Постанова № 64219297, 11.01.2017, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11.01.2017 Справа №607/10961/16-а

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області у складі:

головуючого - судді - Стельмащука П.Я.

за участю секретаря - Бойко І.І.,

представника позивача - Гнопко Ю.Р.,

представника відповідача Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради - Ганкевич Н.В.,

відповідача - ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі адміністративну справу за позовом Комунального підприємства «Тернопільводоканал» до Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради, фізичної особи - підприємця ОСОБА_4 про визнання протиправним та скасування паспорта прив'язки тимчасової споруди,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду із позовом до відповідачів про визнання протиправним, незаконним та скасування паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності - торгового кіоску за адресою АДРЕСА_2 за реєстраційним №368/13 від 06.12.2013р., виданого ФОП ОСОБА_4.

Обґрунтовуючи позов позивач посилається на те, що 08.04.2016р. при обстеженні інженерних мереж КП «Тернопільводоканал» по вул. Чубинського та АДРЕСА_2 представником позивача виявлено безпосередньо над каналізаційною мережею та в безпосередній близькості до водопровідної мережі торговий кіоск, розташований з порушенням будівельних норм (в межах охоронної зони каналізаційних та водопровідних мереж). Даний кіоск встановлений відповідачем ФОП ОСОБА_4 на підставі паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності - торгового кіоску за адресою АДРЕСА_2, за реєстраційним №368/13 від 06.12.2013р. Відповідач Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради при видачі паспорта прив'язки порушено норми ДБН, зокрема п. 17.1.2 ДБН В.2.5-75:2013 «Каналізація. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування» та Додатку 8.1 ДБН 360-92 «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень» та п. 15.2.4. ДБН В.2.5-74:2013 «Водопостачання. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування». Недотримання нормативної відстані до мереж порушує інтереси позивача, як підприємства трубопровідного транспорту і виробника послуг з водопостачання та водовідведення, оскільки вчинені порушення загрожують нормальній безперебійній роботі мереж, а розміщення в межах охоронної зони будь-яких предметів, будівель, споруд ускладнює доступ до мереж, створює додаткове навантаження на мережу та загрожує виникненням аварійних ситуацій.

Представник позивача в судових засіданнях позов підтримала з підстав наведених у позовній заяві та наданих суду усних поясненнях.

Представник відповідача Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради в судових засіданнях позов заперечила, надала суду усні пояснення, суть яких зводиться до того, що відповідач видаючи паспорт прив'язки діяв згідно вимог чинного законодавства. Також зазначила, що розташування цього ж кіоску було погоджене позивачем ще у 2005 році, і це підтверджується штампами КП «Тернопільводоканал» на схемах благоустрою та розташування торгового кіоску, і з того часу розташування як кіоску, так і мереж не змінювалось. А тому, просить у задоволенні позову відмовити.

Відповідач ОСОБА_4 в судовому засіданні також позов заперечила, надала пояснення, які по суті аналогічні поясненню іншого відповідача. Вказала, що нею жодних прав чи інтересі позивача не порушено. Просила відмовити у задоволенні позову.

Дослідивши матеріали справи та оцінивши подані докази, судом встановлено наступні обставини.

ОСОБА_4 є фізичною особою - підприємцем з 22.05.1995р., що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію ФОП НОМЕР_1 від 22.05.1995р.

04.04.2011р. між Тернопільською міською радою, як орендодавцем, і ФОП ОСОБА_4, як орендарем, укладено договір оренди землі, згідно якого орендодавець надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку, яка знаходиться у АДРЕСА_2, площею 8 кв.м. На земельній ділянці розташований торговий кіоск, об'єкти інфраструктури - каналізація (п. 3 договору). Договір укладено на два роки з можливістю продовження строку дії шляхом повідомлення орендарем орендодавця про це не пізніше як за 60 днів до закінчення строку дії договору.

26.11.2013р. ОСОБА_4 подала до Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради заяву про погодження паспорта прив'язки.

06.12.2013р. Управлінням містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради видано паспорт прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, а саме торгового кіоску по АДРЕСА_2, замовник: ФОП ОСОБА_4, АДРЕСА_1. На даний час дію паспорта прив'язки продовжено до 26.04.2017р.

Схема благоустрою торгового кіоску, складена 22.11.2013р. КП «Місто», містить штампи погоджень установ, зокрема, штамп КП «Тернопільводоканал» - «ПОГОДЖЕНО 21.12.2005р.» та підпис уповноваженого працівника.

Схема розташування торгового кіоску, складена 22.11.2013р. КП «Місто», містить аналогічний штамп КП «Тернопільводоканал» - «ПОГОДЖЕНО 21.12.2005р.» та підпис уповноваженого працівника.

Дві вищезгадані схеми містять схематичне зображення, зокрема, мереж водопроводу та водовідведення, а також розташування на місцевості торгового кіоску.

Слід зазначити, що 22.12.2008р. управлінням містобудівного та архітектурного комплексу видавався СПД ОСОБА_4 паспорт малої архітектурної форми на розташування торгового кіоску на земельній ділянці площею 8 кв.м. по АДРЕСА_2.

29.04.2015р. між Тернопільською міською радою, як власником, та ФОП ОСОБА_4, як сервітуарієм, укладено договір про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_2. Термін дії - до 26.04.2016р.

Згідно додаткової угоди від 14.04.2016р., термін дії договору про встановлення особистого строкового сервітуту продовжено до 26.04.2017р.

Судом встановлено та не заперечується сторонами, що розташування торгового кіоску на місцевості не змінювалось ще з 1993 року і по цей час, а саме, розпорядженням міської адміністрації №458 від 14.06.1993р. було дозволено гр. ОСОБА_7 встановити торговий павільйон та надати в тимчасове користування, на умовах оренди, земельну ділянку площею 8 кв.м. по АДРЕСА_2. В подальшому, рішенням виконкому Тернопільської міської ради №694 від 10.06.1998р. вилучено дану земельну ділянку з тимчасового користування СПД ОСОБА_8 та надано в тимчасове користування строком на один рік, на умовах оренди, СПД ОСОБА_4 для обслуговування існуючого торгового кіоску. Строк дії договору продовжувався, на підставі окремих рішень виконкому Тернопільської міської ради. Кіоск придбаний ОСОБА_4 у ОСОБА_8 відповідно до договору купівлі-продажу металевого кіоска від 25.05.1998р., посвідченого приватним нотаріусом Маркуліною Л.О.

08.04.2016р. інспектором КП «Тернопільводоканал» Яциковським А.О. складено акт технічного обстеження водо каналізаційних мереж, згідно якого торговий кіоск встановлений з порушенням ДБН 360-92 додаток 8.1 і п.п. 15.5 Правил користування комунальними системами водопостачання та водовідведення, а саме недотримання нормативних відстаней до мереж водопостачання діаметром 200 мм і мереж водовідведення діаметром 400 мм.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, суд прийшов до переконання про необґрунтованість позовних вимог, не підтвердження їх матеріалами справи та необхідність відмовити у задоволенні позову з наступних мотивів.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.

Згідно ч. 3 статті 24 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України.

Відповідно до статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Згідно пункту 1.4. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. за №244 (далі - Порядок), паспорт прив'язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Пунктами 2.1. Порядку передбачено, що підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив'язки тимчасової споруди.

Посилання позивача на п. 2.4. Порядку, згідно якого відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви, є некоректним, так як ФОП ОСОБА_4 26.11.2013року зверталась до Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради із заявою про погодження (виготовлення) паспорта прив'язки, а не із заявою про можливість розміщення тимчасової споруди. Тимчасова споруда (кіоск) вже перебувала на місці свого розташування ще з 1993 року і свого місця розташування не змінила.

В даному випадку відповідач повинен був керуватись п. 2.6. Порядку, згідно якого для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1);ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Згідно п. 2.11. Порядку, паспорт прив'язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідно до пунктів 2.13., 2.14 Порядку, при оформлені паспорта прив'язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, непередбачених законом та цим Порядком. Паспорт прив'язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив'язки з інших підстав не допускається.

Представник відповідача Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради пояснила, що ФОП ОСОБА_4 було надано усі передбачені Порядком документи і дана обставина не оспорюється позивачем. А відтак, перевіривши повноту пакету поданих заявником документів та їх достовірність, Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради повинно було надати (погодити) паспорт прив'язки тимчасової споруди, так як не надати його з інших підстав не допустимо (п. 2.14 Порядку).

Суд бере до уваги те, що позивачем у 2005 році було погоджено місце розташування кіоску ФОП ОСОБА_4, таке місце розташування не змінилось, нормативні відстані від мереж до тимчасової споруди згідно ДБН України також не змінювались, а тому зміна позиції КП «Тернопільводоканал» щодо місця розташування кіоску на даний час є не мотивованою та порушує законні права та інтереси ФОП ОСОБА_4

Складений 08.04.2016р. інспектором КП «Тернопільводоканал» Яциковським А.О. акт технічного обстеження водо каналізаційних мереж, на переконання суду, не є достатнім доказом тієї обставини, що торговий кіоск встановлений з порушенням ДБН 360-92 додаток 8.1 і п.п. 15.5 Правил користування комунальними системами водопостачання та водовідведення, так як у даному акті немає жодної конкретизації дійсних відстаней (скільки саме мм) від мереж до кіоска, а лише констатація недотримання нормативних відстаней до мереж водопостачання діаметром 200 мм і мереж водовідведення діаметром 400 мм. Інших доказів (будь-яких графічних матеріалів із точними вимірами, підписаними компетентними та уповноваженими на це особами), які б підтверджували цю обставину представником позивача не надано. А тому, суду неможливо встановити чи дійсно були порушення норм ДБН.

Суд зазначає про те, що у паспорті прив'язки міститься описка щодо по батькові підприємця, а саме у паспорті вказано «Сергіївна», хоч насправді повинно бути «Євгенівна». Однак, дана обставина істотно не впливає на спірні правовідносини, позивач на неї не посилається у позові, а тому судом до уваги не береться.

Відповідно до статті 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до ч. 3 статті 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перш за все перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

При розгляді даної справи судом встановлено, що відповідач на підставі та в межах повноважень, що передбачені Конституцією (статті 19, 144) та Законом України (стаття 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності»), Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. за №244 видав ФОП ОСОБА_4 паспорт прив'язки, а відтак позов безпідставний, у його задоволенні слід відмовити.

Так як постанова ухвалена не на користь позивача, судові витрати йому не відшкодовуються.

Керуючись статтями 2, 5-11, 69-72, 100, 122, 158-163, 185, 186 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ухвалив:

У задоволенні позову Комунального підприємства «Тернопільводоканал» до Управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради, фізичної особи - підприємця ОСОБА_4 про визнання протиправним та скасування паспорта прив'язки тимчасової споруди - відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Головуючий П.Я.Стельмащук