Рішення № 6453815, 08.10.2009, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

08.10.09р. Справа № 10/236-09 За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Унірем-Сервіс" ( м. Дніпропетровськ ) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Автоінвестцентр" ( м. Дніпропетровськ ) про стягнення 22 500 000,00 грн.

Суддя Кощеєв І.М.

Представники:

Від Позивача: Трегуб Ю. Є. ( дов. № 0109/2009 від 01.09.2009 р. ) - представник

Від Відповідача:Осадчий С. І. ( дов. № 0510/09 від 05.10.2009 р.) - представник

СУТЬ СПОРУ:

Позивач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Відповідача в якому просить суд : звернути стягнення в рахунок погашення заборгованості в розмірі 22 500 000 грн., що виникла у товариства з обмеженою відповідальністю «Автоінвестцентр»перед товариством з обмеженою відповідальністю «Унірем-Сервіс»за договором комісії УС/О 1-09 від 01.06.2009 р., на предмет іпотеки за іпотечним договором № 1505 від 05.06.2009 р., а саме на:

- комплекс будівель по Криничанському районному товариству з обмеженою відповідальністю по агропромисловому виробництву «Агробуд», загальною площею 580,6 кв. м., що складається з: будівлі прохідної літ. А-1, загальною площею 20,2 кв. м.; будівлі деспертчерської з сіньми б-1 літ. Б-1, загальною площею 43,4 кв. м.; будівлі столярної майстерні з добудовою В'-І літ. В-1, загальною площею 402,0 кв. м.; будівлі кузні літ. Г-1, загальною площею 42,9 кв. м.; будівлі зварювального цеху літ. Д-1, загальною площею 72,1 кв. м.; паркану 1; брами 2, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 33 ( тридцять три ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 1 046 847 грн.;

- комплекс будівель, загальною площею 524,8 кв. м., що складається з: будівлі котельної літ. Г-1, загальною площею 417,0 кв. м.; будівлі хлораторної літ. Д-1, загальною площею 56,4 кв.м.; трансформаторної літ. Е-1, загальною площею 47,4 кв. м.; будівлі конденсаторної літ. Р-1, загальною площею 4,0 кв. м.; шахтного колодязю літ. К; надвірного покриття І; паркану 1; брами 5; водонапірної станції 6; пруду-накопичувача 9; зовнішньої теплотраси 10; електрозабезпечення шахтних колодязів 11; електрозабезпечення очисних споруд 12; паркану 13; насосної підстанції 14, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-б ( двадцять дев'ять «б» ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 1 412 647 грн.;

- комплекс по переробці та зберіганню зернових культур потужністю 20 000 тон на рік, загальною площею 611,5 кв. м., що складається з: адміністративно-побутової будівлі літ. А-1, загальною площею 198,3 кв. м.; ґанку - літ. а-1; ґанку - літ. а' - 1; вхід в п/д - літ. Б-1, загальною площею 27,8 кв. м.; підвалу - літ. п/д, загальною площею 188,3 кв. м.; будівлі пультової з електрощитовою - літ. В-1, загальною площею 29,7 кв. м.; будівлі вагової з прохідною - літ. Г-1, загальною площею 167,4 кв. м.; системи сушіння та зберігання зерна - літ. Д-1; замощення - І; автовагової -1; біоталу - 2; біоталу - 3; залізничної колії - 4; брами - 5; паркану - 6; паркану - 7; хвіртки - 8; брами - 9; брами -10, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-а ( двадцять дев'ять «а» ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 17209 919 грн. 54 коп.;

- комплекс, загальною площею 3851,2 кв. м., що складається з: будівлі складу літ. М-1, загальною площею 661,4 кв. м.; навісу літ. М'-І; вхіду в п/д літ. М"-1; вхіду в п/д літ. М" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. Н-1, загальною площею 337,8 кв. м.; навісу літ. Н'-1; вхіду в п/д літ. Н"-1; вхіду в п/д літ. Н" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. О-1, загальною площею 288,2 кв. м.; будівлі складу літ. П-1, загальною площею 494,8 кв. м.; будівлі складу літ. Ш-1, загальною площею 2069,0 кв. м.; паркану 1; брами 2; брами 3; брами 4; залізничної колії 5, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 30 ( тридцять ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 2 459 495 грн. 00 коп.

шляхом визнання за Товариством з обмеженою відповідальністю «Унірем-Сервіс» права власності на нерухоме майно, а саме на:

- комплекс будівель по Криничанському районному, товариству з обмеженою відповідальністю по агропромисловому виробництву «Агробуд», загальною площею 580,6 кв. м., що складається з: будівлі прохідної літ. А-1, загальною площею 20,2 кв. м.; будівлі деспертчерської з сіньми б-1 літ. Б-1, загальною площею 43,4 кв. м.; будівлі столярної майстерні з добудовою В'-І літ. В-1, загальною площею 402,0 кв. м.; будівлі кузні літ. Г-1, загальною площею 42,9 кв. м.; будівлі зварювального цеху літ. Д-1, загальною площею 72,1 кв. м.; паркану 1; брами 2, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 33 ( тридцять три );

- комплекс будівель, загальною площею 524,8 кв. м., що складається з: будівлі котельної літ. Г-1, загальною площею 417,0 кв. м.; будівлі хлораторної літ. Д-1, загальною площею 56,4 кв.м.; трансформаторної літ. Е-1, загальною площею 47,4 кв. м.; будівлі конденсаторної літ. Р-1, загальною площею 4,0 кв. м.; шахтного колодязю літ. К; надвірного покриття І; паркану 1; брами 5; водонапірної станції 6; пруду-накопичувача 9; зовнішньої теплотраси 10; електрозабезпечення шахтних колодязів 11; електрозабезпечення очисних споруд 12; паркану 13; насосної підстанції 14, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-б ( двадцять дев'ять «б» );

- комплекс по переробці та зберіганню зернових культур потужністю 20 000 тон на рік, загальною площею 611,5 кв. м., що складається з: адміністративно-побутової будівлі літ. А-1, загальною площею 198,3 кв. м.; ґанку - літ. а-1; ґанку - літ. а' - 1; вхід в п/д - літ. Б-1, загальною площею 27,8 кв. м.; підвалу - літ. п/д, загальною площею 188,3 кв. м.; будівлі пультової з електрощитовою - літ. В-1, загальною площею 29,7 кв. м.; будівлі вагової з прохідною - літ. Г-1, загальною площею 167,4 кв. м.; системи сушіння та зберігання зерна - літ. Д-1; замощення - І; автовагової -1; біоталу - 2; біоталу - 3; залізничної колії - 4; брами - 5; паркану - 6; паркану - 7; хвіртки - 8; брами - 9; брами -10, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-а ( двадцять дев'ять «а» );

- комплекс, загальною площею 3851,2 кв. м., що складається з: будівлі складу літ. М-1, загальною площею 661,4 кв. м.; навісу літ. М'-І; вхіду в п/д літ. М"-1; вхіду в п/д літ. М" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. Н-1, загальною площею 337,8 кв. м.; навісу літ. Н'-1; вхіду в п/д літ. Н"-1; вхіду в п/д літ. Н" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. О-1, загальною площею 288,2 кв. м.; будівлі складу літ. П-1, загальною площею 494,8 кв. м.; будівлі складу літ. Ш-1, загальною площею 2069,0 кв. м.; паркану 1; брами 2; брами 3; брами 4; залізничної колії 5, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 30 ( тридцять ).

Підстави з якими Позивач пов”язує свої позовні вимоги : Відповідач не виконав взяті на себе зобов'язання по Договору комісії, укладеного між сторонами щодо передачі Комітенту ( Позивачу ) обладнання, перелік якого вказано в комісійному дорученні, не були виконані Комісіонером ( Відповідачем ) і зобов'язання передбачені п. 4.4. Договору комісії, стосовно повернення Комітентові ( Позивачу ) невитрачених на виконання комісійного доручення грошових коштів. Враховуючи факт невиконання Комісіонером ( Відповідачем ) взятих на себе по Договору комісії зобов'язань, Позивач змушений звертати стягнення на Предмет іпотеки в порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку», що передбачено п. 7.4. Договору іпотеки, укладеного між сторонами в забезпечення виконання зобов”язань за Договором комісії.

Позивач вказує на те, що Відповідач визнаючи наявність невиконання ним зобов'язань передбачених п.п. 1.1,2.1, 4,4 Договору комісії ( наявність боргу у розмірі 22 500000 грн. ) заперечує проти передачі Позивачу права власності на Предмет іпотеки.

Відповідач у відзиві на позов проти позовних вимог в цілому не заперечує, зазначаючи на тому, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Автоінвестцентр" отримало від Товариства з обмеженою відповідальністю "Унірем-Сервіс" на виконання умов Договору комісії суму у розмірі 22500000 грн. для придбання обладнання, але на даний момент його придбання є неможливим, а повернення 22500000 грн. ускладнюється тимчасовими фінансовими негараздами на підприємстві. Відповідач підтвердив існування у нього заборгованості перед Позивачем у сумі 22500000 грн.

Клопотання про застосування засобів технічної фіксації судового процесу ( аудіо запис ) представниками сторін не заявлялося.

По справі оголошувалася перерва з 06.10.2009 р. по 08.10.2009 р. .

Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд, -

ВСТАНОВИВ :

01.06.2009 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Унірем-Сервіс» ( Комітент ) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Автоінвестцентр» ( Комісіонер ) укладено Договір комісії № УС/01-09.

Відповідно до п. 1.1. договору, його предметом є –доручення Комітента та прийняття Комісіонера на себе зобов’язання за винагороду від свого імені і за рахунок Комітента зробити операції ( придбати товар, зробити інші дії по вказівці Комітента ), предмет і істотні умови яких обумовлюються Сторонами додатково в комісійних дорученнях Комітента, що є невід’ємною частиною цього договору.

Згідно з п. 2.1. договору Комісіонер зобов’язується здійснювати операції на умовах, найбільш вигідних для Комітента, а також передати Комітентові все отримане за дорученням впродовж 30 календарних днів з дати перерахування Комітентом Комісіонерові першого траншу грошових коштів, але не пізніше 10 календарних днів з моменту перерахування другого траншу грошових коштів в порядку передбаченому в п. 4.1. договору для виконання цього Догоівору.

Комісіонер зобов’язаний передати Комітентові все отримане по операції ( п. 2.4. договору ).

Відповідно до п. 3.1. договору Комітент зобов’язується: видати Комісіонерові комісійне доручення; приймати від Комісіонера все отримане за дорученням в обумовлений термін; відшкодувати витрати Комісіонера, понесені ним у зв’язку з виконанням доручення; своєчасно забезпечувати Комісіонера грошовими коштами, необхідними для виконання комісійного доручення. Забезпечення грошовими коштами здійснюється шляхом їх перерахування на поточний рахунок Комісіонера, вказаний у цьому договорі; своєчасно розглядати звіт Комісіонера і дати на нього відповідь протягом 2-х календарних днів. Якщо після закінчення 2-х календарних днів Комісіонер не отримав заперечень з приводу звіту, він вважається прийнятим і схваленим.

П. 6.1. договору передачає, що Комісіонер відповідає перед Комітентом за втрату або пошкодження майна Комітента, що знаходиться у нього.

Цей договір вступає в силу з моменту підписання його Сторонами і діє по 31.12.2009 р., а в частині взаєморозрахунків –до повного виконання сторонами своїх зобов’язань за Договором, Додатками і додатковими угодами до нього ( п. 6.4. договору ).

На підставі п. 1.1. Договору комісії –01.06.2009 р. між ТОВ «Унірем-Сервіс»та ТОВ «Автоінвестцентр»укладено Комісійне доручення № 1 до договору комісії № УС/01-09 від 01.06.2009 р., відповідно до якого Комітент доручив, а Комісіон прийняв на себе зобов’язання від свого імені і за рахунок Комітента придбати з/д цистерну модель 15-1482-05 ТУ 24.05.419-79 у кількості 5 шт. на загальну суму 22500000 грн.

З 22.06.2009 р. по 28.07.2009 р. Позивач перерахував на поточний рахунок Відповідача, суму грошових коштів в розмірі 22 500 000 грн., з призначенням платежу: «Наділення коштами на купівлю 3/Д цистерна модель 15-1482-05 ТУ 24.05.419-79 по договору комісії № УС/01-09 від 01.09.2009 р. без ПДВ», що підтверджується копіями відповідних платіжних доручень.

З огляду на те, що останній платіж по договору комісії був зроблений 28.07.2009 р., десятиденний термін виконання Комісіонером своїх зобов'язань закінчився 07.08.2009 р.

Враховуючи, що 8-9 серпня 2009 року були вихідними днями, Комісіонер зобов'язаний був на виконання взятих на себе по Договору комісії зобов'язань, не пізніше 10 серпня 2009 року передати Комітенту обладнання, перелік якого вказано в комісійному дорученні.

Однак, зазначене обладнання не було передано Комісіонером Комітенту у встановлені Договором комісії терміни ( доказів передачі суду не надано ).

Не були виконані Комісіонером і зобов'язання передбачені п. 4.4. договору, відповідно до якого, Комісіонер зобов'язаний повернути Комітентові невитрачені на виконання комісійного доручення грошові кошти па поточний рахунок Комітента протягом 2 банківських днів з моменту закінчення терміну для виконання доручення, обумовленого в п. 2.1 цього договору.

За договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від свого імені, але за рахунок комітента ( ст. 1011 ЦК України ).

Ст. 1014 ЦК України передбачає обов”язок комісіонера вчиняти правочини на умовах, найбільш вигідних для комітента, і відповідно до його вказівок. Якщо у договорі комісії таких вказівок немає, комісіонер зобов'язаний вчиняти правочини відповідно до звичаїв ділового обороту або вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 1016 ЦК України комітент зобов'язаний забезпечити комісіонера усім необхідним для виконання обов'язку перед третьою особою.

З матеріалів справи вбачається, що комітент забезпечив комісіонера усім необхідним для виконання обов'язку перед третьою особою стосовно придбання відповідного товару, шляхом перерахування необхідної суми коштів.

Майно, придбане комісіонером за рахунок комітента відповідно до ст. 1018 ЦК України, є власністю комітента.

Доказів придбання комісіонером за рахунок комітента відповідного майна – суду не недано.

В порушення ст. 1022 ЦК України комісіонер звіт і все одержане за договором комісії комітентові не надав ( доказів не надано ).

Згідно із ст. 525 ЦК України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться ( ст. 526 ЦК України ).

Ст. 530 ЦК України передбачає, якщо у зобов'язанні встановлений строк ( термін ) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк ( термін ).

Отже, факт не виконання Відповідачем зобов’язань за договором Комісії укладеним між сторонами щодо : придбання обладнання - з/д цистерна модель 15-1482-05 ТУ 24.05.419-79 у кількості 5 шт. на загальну суму 22500000 грн. та повернення перерахованих 22500000 грн. матеріалами справи доведено, Відповідачем підтверджено.

Виконання зобов'язання ( основного зобов'язання ) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом. Недійсне зобов'язання не підлягає забезпеченню. Недійсність основного зобов'язання (вимоги) спричиняє недійсність правочину щодо його забезпечення, якщо інше не встановлено цим Кодексом ( ст. 548 ЦК України ).

Доказів недійсністності основного зобов'язання за договором Комісії ( встановлення його недійсності законом або визнання його недійсним судом ) –суду не надано.

Відповідно до ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися заставою.

В силу застави кредитор ( заставодержатель ), відповідно до ст. 572 ЦК України має право у разі невиконання боржником ( заставодавцем ) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду (ст. 574 ЦК України).

З метою забезпечення повного виконання грошових зобов'язань по Договору комісії № УС/01-09 від 01.06.2009 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Унірем-Сервіс»та Товариством з обмеженою відповідальністю «Автоінвестцентр»укладено 05.06.2009 р. Іпотечний договір, посвідчений нотаріально та зареєстрований в реєстрі за № 1505, предметом якого є наступне нерухоме майно:

- комплекс будівель по Криничанському районному товариству з обмеженою відповідальністю по агропромисловому виробництву «Агробуд», загальною площею 580,6 кв. м., що складається з: будівлі прохідної літ. А-1, загальною площею 20,2 кв. м.; будівлі деспертчерської з сіньми б-1 літ. Б-1, загальною площею 43,4 кв. м.; будівлі столярної майстерні з добудовою В'-І літ. В-1, загальною площею 402,0 кв. м.; будівлі кузні літ. Г-1, загальною площею 42,9 кв. м.; будівлі зварювального цеху літ. Д-1, загальною площею 72,1 кв. м.; паркану 1; брами 2, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 33 ( тридцять три ) - заставною вартістю - 1 046 847 грн.;

- комплекс будівель, загальною площею 524,8 кв. м., що складається з: будівлі котельної літ. Г-1, загальною площею 417,0 кв. м.; будівлі хлораторної літ. Д-1, загальною площею 56,4 кв.м.; трансформаторної літ. Е-1, загальною площею 47,4 кв. м.; будівлі конденсаторної літ. Р-1, загальною площею 4,0 кв. м.; шахтного колодязю літ. К; надвірного покриття І; паркану 1; брами 5; водонапірної станції 6; пруду-накопичувача 9; зовнішньої теплотраси 10; електрозабезпечення шахтних колодязів 11; електрозабезпечення очисних споруд 12; паркану 13; насосної підстанції 14, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-б ( двадцять дев'ять «б» ), заставною вартістю - 1 412 647 грн.;

- комплекс по переробці та зберіганню зернових культур потужністю 20 000 тон на рік, загальною площею 611,5 кв. м., що складається з: адміністративно-побутової будівлі літ. А-1, загальною площею 198,3 кв. м.; ґанку - літ. а-1; ґанку - літ. а' - 1; вхід в п/д - літ. Б-1, загальною площею 27,8 кв. м.; підвалу - літ. п/д, загальною площею 188,3 кв. м.; будівлі пультової з електрощитовою - літ. В-1, загальною площею 29,7 кв. м.; будівлі вагової з прохідною - літ. Г-1, загальною площею 167,4 кв. м.; системи сушіння та зберігання зерна - літ. Д-1; замощення - І; автовагової -1; біоталу - 2; біоталу - 3; залізничної колії - 4; брами - 5; паркану - 6; паркану - 7; хвіртки - 8; брами - 9; брами -10, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-а ( двадцять дев'ять «а» ), заставною вартістю - 17209 919 грн. 54 коп.;

- комплекс, загальною площею 3851,2 кв. м., що складається з: будівлі складу літ. М-1, загальною площею 661,4 кв. м.; навісу літ. М'-І; вхіду в п/д літ. М"-1; вхіду в п/д літ. М" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. Н-1, загальною площею 337,8 кв. м.; навісу літ. Н'-1; вхіду в п/д літ. Н"-1; вхіду в п/д літ. Н" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. О-1, загальною площею 288,2 кв. м.; будівлі складу літ. П-1, загальною площею 494,8 кв. м.; будівлі складу літ. Ш-1, загальною площею 2069,0 кв. м.; паркану 1; брами 2; брами 3; брами 4; залізничної колії 5, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 30 ( тридцять ), заставною вартістю - 2 459 495 грн. 00 коп.

Відповідно до п. 1.2. договору загальна заставна вартість Предмету іпотеки на момент укладення цього Договору визначена за згодою сторін, відповідає балансовій вартості Предмета іпотеки та становить 22128908 грн. 54 коп. Вартість Предмета іпотеки на момент укладення цього Договору не враховується при визначенні ціни Предмета іпотеки у майбутньому, у тому числі –під час звернення стягнення на нього Іпотекодержателем, якщо інше не передбачено цим Договором та/або Основним договором.

П. 2.1. договору передбачає, що іпотека відповідно до цього Договору забезпечує повне виконання зобов’язань Іпотекодавця, що випливають та/або виникнуть у майбутньому з Договору комісії № УС/01-09 від 01.06.2009 р., укладеного між Іпотекодержателем ( Комітентом ) та Іпотекодавцем ( Комісіонером ), а також з будь-яких змін до нього. Зокрема, відповідно до Основного договору Комісіонер зобов’язаний від свого імені вчинити один або кілька право чинів та за рахунок Комітента придбати обладнання, визначене Основним договором, на загальну суму 22 500000 грн. 00 коп., передати Комітенту все належно виконане за Основним договором, виконати інші зобов’язання визначені Основним договором.

Згідно з п. 2.2. договору Іпотекодержатель також має право задовольнити за рахунок Предмета іпотеки свої вимоги щодо: відшкодування витрат, спричинених пред’явленням вимоги за основним договором та/або зверненням стягнення на Предмет іпотеки відповідно до цього Договору; відшкодування витрат на утримання і збереження Предмета іпотеки, витрат на страхування предмету іпотеки; сплати штрафних санкцій ( штраф, пеня, неустойка) відповідно до Основного договору; відшкодування витрат та збитків, завданих порушенням умов Основного договору та/або цього Договору.

П. 3.1. договору Іпотекодавець засвідчує і гарантує, що на момент укладення цього Договору він є законним власником Предмета іпотеки і має необмежене право розпоряджатись, користуватись та відчужувати Предмет іпотеки на власний розсуд; його право власності на Предмет іпотеки не оскаржується з боку третіх осіб та/або не є предметом судових позовів, на нього не звернене стягнення; стосовно предмета іпотеки Іпотекодавцем не була оформлена довіреність іншій особі щодо володіння (користування) з правом відчуження та/або ним не були укладені будь-які договори чи вчинені інші право чини щодо відчуження цього майна у майбутньому.

Іпотекодавець засвідчує і гарантує, що на момент укладення цього Договору Предмет іпотеки є вільним від будь-яких обтяжень ( попередніх іпотек, арештів, тощо ); він не є предметом будь-яких інших договірних зобов’язань Іпотекодавця ( або інших співвласників ) чи судових позовів; на нього не було звернене стягнення за будь-якими зобов’язаннями Іпотекодаця або інших співвласників; це майно не було нікому продано, подаровано, здано в найом ( оренду, лізинг ), воно не знаходиться під забороною відчуження і не обмежено в цивільному обороті, не внесений як внесок до статутного фонду інших юридичних осіб ( п. 3.2. договору ).

В 3.3. договору зазначається, що Іпотекодавець засвідчує і гарантує, що він має необхідний обсяг дієздатності та правоздатності для укладення та виконання цього Договору; укладення та виконання Іпотекодавцем цього Договору не суперечить жодним положенням договорів Іпотекодавця з іншими особами або положенням інших право чинів, дія яких поширюється на Іпотекодавця.

Відповідно до п. 3.6. договору Іпотекодавець зобов’язується підтримувати дійсність зазначених у цьому розділі засвідчень і гарантій протягом всього строку дії цього Договору, а в разі зміни обставин , що впливають на зміст відповідних засвідчень і гарантій, негайно інформувати про це Іпотекодержателя та вжити всіх необхідних заходів для приведення їх змісту до первісних намірів, якими сторони керувались при визначенні відповідних засвідчень і гарантій.

Розділ 7 договору регламентує порядок звернення стягнення на предмет іпотеки.

Так, згідно з п. 7.1. договору Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпечених іпотекою зобов’язань, а в разі їх невиконання –звернути стягнення на Предмет іпотеки і задовольнити свої вимоги за рахунок Предмета іпотеки у наступних випадках: у разі повного або часткового невиконання або неналежного виконання всіх або окремих зобов’язань, що забезпечені іпотекою згідно зі ст. 2 цього Договору, та в інших випадках, передбачених Основним договором; у разі порушення Іпотекодавцем всіх або окремих засвідчень і гарантій, вказаних в ст. 3 цього Договору, та/або у разі повного або часткового невиконання або неналежного виконання Іпотекодавцем всіх або окремих обов’язків, встановлених цим Договором. При цьому Іпотекодержатель в праві самостійно визначати черговість звернення стягнення на об’єкти нерухомості, що відповідно до п. 1.1. цього Договору складають Предмет іпотеки.

У випадках, передбачених п. 7.1 цієї статті Договору, Іпотекодержатель надсилає Іпотекодавцю письмову вимогу про усунення відповідного порушення протягом 30 календарних днів з моменту отримання Іпотекодавцем цієї вимоги. Якщо протягом встановленого 30 денного строку вимога Іпотекодержателя залишається виконаною, Іпотекодержатель має право звернути стягнення на Предмет іпотеки ( п. 7.2. договору ).

Згідно з п. 7.3. договору на вибір Іпотекодержателя застосовується один із наведених нижче способів звернення стягнення на Предмет іпотеки та задоволення вимог Іпотекодержателя: за рішенням суду у встановленому законодавством порядку ( п.п. 7.3.1. договору ).

Відповідно до п. 7.4. договору звернення стягнення на Предмет іпотеки може здійснюватись у позасудовому порядку шляхом передачі Іпотекодержателю права власності на Предмет іпотеки в порядку, встановленому ст. 37 Закону України „Про іпотеку”. Іпотекодержатель зобов’язаний не пізніше ніж за 30 календарних днів до прийняття Предмету іпотеки у власність письмово повідомити Іпотекодавця про своє рішення. Застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя в цьому Договорі є підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на Предмет іпотеки.

Згідно з п. 8.7. договору, цей договір є змішаним та містить умови договору іпотеки та договору про задоволення вимог Іпотекодержателя.

Відповідно до ст. 576 ЦК України предметом застави може бути будь-яке майно, що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Якщо предметом застави є нерухоме майно, договір застави підлягає нотаріальному посвідченню ( ст. 577 ЦК України ).

Згідно зі ст. 583 ЦК України стороною у договорі застави, заставодавцем може бути боржник - власник речі.

Відповідно до наданих Відповідачем Свідоцтв про право власності на нерухоме майно виданих виконкомом Щорської селищної ради 06.05.2009 р. –власником переданих в заставу вищезазначених об”єктів нерухомого майна, згідно з рішенням виконкому Щорської селищної ради від 29.04.2009 р. за № 13 - є Товариство з обмеженою відповідальністю "Автоінвестцентр".

Іпотечний договір від 05.06.2009 р., укладений між сторонами як того вимагає ст. 584 ЦК України визначає суть, розмір і строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, опис предмета застави, а також інші умови, погоджені сторонами договору.

Відповідно до ст. 589 ЦК України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

У зв”язку з невиконанням Відповідачем зобов’язань за договором Комісії укладеним між сторонами щодо : придбання обладнання - з/д цистерна модель 15-1482-05 ТУ 24.05.419-79 у кількості 5 шт. на загальну суму 22500000 грн. та повернення перерахованих 22500000 грн., забезпеченого заставою відповідно до Іпотечного договору від 05.06.2009 р., Позивач - заставодержатель набув право звернення стягнення на предмет застави.

Враховуючи факт невиконання Комісіонером ( Відповідачем ) взятих на себе по Договору комісії зобов'язань, а також неповернення суми грошових коштів, які надавалися для виконання комісійного доручення, Позивачем 13.08.2009 р. було направлено Відповідачу письмову вимогу про усунення порушень Договору комісії впродовж 30 календарних днів з моменту отримання вимоги. В письмовій вимозі також зазначалося, що якщо протягом встановленого 30 денного строку вимога Позивача залишиться невиконаною, останній буде змушений звертати стягнення на Предмет іпотеки в порядку, встановленому стаїтею 37 Закону України «Про іпотеку», що передбачено п. 7.4. Договору іпотеки.

У відповідь на зазначену письмову вимогу, отриману Відповідачем 13.08.2009 р., останній листом ( вих. № 1109/09 від 11.09.2009 р. ) повідомив, що придбання обладнання по Договору комісії на даний момент являється неможливим, а повернення суми, що була перерахована для виконання комісійного доручення, ускладнюється тимчасовими фінансовими негараздами на підприємстві. Також Відповідачем було зазначено, що Позивач не має права звернути стягнення на Предмет іпотеки шляхом передачі Іпотекодержателю ( Позивачу ) права власності на Предмет іпотеки в порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку», оскільки між Іпотекодавцем ( Відповідачем ) та Іпотекодержателем ( Позивачем ) не укладено договір про задоволення вимог Іпотекодсржателя ( Позивача ). В зв'язку з чим у Іпотекодавця ( Відповідача ) не має підстав для того, щоб передати Іпотекодержателю ( Позивачу ) правовстановлюючі документи на Предмет іпотеки.

Таким чином, Відповідач визнаючи наявність невиконання ним зобов'язань передбачених умовами Договору комісії, заперечує проти передачі Позивачу права власності на Предмет іпотеки в порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку», хоча це прямо передбачено п. 7.4 Договору іпотеки.

Ст. 590 ЦК України передбачає, що звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 575 ЦК України застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця є іпотекою - окремим видом застави, правила про яке встановлюються законом.

Згідно зі ст. 33 Закону України „Про іпотеку” ( далі Закон ) у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Ст. 36 Закону передбачає, що сторони іпотечного договору можуть вирішити питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Договір про задоволення вимог іпотекодержателя, яким також вважається відповідне застереження в іпотечному договорі, визначає можливий спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Так, договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками, може передбачати: передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону.

Відповідно до ст. 37 Закону іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

П. 7.4. договору іпотеки містить відповідне застереження про задоволення вимог іпотекодержателя і передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону.

Відповідно до ст. 35 Закону у разі порушення основного зобов'язання іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушенного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Позивачем були додержані вимоги ст. 35 Закону щодо надсилання іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушення та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги, отже Іпотекодержатель ( Позивач ) вправі був розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону та умов договору іпотеки.

Враховуючи наведене, а також визнання Відповідачем позову та приймаючи до уваги те, що Відповідач не може повернути отримані від Позивача грошові кошти і відмовився від позасудовому порядку вирішення питання щодо звернення стягнення на предмет іпотеки, господарський суд вважає позовні вимоги Позивача - обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на Відповідача.

Згідно вищезазначеного, керуючись ст. ст. 22, 33, 44, 49, 78, 82 - 85 ГПК України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

Позовні вимоги Позивача –задовольнити.

Звернути стягнення в рахунок погашення заборгованості в розмірі 22 500 000 грн., що виникла у товариства з обмеженою відповідальністю «Автоінвестцентр»( 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Прогресивна, буд.. 10., кв. 85, код ЄДРПОУ 22563260 ) перед товариством з обмеженою відповідальністю «Унірем-Сервіс»( 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Качалова, 1, код ЄДРПОУ 36442090 ) за договором комісії УС/О 1-09 від 01.06.2009 р., на предмет іпотеки за іпотечним договором № 1505 від 05.06.2009 р., а саме на:

- комплекс будівель по Криничанському районному товариству з обмеженою відповідальністю по агропромисловому виробництву «Агробуд», загальною площею 580,6 кв. м., що складається з: будівлі прохідної літ. А-1, загальною площею 20,2 кв. м.; будівлі деспертчерської з сіньми б-1 літ. Б-1, загальною площею 43,4 кв. м.; будівлі столярної майстерні з добудовою В'-І літ. В-1, загальною площею 402,0 кв. м.; будівлі кузні літ. Г-1, загальною площею 42,9 кв. м.; будівлі зварювального цеху літ. Д-1, загальною площею 72,1 кв. м.; паркану 1; брами 2, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 33 ( тридцять три ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 1 046 847 грн.;

- комплекс будівель, загальною площею 524,8 кв. м., що складається з: будівлі котельної літ. Г-1, загальною площею 417,0 кв. м.; будівлі хлораторної літ. Д-1, загальною площею 56,4 кв.м.; трансформаторної літ. Е-1, загальною площею 47,4 кв. м.; будівлі конденсаторної літ. Р-1, загальною площею 4,0 кв. м.; шахтного колодязю літ. К; надвірного покриття І; паркану 1; брами 5; водонапірної станції 6; пруду-накопичувача 9; зовнішньої теплотраси 10; електрозабезпечення шахтних колодязів 11; електрозабезпечення очисних споруд 12; паркану 13; насосної підстанції 14, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-б ( двадцять дев'ять «б» ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 1 412 647 грн.;

- комплекс по переробці та зберіганню зернових культур потужністю 20 000 тон на рік, загальною площею 611,5 кв. м., що складається з: адміністративно-побутової будівлі літ. А-1, загальною площею 198,3 кв. м.; ґанку - літ. а-1; ґанку - літ. а' - 1; вхід в п/д - літ. Б-1, загальною площею 27,8 кв. м.; підвалу - літ. п/д, загальною площею 188,3 кв. м.; будівлі пультової з електрощитовою - літ. В-1, загальною площею 29,7 кв. м.; будівлі вагової з прохідною - літ. Г-1, загальною площею 167,4 кв. м.; системи сушіння та зберігання зерна - літ. Д-1; замощення - І; автовагової -1; біоталу - 2; біоталу - 3; залізничної колії - 4; брами - 5; паркану - 6; паркану - 7; хвіртки - 8; брами - 9; брами -10, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-а ( двадцять дев'ять «а» ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 17209 919 грн. 54 коп.;

- комплекс, загальною площею 3851,2 кв. м., що складається з: будівлі складу літ. М-1, загальною площею 661,4 кв. м.; навісу літ. М'-І; вхіду в п/д літ. М"-1; вхіду в п/д літ. М" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. Н-1, загальною площею 337,8 кв. м.; навісу літ. Н'-1; вхіду в п/д літ. Н"-1; вхіду в п/д літ. Н" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. О-1, загальною площею 288,2 кв. м.; будівлі складу літ. П-1, загальною площею 494,8 кв. м.; будівлі складу літ. Ш-1, загальною площею 2069,0 кв. м.; паркану 1; брами 2; брами 3; брами 4; залізничної колії 5, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 30 ( тридцять ), за обумовленою у п. 1.1. іпотечного договору № 1505 від 05.06.2009 р. заставною вартістю, а саме: 2 459 495 грн. 00 коп.

шляхом визнання за Товариством з обмеженою відповідальністю «Унірем-Сервіс» ( 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Качалова, 1, код ЄДРПОУ 36442090 ) права власності на нерухоме майно, а саме на:

- комплекс будівель по Криничанському районному, товариству з обмеженою відповідальністю по агропромисловому виробництву «Агробуд», загальною площею 580,6 кв. м., що складається з: будівлі прохідної літ. А-1, загальною площею 20,2 кв. м.; будівлі деспертчерської з сіньми б-1 літ. Б-1, загальною площею 43,4 кв. м.; будівлі столярної майстерні з добудовою В'-І літ. В-1, загальною площею 402,0 кв. м.; будівлі кузні літ. Г-1, загальною площею 42,9 кв. м.; будівлі зварювального цеху літ. Д-1, загальною площею 72,1 кв. м.; паркану 1; брами 2, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 33 ( тридцять три );

- комплекс будівель, загальною площею 524,8 кв. м., що складається з: будівлі котельної літ. Г-1, загальною площею 417,0 кв. м.; будівлі хлораторної літ. Д-1, загальною площею 56,4 кв.м.; трансформаторної літ. Е-1, загальною площею 47,4 кв. м.; будівлі конденсаторної літ. Р-1, загальною площею 4,0 кв. м.; шахтного колодязю літ. К; надвірного покриття І; паркану 1; брами 5; водонапірної станції 6; пруду-накопичувача 9; зовнішньої теплотраси 10; електрозабезпечення шахтних колодязів 11; електрозабезпечення очисних споруд 12; паркану 13; насосної підстанції 14, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-б ( двадцять дев'ять «б» );

- комплекс по переробці та зберіганню зернових культур потужністю 20 000 тон на рік, загальною площею 611,5 кв. м., що складається з: адміністративно-побутової будівлі літ. А-1, загальною площею 198,3 кв. м.; ґанку - літ. а-1; ґанку - літ. а' - 1; вхід в п/д - літ. Б-1, загальною площею 27,8 кв. м.; підвалу - літ. п/д, загальною площею 188,3 кв. м.; будівлі пультової з електрощитовою - літ. В-1, загальною площею 29,7 кв. м.; будівлі вагової з прохідною - літ. Г-1, загальною площею 167,4 кв. м.; системи сушіння та зберігання зерна - літ. Д-1; замощення - І; автовагової -1; біоталу - 2; біоталу - 3; залізничної колії - 4; брами - 5; паркану - 6; паркану - 7; хвіртки - 8; брами - 9; брами -10, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 29-а ( двадцять дев'ять «а» );

- комплекс, загальною площею 3851,2 кв. м., що складається з: будівлі складу літ. М-1, загальною площею 661,4 кв. м.; навісу літ. М'-І; вхіду в п/д літ. М"-1; вхіду в п/д літ. М" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. Н-1, загальною площею 337,8 кв. м.; навісу літ. Н'-1; вхіду в п/д літ. Н"-1; вхіду в п/д літ. Н" '-1; підвалу п/д; будівлі складу літ. О-1, загальною площею 288,2 кв. м.; будівлі складу літ. П-1, загальною площею 494,8 кв. м.; будівлі складу літ. Ш-1, загальною площею 2069,0 кв. м.; паркану 1; брами 2; брами 3; брами 4; залізничної колії 5, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, Криничанський район, смт. Щорськ, вул. Виконкомівська, буд. 30 ( тридцять ).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Автоінвестцентр" ( м. Дніпропетровськ )на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Унірем-Сервіс"

( м. Дніпропетровськ )–25500 грн. 00 коп. витрат по сплаті державного мита; 236 грн. 00 коп. витрат пов'язаних з оплатою технічно-інформаційного забезпечення розгляду справи. Видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Рішення суду може бути оскаржене протягом десяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя І.М. Кощеєв