесених до його статутного капіталу допоміжних приміщень, користування якими потрібно для виконання функцій управляючої компанії або отримання компенсації за них (т.5, а.с. 117).

Приймаючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції прийшов до висновку, що учасниками ТОВ "Градокс" фактично перерозподілено статутний фонд і частки між учасниками, які залишились у складі товариства, без вирішення питання про розрахунки зі Спільним Українсько-Англійським підприємством (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", який вийшов зі складу ТОВ "Градокс".

Зокрема, судом в оскаржуваній ухвалі було вказано те, що оформлення виходу Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" зі складу учасників ТОВ „Градокс" відбулось 27.02.2015р., рішення про відмову від отримання свого внеску прийнято 30.03.2015р. після цього оформлення та після порушення провадження у справі про банкрутство (13.08.2014р.).

З зазначеними висновками суду першої інстанції колегія суддів апеляційної інстанції погоджується та зазначає наступне.

Так, згідно з приписами ч.1 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діє з 19.01.2013р.) передбачено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частиною 2 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що до повноважень ліквідатора також відноситься і прийняття до свого відання майна боржника, забезпечення його збереження; виконання функцій з управління та розпорядження майном банкрута; проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута; аналіз фінансового становища банкрута; виконання повноважень керівника (органів управління) банкрута; очолення ліквідаційної комісії та формування ліквідаційної маси; пред'явлення до третіх осіб вимог щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подання до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продаж майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснення інших повноважень, передбачених цим Законом.

Положеннями частини 1 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діє з 19.01.2013р.) передбачено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку. Частина 6 цієї статті Закону надає право ліквідатору, при виявленні частки, яка належить банкруту в спільному майні, з метою задоволення вимог кредиторів у встановленому порядку порушити питання про виділення цієї частки.

Частиною 1 статті 20 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора з таких підстав: боржник безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов'язання без відповідних майнових дій іншої сторони, відмовився від власних майнових вимог; боржник виконав майнові зобов'язання раніше встановленого строку; боржник до порушення справи про банкрутство взяв на себе зобов'язання, в результаті чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобов'язань перед іншими кредиторами повністю або частково стало неможливим; боржник здійснив відчуження або придбав майно за цінами відповідно нижчими або вищими від ринкових, за умови, що в момент прийняття зобов'язання або внаслідок його виконання майна боржника було (стало) недостатньо для задоволення вимог кредиторів; боржник оплатив кредитору або прийняв майно в рахунок виконання грошових вимог у день, коли сума вимог кредиторів боржнику перевищувала вартість майна; боржник прийняв на себе заставні зобов'язання для забезпечення виконання грошових вимог.

Відповідно до ч.1 ст. 12 Цивільного кодексу України, особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд.

Згідно із ч.ч.2,3 ст. 13 Цивільного кодексу України, при здійсненні своїх прав особа зобов'язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб, завдати шкоди довкіллю або культурній спадщині. Не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах.

Отже, твердження апелянта щодо того, що судом першої інстанції не було враховане те, що доводи та посилання арбітражного керуючого Колмикової Т.О. у його заяві про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства не входять до вичерпного переліку підстав, визначених ст. 20 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються та зазначається наступне.

Так, статтею 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що за цим Законом можуть визнаватися недійсними не лише правочини, але й спростовуватися майнові дії боржника.

Майнові дії боржника - це вид юридичних дій, як-то вчинки, що здійснені боржником або від імені боржника і мають матеріальний вираз у формі документу будь-якого правочину (угоди, договору), розпорядчого документу, акту, пов'язаного з волевиявленням боржника як суб'єкта правовідносин на відчуження майнових активів боржника або відмову від них.

Отже, суд апеляційної інстанції зазначає, що спростування майнових дій виступає як заперечення, відхилення, оспорення фактичних даних чи обставин, що визначають правомірність майнових дій боржника, та може мати форму визнання недійсними (незаконними, нечинними) дій боржника, які вчинені щодо розпорядження його майном на підставі рішень власника або його органів управління (керівника боржника, власника боржника, загальних зборів боржника тощо).

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлені підстави для спростовування майнових дій боржника у разі вчинення таких дій у підозрілий період, наслідком яких стала його неспроможність або неможливість виконання ним зобов'язань перед кредиторами.

Відповідно до ч.2 та ч.4 ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у разі визнання недійсними правочинів (договорів) або спростування майнових дій боржника на підставах, передбачених частиною першою цієї статті, кредитор зобов'язаний повернути в ліквідаційну масу майно, яке він отримав від боржника, а у разі неможливості повернути майно в натурі - відшкодувати його вартість у грошових одиницях за ринковими цінами, що існували на момент здійснення правочину або вчинення майнової дії.

За результатами розгляду заяви арбітражного керуючого або конкурсного кредитора про визнання недійсним правочину (договору) або спростування майнових дій боржника господарський суд виносить ухвалу.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що майновий внесок Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" до ТОВ "Градокс" є єдиним потенційним ліквідним джерелом погашення вимог кредиторів у процедурі банкрутства, а отже відмова від нього відбулась після порушення провадження у справі про банкрутство, наслідком чого стала неможливість боржника виконати взяті на себе зобов'язання перед кредиторами та в подальшому - визнання його банкрутом.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції щодо застосування до даних правовідносин ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та спростування вказаної майнової дії.

Аналогічної правової позиції дотримується і Вищий господарський суд України у постанові від 01.03.2016р. зі справи №915/2328/13.

Що стосується тверджень апелянта щодо того, що судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваної ухвали не було враховане те, що ліквідатор Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикова Т.О. вже звертався до суду у лютому 2016 року з заявою про визнання недійсним правочину щодо виходу Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" зі складу засновників ТОВ «Градокс» з долею (часткою) у статутному капіталі ТОВ «Градокс» в розмірі 2 936 703,04 грн., де йому було відмовлено, колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймається та зазначається наступне.

Так, посилання ТОВ «Градокс» на ухвалу господарського суду Одеської області від 24.02.2016р. у цій справі та дію ч.3 ст.35 ГПК України щодо встановлених обставин є необґрунтованим та безпідставним, оскільки в цій ухвалі вирішено питання щодо відсутності підстав для визнання недійсною угоди та виходу боржника з ТОВ "Градокс"; питання відмови боржника від свого внеску при цьому не розглядалось, а ТОВ "Градокс" посилався на те, що боржник не відмовлявся від отримання частки у статутному фонді та не передавав свою частку, а лише реалізував своє право на вихід з товариства.

Також, колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються і доводи апелянта щодо того, що судом першої інстанції, в порушенні приписів ст. 65 ГПК України, не було вчинено необхідних дій по підготовці справи до судового розгляду на 30.11.2016р., а саме: не було належним чином сповіщено про дату, час та місце розгляду справи ТОВ «Градокс», що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та зазначається наступне.

Так, ухвалою господарського суду Одеської області від 13.07.2016р. зі справи №916/2878/14 заява ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. була прийнята до розгляду та призначена на 03.08.2016р. о 10:30., копія якої була направлена 14.07.2016р. учасникам провадження у справі про банкрутство, в тому числі ТОВ «Градокс», про що свідчить наявне в матеріалах справи поштове повідомлення про отримання вказаної ухвали ТОВ «Градокс» 16.07.2016р. (т.6, а.с. 72).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.08.2016р. розгляд справи №916/2878/14 по розгляду заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. було відкладено на 12.09.2016р. о 10:00 год., копія якої була направлена 04.08.2016р. учасникам провадження у справі про банкрутство, в тому числі ТОВ «Градокс», про що свідчить наявне в матеріалах справи поштове повідомлення про отримання вказаної ухвали ТОВ «Градокс» 19.08.2016р. (т.6, а.с.134).

Відповідно до довідки ГСОО судове засідання, яке було призначено на 12.09.2016р. о 10:00 год. не відбулося, у зв'язку з перебуванням судді на лікарняному (т.6, а.с.138).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.09.2016р. розгляд справи №916/2878/14 по розгляду заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. було призначено на 12.10.2016р. об 11:30 год., копія якої була направлена 20.09.2016р. учасникам провадження у справі про банкрутство, в тому числі ТОВ «Градокс», про що свідчить наявне в матеріалах справи поштове повідомлення про отримання вказаної ухвали ТОВ «Градокс» 21.09.2016р. (т.6, а.с.150).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.10.2016р. розгляд справи №916/2878/14 по розгляду заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. було відкладено на 09.11.2016р. о 10:30 год., копія якої була направлена 13.10.2016р. учасникам провадження у справі про банкрутство, в тому числі ТОВ «Градокс», про що свідчить наявне в матеріалах справи поштове повідомлення про отримання вказаної ухвали ТОВ «Градокс» 21.09.2016р. (т.7, а.с.4).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.11.2016р. розгляд справи №916/2878/14 по розгляду заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. було відкладено на 30.11.2016р. о 12:00 год., копія якої була направлена 11.11.2016р. учасникам провадження у справі про банкрутство, в тому числі ТОВ «Градокс», про що свідчить наявне в матеріалах справи поштове повідомлення про отримання вказаної ухвали ТОВ «Градокс» 18.11.2016р. (т.7, а.с.72).

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційної інстанції приходить до висновку, що представник ТОВ «Градокс» про дату, час та місце розгляду заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. був повідомлений належним чином, а отже його права на участь у судовому засіданні судом першої інстанції порушені не були.

Таким чином, твердження апелянта щодо того, що під час прийняття оскаржуваної ухвали судом першої інстанції в неповному обсязі було досліджено всі фактичні обставини справи, які суттєве значення мали для розгляду заяви ліквідатора Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" Колмикової Т.О. про спростування майнових дій засновників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД", колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються, оскільки з матеріалів справи вбачається, що судом першої інстанції в повному обсязі було досліджено всі фактичні обставини справи та цілком обґрунтовано було прийнято рішення щодо задоволення заяви ліквідатора про спростування майнових дій засновників Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариства з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД".

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржувана ухвала суду прийнята з додержанням норм матеріального та процесуального права, а відтак підстави для її зміни або скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 69, 77, 85, 99, 101-106 ГПК України,

колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Одеської області від 30.11.2016р. (про спростування майнових дій боржника) у справі № 916/2878/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова, відповідно до вимог ст. 105 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повий текст постанови складено підписано 15.02.2017 р.

Головуючий суддя Жеков В. І. Судді: Аленін О. Ю. Богатир К. В.