Ухвала суду № 64458764, 01.02.2017, Касаційний адміністративний суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий адміністративний суд України)

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 лютого 2017 року м. Київ К/800/29966/13

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого Приходько І.В.

суддів Бухтіярової І.О.

Веденяпіна О.А.

при секретарі судового засідання Бовкуні В.В.,

за участю представників сторін: від позивача - Новохацька Н.Є.

від відповідача - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Московському районі м.Харкова Харківської області Державної податкової служби

на постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 22.05.2013 р.

у справі №2а-13158/12/2070

за позовом Приватного підприємства «Партнер-С»

до Державної податкової інспекції у Московському районі м.Харкова Харківської області Державної податкової служби

про скасування податкового повідомлення-рішення , -

В С Т А Н О В И Л А:

У листопаді 2012 року Приватним підприємством «Партнер-С» (далі - позивач, ПП «Партнер-С») подано до суду позов до Державної податкової інспекції у Московському районі м.Харкова Харківської області Державної податкової служби (далі - відповідач, ДПІ у Московському районі м.Харкова ДПС) про скасування податкового повідомлення-рішення від 15.11.2012 р. № 0000222230.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2013 р. в задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Постановою Харківського апеляційного адміністративного суду від 22.05.2013 р. постанову Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2013 р. скасовано. Прийнято нову постанову. Позов задоволено. Визнано протиправними та скасовано податкове повідомлення-рішення ДПІ у Московському районі м.Харкова ДПС від 15.11.2012 р. № 0000222230.

У справі відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою відповідача, у якій ставиться питання про скасування рішення суду апеляційної інстанції та прийняття нового про відмову в позові повністю, з підстав невірного застосування норм матеріального та процесуального права.

Позивач у запереченнях на касаційну скаргу просив залишити її без задоволення, рішення суду апеляційної інстанції - без змін.

Перевіривши під час судового засідання повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в судових рішеннях, в межах доводів касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Відповідачем проведена документальна невиїзна позапланова перевірка з питань повноти та правомірності формування доходів, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування з 01.01.2012 р. по 30.06.2012 р., за результатами якої складено акт від 02.11.2012 р. № 2670/22-313/32943455.

За висновками акта перевірки позивачем допущено порушення пп.153.2.1 п. 153.2 ст. 153 Податкового кодексу України, внаслідок чого занижено податок на прибуток за І півріччя 2012 року на суму 2 395 746 грн, а саме І кв. 2012 року на суму 1 527 855 грн, ІІ кв. 2012 року на суму 867 891 грн.

На підставі акта перевірки відповідачем 15.11.2012 р. прийнято податкове повідомлення-рішення № 0000222230, яким збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток приватних підприємств на загальну суму 2 994 682,50 грн., з яких за основним платежем - 2 395 746 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 598 936,50 грн.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позову, погодився з доводами податкового органу про заниження позивачем доходу від операційної діяльності у 1 півріччі 2012 року на 11 408 315 грн. за рахунок продажу кукурудзи нерезидентам за цінами нижчими за звичайні.

Суд апеляційної інстанції, скасовуючи рішення суду першої інстанції, дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позову з огляду на те, що податковим органом, всупереч вимогам ч.2 ст.71 КАС України, не надано достатніх доказів на підтвердження правомірності прийнятого рішення.

Судова колегія погоджується з висновками суду апеляційної інстанції, з огляду на таке.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що у періоді, який перевірявся, ПП «Партнер-С» здійснювало експорт кукурудзи не насіннєвої, для кормових потреб, 3 класу на підставі укладених контрактів з VA Intertrading Aktiengesellschaft Austria та TAXBERG COMMERCIAL S.A Панама.

Між позивачем та VA Intertrading Aktiengesellschaft , Strasserau 6, A-4020, Linz, Austria укладено контракт № С27/11 від 20.12.2011р., який зареєстровано Аграрною біржею за номером № 04/20 від 05.01.2012 р., ціна за умовами контракту становить 210,00 дол. США/тн (1678,00 грн./тн).

Згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 990 550,47 дол. США (7 911 664,45 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000366 від 26.01.12 р. - відвантажена кукурудза 3-го класу для кормових потреб, вологість 13,3%, частка сміттєвої домішки 1,6%, частка зернової домішки 5,7%, згідно ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011 року. Торговельна марка відсутня. Фірма-виробник невідома. Країна виробництва Україна на загальну суму 140 325,36 дол. США (1 121 171,56 грн.), умови поставки CPT UA ст. Чорноморська в кількості 668216 кг.

- ВМД № 000609 від 01.03.12 р. - відвантажена кукурудза 3-го класу для кормових потреб, вологість 13,7%, частка сміттєвої домішки 1,5%, частка зернової домішки 5,6%, згідно ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011 року. Торговельна марка відсутня. Фірма-виробник невідома. Країна виробництва Україна на загальну суму 850 225,11 дол. США ( 6 790 492,89 грн.) , умови поставки CPT UA ст. Чорноморська в кількості 4048691кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РХТ-1 від 05.10.11р., зареєстрований Аграрною біржею за номером № 140/20 від 05.04.2012р., відповідно до якого ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/тн (1 693 грн./тн).

Згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 567 922,77 дол. США (537 357,22 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 300551 від 09.05.12р. - відвантажена кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006, одержувач «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 54 248,04 дол. США ( 433 371,32 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 255887 кг.

- ВМД № 300522 від 09.05.2012р.- відвантажена кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,9%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 211 681,79 дол. США (1 691 062,32 грн.) умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 998499 кг.

- ВМД № 300606 від 15.05.2012р. - відвантажена кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року - колір властивий, запах властивий. Вологість-13,1%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 137 217,64 дол. США (1 096 368,94 грн.) , умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 647253кг.

- ВМД № 300607 від 15.05.2012р. - відвантажена кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року . Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006на загальну суму 877787,23 дол. США ( 109860,73 грн.) , умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 647253кг.

- ВМД № 300616 від 16.05.2012р. - відвантажена кукурудза не насіннєва, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,9%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 54 914,57 дол. США (438 767,41 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 259031кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РУХ-3 від 11.10.2011р., який було зареєстровано Аграрною біржею за № 167/20 від 25.04.2012р. ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/тн. (1 694 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 1084082,14 дол. США (8 662 936,50 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101565 від 18.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року - 5000,000МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,1%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama. на загальну суму 1 060 000 дол. США (8 470 460 грн.) ,умови поставки CPT UA ММТП в кількості 5000000кг.

- ВМД № 101684 від 30.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року - 113,595МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006, одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 24 082,14 дол. США ( 192 476,50 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 113595 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама було укладено контракт № РУХ-4 від 13.10.2011р., який було зареєстровано Аграрною біржею за номером № 185/20 від 10.05.2012р. ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/тн (1694,00 грн./тн), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 1480 627,08 дол. США (11 833 911,94 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101685 від 30.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 650 571,82 дол. США (5 199 695,27 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 3068735 кг.

- ВМД № 101862 від 12.06.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, некласна, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року - 364,390МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 12,9%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 , одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 77 250,68 дол. США (617 426,06 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 364390 кг.

- ВМД № 101881 від 13.06.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього) , згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 725 257,30 дол. США (5 796 618,97 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 34210250 кг.

- ВМД № 102049 від 26.06.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 12,9%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 27 547,28 дол. США (220 171,64 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 129940 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № РУХ-5 від 14.10.2011р., який зареєстровано Аграрною біржею за номером № 205/20 від 25.05.2012р. ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/т (1 694 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 4 961 664,55 дол. США (620 790,06 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101882 від 13.06.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року . Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього), згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 620 790,06 дол. США (4 961 664,55 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2928255 кг.

Контракт № РN0014/10 від 14.10.2011р., який зареєстровано Аграрною біржею за номером № 229/20 від 17.11.2011р., ціна за умовами контракту становить 180 дол. США/тн (1 438 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 550 137,60 дол. США (4 395 500,96 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000188 від 13.01.2012р. - відвантажено кукурудзу фуражну 3 класу для кормових потреб, ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011року; тип-IX, вологість-13,7%; сміттєві домішки-1,8%; зернові домішки-8,2%. Рівень радіоактивності по Цезію 137 не перевищує 50Бек/кг. Країна виробництва - Україна, UA, одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 434 521,80 дол. США (3 471742,28 грн.), умови поставки CPT UA порт Одеса в кількості 2414010 кг.

- ВМД № 000666 від 13.02.2012р. - відвантажено кукурудзу фуражну 3 класу для кормових потреб, ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011року; тип-IX, вологість-13,7%; сміттєві домішки-1,7%; зернові домішки-7,4%. Рівень радіоактивності по Цезію 137 не перевищує 50 Бек/кг. Країна виробництва - Україна, UA; одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 115 615,80 дол. США (923 758,68 грн.), умови поставки CPT UA порт Одеса в кількості 642310кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № РN-0017/10 від 17.10.2011р., який зареєстровано Аграрною біржею за номером № 302/20 від 18.11.2011р. ціна за умовами контракту становить 185 дол. США/т (1 477 грн./т) , згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 603 701,25 дол. США (4 822 998,86грн.),відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000160 від 09.02.2012р.- відвантажено кукурудзу фуражну 3 класу, для кормових потреб, ДСТУ 4525:2006, врожаю 2011року; тип-IX,вологість-13,2%;сміттєві домішки-1,7%; зернові домішки-8,1%. Країна виробництва - Україна, UA; одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 498 851,76 дол. США (3 985 775,68 грн.), умови поставки CPT UA Мекензієві гори в кількості 2696496 кг.

- ВМД № 000464 від 21.03.2012р. - відвантажено кукурудзу, українського походження, для кормових потреб, 3-го класу, врожаю 2011 року, ДСТУ 4525:2006 (домішки: зернова -7,6%, сміттєва -1,9%, вологість -13,4%) - 566,754мт. Виробник невідомий. Місць 0, насипом, одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 104 849,49 дол. США (837 223,18 грн.), умови поставки CPT UA Мекензієві гори в кількості 566754 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № ІХО-55 від 24.10.2011 р., зареєстрований Аграрною біржею за номером № 140/20 від 05.04.2012 р., ціна за умовами контракту становить 212,00 дол. США/т (1 693 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 1 131 836,42 дол. США (9 046 202,59 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 300722 від 30.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 194 829,70 дол. США (1 557 176,38 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 919008 кг.

- ВМД № 300767 від 09.06.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 55 274,34 дол. США (441 780,16 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 260728 кг.

- ВМД № 300768 від 09.06.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,0%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 274 858,42 дол. США (2 196 805,92 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 1296502 кг.

- ВМД № 300818 від 21.06.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,8%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 274 858,42 дол. США ( 2 196 805,92 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 2862613 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № РN-0008/11 від 08.11.2011 р., зареєстрований Аграрною біржею за № 180/20 від 05.03.2012 р. ціна за умовами контракту становить 190 дол. США/т (1 518 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 901 481,98 дол. США (7 200 113,70 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 300344 від 29.03.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,7%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 311 262,37 дол. США ( 2 485 647,91 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 1638223 кг.

- ВМД № 300430 від 12.04.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року - 252,488 МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість-12,9%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 47 972,72 дол. США (383 062,17 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 252488 кг.

- ВМД № 300435 від 13.04.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,1%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1, згідно ДСТУ 4525:2006 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 47 972,72 дол. США (383 062,17 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 631734 кг.

- ВМД № 300562 від 09.05.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,1%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього)-1 «NIBULON S. A.» 49 avenue de la Gare2000 Neuchatel Switzerland, на загальну суму 47 972,72 дол. США (383 062,17 грн.), умови поставки CPT UA Миколаїв в кількості 2222197 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № 0011/11 від 11.11.2011р., який зареєстровано Аграрною біржею за № 122/20 від 20.03.2012р. ціна за умовами контракту становить 190 дол. США/тн (1517,00 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 900 627,55 дол. США (7 192 828 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101061 від 11.04.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,5%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 349 823,25 дол. США (2 793 338,65 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1841175 кг.

- ВМД № 101101 від 13.04.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,5%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 281 837,45 дол. США (2 250 472,04 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1483355 кг.

- ВМД 101394 від 05.05.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 268 966,85 дол. США (2 149 018,23 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1415615 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама о укладено контракт № РN-0020/12 від 20.12.2011р., який зареєстровано Аграрною біржею за номером № 169/20 від 23.04.2012р., ціна за умовами контракту становить 193 дол. США/т (1 541 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 3 154 697,90 дол. США (25 213 120,56 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101528 від 15.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 288 551,41 дол. США ( 2305 525,77 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1495085 кг.

- ВМД № 101558 від 18.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,1%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1, одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 54 072,80 дол. США (432 095,82 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 280170 кг.

- ВМД № 101682 від 30.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 2 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач ЦTaxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 54 072,80 дол. США (432 095,82 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 6090480 кг.

- ВМД № 101683 від 30.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 2 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 353 222,81 дол. США (2 823 133,31 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1830170 кг.

- ВМД № 101832 від 11.06.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 353 222,81 дол. США (2 823 133,31 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2610670 кг.

- ВМД № 101880 від 13.06.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3-го класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,3%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього) згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 779 528,93 дол. США (6 230 384,97 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 4039010 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № РN0019/01 від 19.01.2012р., зареєстрований Аграрною біржею за № 169/20 від 23.04.2012р. ціна за умовами контракту становить 190 дол. США/тн (1 518 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 852 320,04 дол. США (6 807 253,12 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 000315 від 17.02.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року - 948,579 МТ. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,5%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки, згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 468 451,84 дол. США (3 741 759,07 грн.), умови поставки CPT UA МСП Ника-Тера в кількості 2465536кг.

- ВМД № 000413 від 28.02.2012р.- відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,5%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки одержувач згідно ДСТУ 4525:2006 «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama загальну суму 180 230 дол. США (1 439 443,02 грн.), умови поставки CPT UA МСП Ника - Тера в кількості 948579 кг.

- ВМД № 000578 від 21.03.2012р.- відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип IX суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість-13,5%; Ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки одержувач згідно ДСТУ 4525:2006 «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 180 230, дол. США (1 439 443,02 грн.), умови поставки CPT UA МСП Ника-Тера в кількості 1071780 кг.

Між позивачем та фірмою TAXBERG COMMERCIAL S.A.50th Street, Globail plaza Tower, 19th Floor, Suite Панама укладено контракт № РN-0015/03 від 15.03.2012р. який зареєстровано Аграрною біржею за номером № 132/20 від 02.04.2012р. ціна за умовами контракту становить 246 дол. США/тн (1 965 грн./т), згідно контракту товар відвантажено на загальну суму 2 336 004,93 дол. США (18 664 574,58 грн.), відвантаження товару було здійснено по наступних ВМД:

- ВМД № 101395 від 05.05.2012р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 571 402,65 дол. США (4 565 450,03 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2322775кг.

- ВМД № 101428 від 07.05.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 на загальну суму 476 669,28 дол. США (3 808 539,88 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 1937680 кг.

- ВМД № 101486 від 11.05.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 1 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama на загальну суму 555 471,69 дол. США (4 438 218,80 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2258015 кг.

- ВМД № 10527 від 15.05.2012 р. - відвантажено кукурудзу не насіннєву, для кормових потреб, 3 класу, тип ІХ суміш, врожаю 2011 року. Колір властивий, запах властивий. Вологість: 13,6%; ступінь зараженості та забрудненості шкідниками не виявлена. Частка сміттєвої домішки (усього): 2 згідно ДСТУ 4525:2006 одержувач «Taxberg Commercial S.A.» 50th Street, Global Plaza Tower, 19th Floor, Suite H,Panama City, Panama, на загальну суму 732 461,31 дол. США (5 852 365,87 грн.), умови поставки CPT UA ММТП в кількості 2977485кг.

Згідно підпункту 153.2.1 п.153.2 ст.152 Податкового кодексу України дохід, отриманий платником податку від продажу товарів (виконання робіт, надання послуг) пов'язаним особам, визначається відповідно до договірних цін, але не менших від звичайних цін на такі товари, роботи, послуги, що діяли на дату такого продажу, у разі, якщо договірна ціна на такі товари (роботи, послуги) відрізняється.

Виходячи з підпункту 153.2.3 п. 153.2 ст.153 Податкового кодексу України, положення підпунктів 153.2.1 і 153.2.2 цього пункту поширюються також на операції з особами, які не є платниками цього податку.

В силу п.8 підрозділу 10 Перехідних положень Податкового кодексу України у випадках, визначених цим Кодексом, до вступу в дію статті 39 цього Кодексу (яка набрала чинності з 01.01.2013р. та якою врегульовані методи визначення і порядок застосування звичайної ціни) застосовується пункт 1.20 статті 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Відповідно до підпункту 1.20.1 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», якщо цим пунктом не встановлено інше, звичайною вважається ціна товарів (робіт, послуг), визначена сторонами договору. Якщо не доведене зворотне, вважається, що така звичайна ціна відповідає рівню справедливих ринкових цін. Справедлива ринкова ціна - це ціна, за якою товари (роботи, послуги) передаються іншому власнику за умови, що продавець бажає передати такі товари (роботи, послуги), а покупець бажає їх отримати за відсутності будь-якого примусу, обидві сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володіють достатньою інформацією про такі товари (роботи, послуги), а також ціни, які склалися на ринку ідентичних (а за їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг).

Виходячи з підпункту 1.20.8 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» обов'язок доведення того, що ціна договору не відповідає рівню звичайної ціни у випадках, визначених цим Законом, покладається на податковий орган у порядку, встановленому законом.

Згідно з підпунктом 1.20.2 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» для визначення звичайної ціни товару (робіт, послуг) використовується інформація про укладені на момент продажу такого товару (роботи, послуги) договори з ідентичними (однорідними) товарами (роботами, послугами) у співставних умовах. Зокрема, враховуються такі умови договорів, як кількість (обсяг) товарів (наприклад, обсяг товарної партії), строки виконання зобов'язань, умови платежів, звичайних для такої операції, а також інші об'єктивні умови, що можуть вплинути на ціну. При цьому умови договорів на ринку ідентичних (у разі їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг) визнаються співставними, якщо відмінність між такими умовами суттєво не впливає на ціну, або може бути економічно обґрунтована. При цьому враховуються звичайні при укладанні угод між непов'язаними особами надбавки чи знижки до ціни. Зокрема, але не виключно, враховуються знижки, пов'язані з сезонними та іншими коливаннями споживчого попиту на товари (роботи, послуги), втратою товарами якості або інших властивостей; закінченням (наближенням дати закінчення) строку зберігання (придатності, реалізації); збутом неліквідних або низьколіквідних товарів; маркетинговою політикою, у тому числі при просуванні товарів (робіт, послуг) на ринки; наданням дослідних моделей і зразків товарів з метою ознайомлення з ними споживачів.

При цьому обґрунтування рівня звичайних цін вимагає врахування не тільки цін на однорідні та ідентичні товари у відповідний період, але й особливостей умов поставки, рівня рентабельності відповідної категорії товару, його якості, терміну придатності та інших факторів, які впливають на процес ціноутворення.

Обов'язок доведення того, що ціна договору не відповідає рівню звичайної ціни у випадках, визначених цим законом, покладається на податковий орган у порядку, встановленому законом. При проведенні перевірки платника податку податковий орган має право надати запит, а платник податку зобов'язаний обґрунтувати рівень договірних цін або послатися на норми абзацу першого підпункту 1.20.1 цього пункту (підпункт 1.20.8 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»).

Висновки відповідача, що позивачем здійснено реалізацію кукурудзи на експорт за цінами, що є нижчими за світові ціни, тим самим занижено доходи від реалізації у першому півріччі 2012 року на 11 408 315 грн., базуються виключно на інформації отриманій від ДП «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» та сайта www.apk-inform.com згідно яких рівень цін на світовому ринку та ринку України з січня по червень 2012 року складав: кукурудза фуражна, Україна: 25.01.2012 р. - 243-260 дол.США/тн (1941-2077 грн/тн) (1.94-2.08 грн/кг); 23.02.2012 р. - 255-270 дол.США/тн (2037-2117 грн/тн) (2.04-2.12 грн/кг); 28.03.2012 р. - 260-270 дол.США/тн (2076-2156 грн/тн)(2.08.-2.16 грн/кг); 25.04.2012 р. - 255-267 дол.США/тн (2037-2133 грн/тн) (2.04-2.13 грн/кг); 30.05.2012 р. - 255-265 дол.США/тн (2038-2118 грн/тн) (2.04-2.12 грн./кг); 20.06.2012 р. - 240-250 дол.США/тн (1918-1998 грн/тн) (1.92-2.00 грн/кг).

При цьому податковим органом не використовувалась інформація про укладені на момент продажу такого товару договори з ідентичними (однорідними) товарами у співставних умовах для визначення звичайної ціни.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов вірного висновку, що надана ДП «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» інформація є дещо відмінною від специфікації запиту, не враховує умови поставки (СРТ) за зовнішньоекономічними контрактами позивача, таким чином відповідачем не надано суду належних та допустимих доказів на підтвердження невідповідності вартості реалізованої позивачем за договорами поставки кукурудзи рівню звичайних цін більш як на 20 відсотків.

Доводи касаційної скарги відповідача висновків суду апеляційної інстанції не спростовують.

Відповідно до ч.2 ст.71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

За встановлених обставин, судова колегія вважає, що суд апеляційної інстанції, виконавши всі вимоги процесуального законодавства, всебічно перевіривши обставини справи, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права та постановив обґрунтоване рішення, що повно відображає обставини, які мають значення для справи. Висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються доказами, дослідженими у судовому засіданні, а тому підстав для його скасування, з мотивів викладених в касаційній скарзі, не вбачається.

Керуючись ст. ст. 160, 167, 220, 221, 223, 224, 230, 231, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів? -

У Х В А Л И Л А:

Касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Московському районі м.Харкова Харківської області Державної податкової служби - залишити без задоволення

Постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 22.05.2013 р. - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення. Заява про перегляд судового рішення в адміністративній справі Верховним Судом України може бути подана з підстав, в порядку та у строки, що встановлені статтями 236-238 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І.В.Приходько

Судді І.О.Бухтіярова

О.А.Веденяпін