Рішення № 64060254, 11.01.2017, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"11" січня 2017 р.Справа № 921/359/16-г/16Господарський суд Тернопільської області

у складі колегії суддів:головуючого судді Хоми С.О. , судді Гирили І.М. , судді Андрушків Г.З.

Розглянувши справу

за позовом: Дочірнього підприємства "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. М.Шептицького, 20, м.Тернопіль.

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. М.Шептицького, 20, м.Тернопіль

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", вул. Лозовецька, 13, м.Тернопіль.

За участю представників від:

позивача: ОСОБА_1 - уповноважений, довіреність № 4 від 05.01.17 р.

третьої особи: ОСОБА_1 - юрист, довіреність № 3 від 10.01.17 р.

Відповідача: ОСОБА_2 - уповноважений, довіреність № без номера від 01.11.16 р.

В ході розгляду справи представнику позивача, представнику третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача та представнику відповідача розяснено їх процесуальні права та обовязки згідно ст. ст. 20, 22, 27, 81-1 ГПК України; наслідки відмови позивача від позову та укладення мирової угоди.

Технічна фіксація судового процесу у відповідності до ст.81-1 ГПК України не здійснювалась за відсутності відповідних клопотань учасників судового процесу.

Суть справи.

Дочірнє підприємство "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" вул. М.Шептицького, 20, м.Тернопіль звернулося з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" вул. Лозовецька, 13, м.Тернопіль про cтягнення:

-181145 грн. 04 коп. - основного боргу,

-1692 грн. 77 коп. - три проценти річних від простроченої суми,

- 23352 грн. 39 коп. - пені,

- 7817 грн. 77 коп. - втрати від інфляції,

а всього - 214007 грн. 97 коп.

Ухвалою суду від 23.06.2016р. порушено провадження по справі та призначено судове засідання по розгляду справи на 21.07.2016р. на 09год. 40 хв.

Ухвалою від 21.07.2016р., за клопотанням №б/н від 21.07.2016 р., поданим представником відповідача, строк вирішення спору у справі №921/359/16-г/16 продовжено на 15 днів після закінчення двохмісячного строку вирішення спору від дня одержання позовної заяви, передбаченого ч.1 ст. 69 ГПК України.

Ухвалою суду від 21.07.2016р. розгляд справи відкладено на 29.08.2016р. на 10 год. 30 хв.

Ухвалою суду від 29.08.2016р. до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено - Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. М. Шептицького, 20, м. Тернопіль, а розгляд справи відкладено на 06.09.2016р. на 10 год. 00 хв.

Розпорядженням заступника голови господарського суду Тернопільської області ОСОБА_3 від 06.09.2016 року, враховуючи те, що дана справа відноситься до категорії складних, у зв'язку з характером заявлених позовних вимог, призначено судову колегію для розгляду справи №921/359/16-г/16 у складі трьох суддів. ОСОБА_4 протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 06.09.2016 р., у склад судової колегії входять: головуючий суддя Хома С.О., судді Стадник М.С., Гирила І.М.

Ухвалою суду від 06.09.2016р. справу прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя Хома С.О., суддя Стадник М.С., суддя Гирила І.М.

Ухвалою суду від 06.09.2016р. розгляд справи призначено на 20 вересня 2016 року на 15 год. 30 хв.

Ухвалою суду від 20 вересня 2016року розгляд справи було відкладено на 10.10.2016р. на 11 год. 00хв.

Ухвалою суду від 10.10.2016р. розгляд справи відкладено на 24.10.2016 року на 12 год. 00 хв.

В судовому засіданні 24.10.2016р. оголошувалась перерва до 31.10.2016 до 12:30 год. (про що зазначено в протоколі судового засідання від 24.10.2016р.).

Ухвалою суду від 31.10.2016р. розгляд справи відкладено на 07.11.2016р. на 10:00 год.

Ухвалою суду від 07.11.2016р., за Клопотанням №без номера від 31.10.2016р. позивача, строк розгляду справи продовжено на 15 днів.

Ухвалою суду від 07.11.2016р. розгляд справи відкладено на 15.11.2016р. на 10:30 год.

У зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді Стадник М.С., Розпорядженням керівника апарату господарського суду Тернопільської області від 15.11.2016 року, відповідно до п. 2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено автоматичний розподіл справи №921/359/16-г/16 для зміни складу колегії.

За результатами проведення автоматичного розподілу справи №921/359/16-г/16 внесено зміни у склад колегії суддів, а саме: замість судді Стадник М.С. призначено суддю Андрушків Г.З. А відтак, згідно ухвали суду від 15.11.2016р. прийнято справу №921/359/16-г/16 до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя Хома С.О., суддя Андрушків Г.З., суддя Гирила І.М.

Відповідно до п.3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" №6 від 23.03.2012р., рішення може прийматися тільки тим суддею (суддями), який брав участь у розгляді справи з його початку. В разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Ухвалою суду від 15.11.2016р., розгляд справи призначено на 24 листопада 2016 року на 14 год. 00 хв.

Ухвалою суду від 24.11.2016р. розгляд справи відкладено на 09 грудня 2016 року на 11 год. 00 хв.

В судовому засіданні 09.12.2016р. оголошено перерву до 19 грудня 2016р. до 12:00 год. (про що зазначено в протоколі судового засідання від 09.12.2016р.).

Ухвалою суду від 19.12.2016р. розгляд справи відкладено на 11 січня 2017 року на 14 год. 30 хв.

В судове засідання з'явився представник позивача, надав усні пояснення по суті спору, просив суд позовні вимоги задовольнити повністю.

Від позивача до матеріалів справи поступили наступні документи:

- 19.08.2016р. Пояснення № без номера від 19.08.2016р. (вх. № 15263 від 19.08.2016р.), щодо продовження строку дії Типового Договору на постачання природного газу за врегульованим тарифом від 01.10.2015р. №113, укладеного між ДП "Газпостач" ПАТ по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник";

- 20.09.2016р. Пояснення №без номера від 20.09.2016р. (вх. №16576 від 20.09.2016р.) щодо дати укладення Договору №113, а саме 01 жовтня 2015р.;

- 21.10.2016р. через канцелярію суду Письмові пояснення №460 від 19.10.2016р. щодо суті спору, зокрема, про те, що відсутність у в.о. директора повноважень на укладення від імені товариства спірного договору від 01.10.2015р. №113 не створює підстави для визнання цього договору недійсним, оскільки за фактичними обставинами справи договір не тільки прийнято до виконання, але і значною мірою виконано, оскільки насамперед товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" прийняло товар;

- 23.11.2016р. Пояснення №564 від 23.11.2016р. щодо того чи була письмова домовленість сторін договору від 01.10.2015р. про обов"язковість скріплення вказаного договору печаткою ;

- 16.12.2016р. Додаткові пояснення №без номера від 16.12.2016р. (у відповідності до ст. 22 ГПК України) (вх. №21736 канцелярії від 16.12.2016р.).

В судове засідання з"явився представник третьої особи, надав пояснення по суті спору, підтримав заявлені позивачем позовні вимоги.

Від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" до матеріалів справи поступили наступні документи:

- 21.10.2016 року Пояснення № 460 від 19.10.2016 року (вх. №18191 від 21.10.2016р. канцелярії суду від 21.10.2016р.), в яких зазначається, зокрема те, що відповідач упродовж тривалого часу вчиняв дії, спрямовані на виконання оспорюваного договору, зокрема, підписував додатки до договору щодо договірних обсягів постачання природного газу на жовтень, листопад, грудень 2015 року та перший квартал 2016 року; підписував акти прийому-передачі природного газу; приймав товарну продукцію (природний газ); здійснював часткову оплату про транспортованого (спожитого) природного газу;

- 24.10.2016 р. Додаткові пояснення №680 від 24.10.2016р., по суті яких ПАТ "Тернопільміськгаз" зазначає, зокрема, що ОСОБА_5 про фактичний обсяг спожитого газу не складався з огляду на відсутність розбіжностей між сторонами у визначення величини останнього; Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення відкриття бізнесу" від 15.04.2014р. №1206-VII скасовує обов'язковість використання печаток у господарській діяльності;

- 23.11.2016 року ОСОБА_6 № без номера від 23.11.2016 року (вх. № 20258 від 23.11.2016 року), в якому надає суду пояснення, зокрема, щодо того чи була письмова домовленість сторін договору від 01.10.2015 р. про обов'язковість скріплення вказаного договору печаткою. Та зазначає, що стороною за договором Споживачем в особі Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" було скріплено договір печаткою за власною ініціативою.

В судове засідання з'явився представник відповідача, надав усні заперечення по суті спору, просив суд в позові відмовити.

Від відповідача до матеріалів справи поступили наступні документи:

- 25.08.2016р. Відзив №без номера від 25.08.2016р. на позовну заяву, по суті якого відповідач не визнає заборгованість за поставлений природний газ на суму 181145, 04грн., яка нарахована на підставі ОСОБА_5 приймання-передачі газу від 31.01.2016 та від 29.02.2016р, заперечується вимога позивача про стягнення пені, три відсотки річних та втрати від інфляції.

- 05.09.2016р. Доповнення (уточнення) №без номера від 05.09.2016р. до відзиву (вх. №15867 від 05.09.2016р.) на позов Дочірнього підприємства "Газпостач" ПАТ по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" про стягнення заборгованості;

- 19.09.2016р. Клопотання №без номера від 19.09.2016р. про долучення доказів (вх. №16450 від 19.09.2016р.), по суті якого зазначено, зокрема, що:

-згідно п.1 ч.1 ЗУ "Про державну реєстрацію юридичних осіб підприємців та громадських формувань" державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі документів, що подаються заявником для державної реєстрації. Відповідно до п.8 ч. 1 ст. 1 даного Закону заявником є голова комісії з припинення або уповноважена ним особа у разі подання документів для державної реєстрації припинення юридичної особи;

- загальними зборами учасників ТОВ "Домобудівник" від 09.06.2016р. прийнято рішення (по шостому питанню) доручити голові комісії з припинення ТОВ "Домобудівник" в триденний термін подати до державної реєстраційної служби рішення загальних зборів учасників ТОВ "Домобудівник" про припинення шляхом перетворення його у акціонерне товариство.

- відповідні зміни було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 11.06.2015р, що підтверджується Витягом від 05.09.2016р. №1001356164 станом на 11.06.2015р.

- за критеріями пошуку "Дата та номер запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи, підстава для його внесення" у витязі зазначено:

-відомості про перебування юридичної особи у процесі припинення:

-11.06.2015р, в стані припинення, за рішенням засновників;

- згідно даних за критерієм пошуку "Дані про реєстраційні дії: назва реєстраційної дії; дата та номер реєстраційної дії; прізвище, ім"я, по батькові посадової особи, що внесла до Єдиного державного реєстру запис про реєстраційну дію; місце проведення реєстраційної дії зміни внесені реєстраційною дією" внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації здійснено 11.06.2015р.

- 07.11.2016р. Додаткові пояснення №без номера від 07.11.2016р. (вх. №19075 від 07.11.2016р.), з приводу тверджень позивача, викладених у листі від 19.09.2016р. №460 та третьої особи у додаткових поясненнях від 24.10.2016р. №680.

Розглянувши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, суд встановив наступне.

У позовній заяві №340 від 17 червня 2016 року позивач зазначає, зокрема, що на виконання умов договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року Дочірнє підприємство "Газпостач" публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз"- «Постачальник» у період січень-лютий 2016 року здійснив постачання природного газу товариству з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" "Споживач" в обсязі 15046 куб.м. та 5853 куб.м. відповідно, що підтверджується актами прийому передачі природного газу, підписаними повноважними представниками сторін та скріпленими печатками сторін. Відповідач в свою чергу свої зобовязання за вказаним договором не виконав, а саме не здійснив оплату за поставлений природний газ за вказаний період на суму 181145 грн 04 коп. А відтак, позивач звернувся до суду з даним позовом про стягнення заборгованості з відповідача.

Як вбачається із матеріалів справи, 01 жовтня 2015 року між Дочірнім підприємством "Газпостач" публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", як "Постачальником" в особі заступника директора з постачання та обліку газу ОСОБА_7, що діяла на підставі довіреності № 5 від 24.06.2015 р., Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (Газорозподільне/Газотранспортне підприємство) в особі голови правління ОСОБА_8, що діяв на підставі Статуту та ТзОВ "Домобудівник", що здійснює діяльність на підставі Статуту, як Споживачем в особі в.о. директора ОСОБА_9 було укладено Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 (далі-Типовий договір).

ОСОБА_4 п. 1.1 р. 1 даного Типового договору "Постачальник" постачає природний газ (далі газ) "Споживачеві" в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб "Споживача", а "Споживач" оплачує "Постачальнику" вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках та на умовах, передбачених договором.

Як визначається в п. 1.3 р. 1 Типового договору "Газорозподільне/Газотранспортне підприємство", через газові мережі якого "Постачальник" постачає газ "Споживачеві" , забезпечує розподіл/транспортування газу до пунктів призначення з гарантованим рівнем надійності, безпеки, якості та величини його тиску.

Взаємовідносини між "Постачальником" та "Газорозподільним/Газотранспортним підприємством" у частині розподілу/транспортування газу до пунктів призначення регулюються окремим договором на розподіл/транспортування природного газу, укладеним між "Постачальником" та "Газорозподільним/Газотранспортним підприємством".

В п. 2.2 р. 2 Типового договору передбачено, що облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами користування та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26 січня 2006 року за № 67/11941.

ОСОБА_4 п. 2.5 р. 2 Типового договору за підсумками розрахункового періоду "Споживач" протягом двох робочих днів погоджує з "Газорозподільним/Газотранспортним підприємством" акт про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період, який є підставою для оформлення актів приймання-передачі газу між відповідними суб'єктами ринку природного газу.

За наявності розбіжностей у частині визначення обсягу спожитого (протранспортовного) газу вони підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством. До вирішення цього питання обсяг спожитого (про транспортованого) газу встановлюється відповідно до даних "Газорозподільного/Газотранспортного підприємства".

В п. 3.6 р. 3 Типового договору визначається, що послуги з постачання газу підтверджуються підписаним "Постачальником" та "Споживачем" актом приймання-передачі газу, що оформлюється на підставі акта про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період, складеного "Споживачем" та "Газорозподільним/Газотранспортним підприємством" відповідно до пункту 2.5 розділу ІІ договору.

У відповідності до п. 3.7 р. 3 Типового договору "Постачальник" до п'ятого числа місяця наступного за звітним місяцем, надсилає "Споживачу" два примірники акта приймання-передачі газу за звітний місяць, підписані уповноваженим представником "Постачальника".

ОСОБА_4 п. 3.8 р. 3 договору "Споживач" протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі газу зобов'язується повернути "Постачальнику" один примірник оригіналу акта приймання-передачі газу, підписаний уповноваженим представником "Споживача" або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі газу.

У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг з постачання газу встановлюється відповідно до даних "Постачальника"

Акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків "Споживача" з "Постачальником" (п.3.9. Типового договору).

У відповідності до п.4.1. Типового договору розрахунки за реалізований "Споживачеві" газ здійснюється за цінами та тарифами, що встановлюються Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

У відповідності до п.4.5. Типового договору розрахунковий період за договором становить один місяць - з 9.00 години першого дня місяця до 9.00 години першого дня наступного місяця включно. Місячна вартість газу визначається як добуток ціни газу на загальну кількість реалізованого газу, визначену згідно з розділом III договору. Загальна сума вартості договору складається з місячних сум вартості договірних обсягів постачання газу "Споживачеві".

У відповідності до п.4.6. Типового договору оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється "Споживачем" на умовах щомісячної/щодекадної (потрібне підкреслити) 100% попередньої оплати договірного обсягу постачання газу, визначеного в додатку 3 до договору, не пізніше ніж за три робочих дні до початку розрахункового періоду.

Споживач самостійно розраховує суму платежу, виходячи з ціни газу на наступний розрахунковий період та відповідної величини договірного обсягу газу, заявленого на наступний розрахунковий період. У разі відсутності інформації про ціну газу на наступний розрахунковий період до дати здійснення оплати "Споживач" розраховує суму платежу за ціною, що діяла у попередньому місяці.

У випадку недоплати вартості послуг з постачання газу за розрахунковий період "Споживач" проводить остаточний розрахунок не пізніше 5 числа місяця, наступного за розрахунковим.

ОСОБА_4 п.п.5.1.2. п.5.1. Типового договору "Постачальник" зобов'язується забезпечувати постачання газу до пунктів призначення на умовах та в обсягах, визначених договором.

ОСОБА_4 п.п.5.1.4. п.5.1. Типового договору "Постачальник" зобов'язується складати та погоджувати акт приймання-передачі газу у порядку, визначеному договором.

ОСОБА_4 п.5.2.1. п.5.2. Типового договору "Постачальник" має право отримувати від "Споживача" плату за поставлений газ за цінами, визначеними в розділі IV договору.

ОСОБА_4 п.п.5.3.3.п.5.3. Типового договору "Споживач" зобов'язується оплачувати "Постачальнику" вартість поставленого газу на умовах та в обсягах, визначених договором.

У відповідності до п.10.1. Типового договору договір набирає чинності з дати його підписання та укладається на строк до 31.12.2015 р.

У відповідності до п.10.2. Типового договору усі зміни та доповнення до договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін. Сторони зобов'язуються письмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходження, найменування, організаційно-правової форми, банківських реквізитів тощо) не пізніше ніж через десять днів після настання таких змін.

Додатки до Типового договору:1,2,3 є невід'ємними частинами договору (п.10.3).

До даного Типового договору між сторонами було укладено:

-Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, згідно якого:місцезнаходження пункту призначення-Лозовецька,13; тип приладу обліку газу (заводський номер, дата випуску, клас точності)-обчислювач "Універсал" №4905, газовий лічильник-GМS-G40;

-Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, згідно якого: назва об'єкта: ТзОВ "Домобудівник"; місцезнаходження об'єкта-Лозовецька,13; режим роботи-круглодобово;

-Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік, згідно якого "Постачальник" здійснює протягом 2015 року постачання природного газу "Споживачеві" для власного споживання 220,0 тис.куб.м. у тому числі за місяцями: жовтень-6000, листопад-7500, грудень-8500, IV кв.2015 р.-22000.

-переукладений Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, згідно якого:місцезнаходження пункту призначення-Лозовецька,13; тип приладу обліку газу (заводський номер, дата випуску, клас точності)-обчислювач "Універсал" №4905, газовий лічильник-GМS-G40;

-переукладений Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, згідно якого: назва об'єкта: ТзОВ "Домобудівник"; місцезнаходження об'єкта-Лозовецька,13; режим роботи-сезонний;

-переукладений Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 1 квартал 2016 року, згідно якого "Постачальник" здійснює протягом I кварталу 2016 року постачання природного газу "Споживачеві" для власного споживання 23,5 тис.куб.м. у тому числі за місяцями: січень-8000, лютий-8000, березень-7500, I кВ.2016 р.-23500.

До позовної заяви позивачем надано:

-АКТ прийому-передачі газу від 31 січня 2016 року (об'єм газу 15046 м.куб., вартість газу 131217 грн 61 коп згідно уточненого Розрахунку суми позову (супровідний лист № без номера від 19.08.2016 р.);

-АКТ прийому-передачі газу від 29 лютого 2016 року (об'єм газу 5853 м.куб., вартість газу 49927 грн 82 коп згідно уточненого Розрахунку суми позову (супровідний лист № без номера від 19.08.2016 р.).

Також в ході розгляду справи позивачем було надано до матеріалів справи:

- АКТ прийому-передачі газу від 31 жовтня 2015 року (об'єм газу 5512 м.куб.);

- АКТ прийому-передачі газу від 30 листопада 2015 року (об'єм газу 1597 м.куб.).

У відповідності до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України № 435-ІУ від 16 січня 2003 року, з наступними змінами, зобовязанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку.

Частиною 1 статті 526 Цивільного кодексу України передбачені загальні умови виконання зобовязання, а саме зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

ОСОБА_4 ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України № 436-IV від 16 січня 2003 року з наступними змінами, кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобовязання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

У відповідності до частини 1 статті 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Як визначається частиною 2 статті 712 Цивільного кодексу України до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

У відповідності до ст.129 Конституції України суддя, здійснюючи правосуддя, є незалежним та керується верховенством права. Змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості є однією із основних засад судочинства.

Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст.4-3 ГПК України).

У відповідності до ч.1 ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

У відповідності до ч.2 ст.33 ГПК України докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи (ч.1 ст.34 ГПК України).

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ч.2 ст.34 ГПК України).

ОСОБА_4 п.2.5. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року 318 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України» судами першої інстанції будь-які подані учасниками процесу докази підлягають оцінці судом на предмет належності і допустимості. Вирішуючи питання щодо доказів, господарські суди повинні враховувати інститут допустимості засобів доказування, згідно з якими обставини справи, що відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Що ж до належності доказів, то нею спроможність відповідних фактичних даних містити інформацію стосовно обставин, які входять до предмета доказування з даної справи. Суд обґрунтовує своє рішення лише тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

У відповідності до ч.ч.1,2,3 ст.43 ГПК України відповідно господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом; ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили; визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

В ході розгляду справи судом встановлено наступне.

1.Щодо права на укладення Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року, додатків та переукладених додатків до нього, а також ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник».

Відповідач в своїх ДОПОВНЕННЯХ (УТОЧНЕННЯХ) ДО ВІДЗИВУ на позов Дочірнього підприємства «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» про стягнення заборгованості від 05.09.2016 року (вх.№15867 від 05.09.2016 року) зазначає, що:

* Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року №113;

* Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання;

* Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі;

* Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік;

* ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31.01.2016;

* ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 29.02.2016;

* Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання;

* Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі;

* Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2016 рік,

*Акт №5 від 22.02.2016 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності), головою комісії з припинення ОСОБА_10 не підписувались; повноваження на підписання зазначених документів, в тому числі шляхом видачі довіреностей іншим особам (зокрема ОСОБА_9С.). крім директора Товариства ОСОБА_11 не надавались.

ОСОБА_4 п.10.2 Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року усі зміни та доповнення до договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін.

Відповідач в своїх ДОПОВНЕННЯХ (УТОЧНЕННЯХ) ДО ВІДЗИВУ на позов Дочірнього підприємства «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» про стягнення заборгованості від 05.09.2016 року зазначає, що Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2016 рік головою комісії з припинення ОСОБА_10 та ОСОБА_11 не погоджувались та не підписувались. Також відповідач звертає увагу, що в розділі ХІ Договору зазначено прізвище та ініціали «ОСОБА_9С.» та підпис, вочевидь виконаний власноручно зазначеною особою.Схожий підпис наявний на Додатках №1-3, поданих ДП «Газпостач» із позовною заявою.Проте в ОСОБА_5 №5 від 22.02.2016 року про припинення (обмеження) газопостачання, схожий підпис проставлено біля прізвища «ОСОБА_12М.» У Додатку №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2016 рік знаходиться підпис невідомої особи, який значно відрізняється від підпису ОСОБА_9С./ОСОБА_12. що викликає сумніви у достовірності вказаних документів.

Як вбачається із матеріалів справи, Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року підписаний від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" в.о. директора ОСОБА_9

Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік містять підпис від імені споживача - товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" (без зазначення прізвища, ім'я, по-батькові особи, яка їх підписала).Разом з тим, враховуючи те, що додатки до договору укладаються разом із договором; згідно п.10.3. Типового договору Додатки до Договору:1,2,3 є невід'ємними частинами договору, а тому слід вважати що Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік також підписані від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" в.о. директора ОСОБА_9

Також переукладений Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, переукладений Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, переукладений Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 1 квартал 2016 року містять підпис від імені споживача - товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" (без зазначення прізвища, ім'я, по-батькові особи, яка їх підписала).

Крім того, АКТ приймання-передачі газу від 31 січня 2016 року (об'єм газу 15046 м.куб.) (оригінал, т.ІІ, а.с.61), АКТ приймання-передачі газу від 29 лютого 2016 року (об'єм газу 5853 м.куб.) (оригінал, т.ІІ, а.с.62) містять підпис від імені споживача - товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" (без зазначення прізвища, ім'я, по-батькові особи, яка їх підписала).

Також в матеріалах справи знаходиться АКТ №5 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності) від 22 лютого 2016 року, з яким ознайомлений і примірник акта для передачі керівництву підприємства отримав інж.КВПіА ОСОБА_12, про що свідчить його підпис на даному ОСОБА_5.

ОСОБА_4 наказу №59 к від 13 листопада 2012 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» головного бухгалтера ОСОБА_13 з 13.11.2012 року згідно протоколу зборів №27 від 12.11.2012 року, та його особистої згоди, призначено директором даного товариства з посадовим окладом згідно штатного розпису (копія наказу знаходиться в матеріалах справи, т.ІІ. а.с.79).

ОСОБА_4 наказу №10/9 від 09.10.2015 року «Про звільнення ОСОБА_13 з посади директора ТОВ «Домобудівник»» Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» директора товариства ОСОБА_13 звільнено з 09 жовтня 2015 року за одноразове грубе порушення трудових обовязків, що виявилось у неналежній організації роботи з ведення бухгалтерського обліку та несвоєчасній сплаті податків, що призвело до податкового боргу Товариства перед бюджетами та державними цільовими фондами на загальну суму 641651,13 грн., пункт 1 ст.41 Кодексу законів про працю (підстава: протокол №09/10/15 Загальних зборів учасників від 09.10.2015 року) (копія наказу знаходиться в матеріалах справи (т.ІІ. а .с.80). Підписано даний наказ головою комісії з припинення (реорганізації) ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10

Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (код ЄДРПОУ 01268970), оформлених протоколом від 09 червня 2015 року, ухвалено рішення,зокрема:

- по шостому питанню порядку денного: припинити Товариство з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» шляхом його перетворення у Публічне акціонерне товариство «Домобудівник», яке буде правонаступником всіх прав і обовязків ТОВ «Домобудівник» (п.6.1.); створити комісію з припинення ТОВ «Домобудівник» у кількості 3 осіб (п.6.2.); обрати головою комісії з реорганізації ОСОБА_10, проживає ІНФОРМАЦІЯ_1 (п.6.3.);

- по сьомому питанню порядку денного: у звязку з припиненням ТОВ «Домобудівник», управління Товариством здійснювати головою комісії з припинення (реорганізації) в особі ОСОБА_10 Директору ТОВ «Домобудівник» ОСОБА_13 впродовж одного дня з моменту прийняття рішення про припинення ТОВ «Домобудівник» передати голові комісії з припинення ОСОБА_10 печатку ТОВ «Домобудівник», установчі документи, документацію Товариства та матеріально-технічні цінності ТОВ «Домобудівник». Припинити повноваження ОСОБА_13 шляхом усунення від виконання обовязків директора ТОВ «Домобудівник» та звільнити його із займаної посади через одноразове грубе порушення трудових обовязків,

(протокол від 09.06.2015 року знаходиться в матеріалах справи. т.І, а .с.169- 176(зворот)).

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 15 вересня 2015 року по справі №921/610/15-г/18 (т.І, а.с. 178-192 (зворот) за позовом ОСОБА_13 до відповідача 1- ОСОБА_10, відповідача 2- Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Тернопільське міське управління юстиції про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», оформлені протоколом від 09.06.2015 року, залишеним в силі Постановою Вищого господарського суду Тернопільської області від 24 лютого 2016 року (т.І, а.с. 193-197), у задоволенні позову відмовлено.

Таким чином, рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», оформлені протоколом від 09.06.2015 року, не визнано недійним в судовому порядку, а відтак, є чинними.

Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (код ЄДРПОУ 01268970), оформлених протоколом від 09 жовтня 2015 року, ухвалено рішення, зокрема,:

-по четвертому питанню порядку денного: обрати головою ТОВ «Домобудівник» ОСОБА_10;

-по сьомому питанню порядку денного: звільнити з посади директора ТОВ «Домобудівник» ОСОБА_13 на підставі п.1 ст.41 КЗпП України (трудовий договір з ініціативи власника уповноваженого ним органу може бути розірваний у випадку одноразового грубого порушення трудових обовязків керівником підприємства, установи, організації всіх форм власності);

-по восьмому питанню порядку денного: обрати директором ТОВ «Домобудівник» ОСОБА_11, (протокол від 09.10.2015 року знаходиться в матеріалах справи. т.І, а .с.198- 207).

ОСОБА_4 наказу №10/10 «Про призначення директора» від 10 жовтня 2015 року ОСОБА_11 приступив до виконання обовязків директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» з повноваженнями викладеними згідно посадової інструкції та з окладом згідно штатного розпису (копія наказу знаходиться в матеріалах справи, т.ІІ. а.с.122). Наказ підписано директором ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_11

В матеріалах справи знаходиться Довіреність від 15 жовтня 2015 року, яка видана Товариством з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» в особі голови комісії з припинення (реорганізації) ОСОБА_10, та якою уповноважено директора товариства ОСОБА_11(паспорт серія МС 321349, виданий Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області 28.04.1999 року, який зареєстрований за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2) представляти інтереси: товариства в усіх без винятку установах, підприємствах, організаціях незалежно від їх організаційно-правової форми та підпорядкування, в тому числі органах державної влади та управління. Міністерствах, відомствах,їх структурних підрозділах; державних комітетах та підвідомчих їм органах перед юридичними та фізичними особами з питань, що повязані з укладанням, зміною та розриванням цивільно-правових угод, визначаючи умови правочинів на власний розсуд відповідно до внутрішніх правил Товариства. Для виконання цієї Довіреності надається йому право у межах повноважень подавати та підписувати документи. Заяви, завіряти копії документів, одержувати необхідні довідки та документи.

Як зазначено в Довіреності від 15 жовтня 2015 року, дана Довіреність є чинною протягом одного року з дня її підписання, тобто, до першого вересня дві тисячі сімнадцятого року.

ОСОБА_4 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (нова редакція), яка затверджена загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (протокол №09/10/15 від 09 жовтня 2015 року) (державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи проведено 22.12.2015 року), та Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (нова редакція), яка затверджена загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (протокол №21/12/15 від 21 грудня 2015 року) (державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи проведено 22.12.2015 року)а саме:

-8.1.-товариство на загальних зборах створює виконавчий орган: колегіальний (дирекція), або одноособовий (директор).Дирекцію очолює директор;

-8.2.-дирекція (директор) вирішує всі питання діяльності Товариства, за винятком питань віднесених до виключної компетенції загальних зборів Товариства;

-8.3.-дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організовує виконання рішень;

-8.4.-дирекція(директор) діє від імені Товариства в межах, встановлених Законом України «Про господарські товариства» і Статутом Товариства;

-8.5.-директор має право без доручення виконувати дії від імені Товариства, укладати договори, інші правочини, крім відчуження майна Товариства, на суму до шістсот тисяч гривень.

ОСОБА_4 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит: від 05.09.2016 за №1001356164станом на 11.06.2015 року значиться в реєстрі Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник"; код ЄДРПОУ 01268970; місцезнаходження 46010 Тернопільська область місто Тернопіль вулиця Лозовецька, будинок 13; прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи: ОСОБА_13,12.11.2012 (згідно статуту)-керівник, ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор; відомості про перебування юридичної особи в стані припинення: 11.06.2015 , в стані припинення, за рішенням засновників; дані про реєстраційні дії: зокрема, внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації,11.06.2015 16461270022000166.

ОСОБА_4 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит: від 25.08.2016 за №1001309059 станом на 01.10.2015 року значиться в реєстрі Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник"; код ЄДРПОУ 01268970;місцезнаходження 46010 Тернопільська область місто Тернопіль вулиця Лозовецька, будинок 13; прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи: ОСОБА_13, 12.11.2012 (згідно статуту)-керівник, ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор; відомості про перебування юридичної особи в стані припинення: 11.06.2015 , в стані припинення, за рішенням засновників; дані про реєстраційні дії: зокрема, внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації, 11.06.2015 16461270022000166.

ОСОБА_4 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит: від 05.09.2016 за №1001356352 станом на 12.10.2015 року значиться в реєстрі Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник"; код ЄДРПОУ 01268970; місцезнаходження 46010 Тернопільська область місто Тернопіль вулиця Лозовецька, будинок 13; прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи: ОСОБА_11, 10.10.2015 (згідно статуту) - керівник, ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор; відомості про перебування юридичної особи в стані припинення: 11.06.2015 , в стані припинення, за рішенням засновників.

ОСОБА_4 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит: від 25.08.2016 за №1001309059 станом на 31.01.2016 року значиться в реєстрі Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник"; код ЄДРПОУ 01268970;місцезнаходження 46027 Тернопільська область місто Тернопіль вулиця Максима Кривоноса, будинок 2б; прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи: ОСОБА_11, 10.10.2015 (згідно статуту) - керівник, ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор; відомості про перебування юридичної особи в стані припинення: 11.06.2015 , в стані припинення, за рішенням засновників; дані про реєстраційні дії: зокрема, зміна керівника юридичної особи, 12.10.2015 16461070024000166 та зміна місцезнаходження,15.10.2015 16461070026000166.

ОСОБА_4 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит: від 25.08.2016 за №1001309059 станом на 29.02.2016 року значиться в реєстрі Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник"; код ЄДРПОУ 01268970;місцезнаходження 46027 Тернопільська область місто Тернопіль вулиця Максима Кривоноса, будинок 2б; прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи: ОСОБА_11, 10.10.2015 (згідно статуту) - керівник, ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор; відомості про перебування юридичної особи в стані припинення: 11.06.2015 , в стані припинення, за рішенням засновників; дані про реєстраційні дії: зокрема, зміна керівника юридичної особи, 12.10.2015 16461070024000166 та зміна місцезнаходження,15.10.2015 16461070026000166.

ОСОБА_4 наказу №16/05/16-3 від 16 травня 2016 року «Про звільнення за прогул без поважних причин ОСОБА_9С.» Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» начальника відділу інженерної підготовки виробництва ОСОБА_9 з 16 травня 2016 року звільнено за прогул (відсутність на роботі більше трьох годин протягом робочого дня без поважних причин) відповідно до п.4 ст.40 КЗпП України (копія наказу знаходиться в матеріалах справи.т.ІІ, а.с.82). Підписано даний наказ головою комісії з припинення (реорганізації) ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10

Таким чином, ОСОБА_9 перебував на посаді начальника відділу інженерної підготовки виробництва. Посадова інструкція на ОСОБА_9 на вимогу суду не була подана відповідачем.

ОСОБА_4 наказу №16/05/16-11 від 16 травня 2016 року «Про звільнення за прогул без поважних причин ОСОБА_12М.» Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» інженера ОСОБА_12 з 16 травня 2016 року звільнено за прогул (відсутність на роботі більше трьох годин протягом робочого дня без поважних причин) відповідно до п.4 ст.40 КЗпП України (копія наказу знаходиться в матеріалах справи.т.ІІ, а.с.81). Підписано даний наказ головою комісії з припинення (реорганізації) ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10

Як вбачається із зазначеного наказу, ОСОБА_12 перебував на посаді інженера. Посадова інструкція на ОСОБА_12 на вимогу суду не була подана відповідачем.

Управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках учасники товариства (ч.1 ст.89 Господарського кодексу України).

ОСОБА_4 ч. 1 ст. 145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. Виконавчий орган товариства може бути обраний також і не зі складу учасників товариства.

Частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України передбачено, що до комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. ОСОБА_7 комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

у звязку з припиненням ТОВ «Домобудівник», управління Товариством здійснюється головою комісії з припинення (реорганізації) в особі ОСОБА_10О.( ухвалено рішення по сьомому питанню порядку денного Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», оформлених протоколом від 09 червня 2015 року). Таким чином, ОСОБА_10 як голова комісії з припинення (реорганізації) представляє Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" у відносинах з третіми особами.

ОСОБА_4 положень ч.5 ст.89 Цивільного кодексу України зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.

Відомості про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо приипинення юридичної особи в результаті реорганізації внесено державним реєстратором до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 11.06.2015 року, внаслідок чого дана інформація стала загальнодоступною.

З огляду на вищезазначене, суд дійшов до висновку, що починаючи з 9.06.2015 року (з 11.06.2015 року-для третіх осіб) повноваження щодо підписання договорів, додатків, актів прийому-передачі газу належали виключно голові комісії з припинення ОСОБА_10, керівнику -ОСОБА_13 (з 12.11.2012 (згідно статуту) та по 09.10.2015 (дата звільнення з посади)), а з 10.10.2015 року - голові комісії з припинення ОСОБА_10 та керівнику ОСОБА_11.

Також жодних довіреностей на право підписання договорів, додатків, актів прийому-передачі газу ОСОБА_9 не видавалось, що підтверджується Реєстром документів за 31.10.13-31.12.16, який додано відповідачем до матеріалів справи до Письмових пояснень від 24.11.2016 року головного бухгалтера товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" ОСОБА_14.

У відповідності до ч.1 ст.181 Господарського кодексу України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами.

У відповідності до абзацу першого та абзацу другого частини 2 статті 207 Цивільного кодексу України відповідно правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами); правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства.

Таким чином, Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року №113, Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік підписані особою , яка не мала на це відповідного права.

Також для з'ясування всіх обставин справи ухвалою від 31.10.2016 року суд зобов'язував ОСОБА_13 (директора ТзОВ "Домобудівник" до 9.10.2015 року) з'явитися в судове засідання 07 листопада 2016р. для відібрання експериментальних зразків підписів.

Також ухвалами від 07.11.2016 року, від 15.11.2016 року, від 24.11.2016 року суд повторно викликав ОСОБА_13 в судове засідання для відібрання експериментальних зразків підписів, а також викликав ОСОБА_9 (звільнено з посади начальника відділу інженерної підготовки виробництва з 16 травня 2016 року згідно наказу №16/05/16-3 від 16.05.2016 р) в судове засідання 15 листопада 2016р. на 10 год. 30 хв. для відібрання експериментальних зразків підписів.

Також для з'ясування всіх обставин справи ухвалами від 07.11.2016 року, від 15.11.2016 року, від 24.11.2016 року суд зобов'язував ОСОБА_13 та ОСОБА_9 надати письмові пояснення щодо підписання (не підписання) Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01 жовтня 2015 року, додатків та переукладених додатків до нього, а також ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31 січня 2016 року,ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 29 лютого 2016 року.

Однак, вказані вище вимоги суду виконані не були: ОСОБА_13, ОСОБА_9 в судові засідання не з'явились, витребуваних судом письмових пояснень не надали.

В ході розгляду справи представником позивача та третьої особи надавались усні пояснення з приводу того, що ОСОБА_13 поновлений на посаді директора товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" з 09.10.2015 року. На підтвердження своїх пояснень до матеріалів справи представником позивача та третьої особи надано Рішення апеляційного суду Тернопільської області від 14 березня 2016 року по справі №607/16575/15-ц (рішення видруковане з Державного реєстру судових рішень),яке набрало законної сили 14.03.2016 року (дата набрання рішення законної сили відображена в Державному реєстрі судових рішень).

В ході розгляду справи представником відповідача надавались усні заперечення з приводу того, що відомості про те, що ОСОБА_13 є керівником з 09.10.2016 року, не внесені в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а тому не може вважатись керівником товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник".

На підтвердження своїх заперечень 08.12.2016 року представником відповідача подано до матеріалів справи Постанову від 08 червня 2016 року Тернопільського окружного адміністративного суду по справі № 819/485/16(постанова видрукована з Державного реєстру судових рішень), яка набрала законної сили 22.06.2016 року (дата набрання постанови законної сили відображена в Державному реєстрі судових рішень).

В матеріалах справи знаходиться Постанова від 08 червня 2016 року Тернопільського окружного адміністративного суду по справі №819/485/16 за позовом ОСОБА 2 до відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області, відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради (притягнуто судом до участі у справі в якості співвідповідача), третьої особи на стороні відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" про оскарження рішення про відмову в державній реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в державному реєстрі та зобов'язання вчинити дії.

Як встановлено Тернопільським окружним адміністративним судом, рішенням апеляційного суду Тернопільської області від 14 березня 2016 року визнано незаконним та скасовано рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" від 09.10.2015 року в частині звільнення з роботи ОСОБА 2 на посаді директора товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" з 09.10.2015 р. 25 березня 2016 року Тернопільським міськрайонним судом видано виконавчий лист на виконання вказаного рішення суду.

28.03.2016 р. позивач ОСОБА 2 звернувся в відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації об'єднань громадян ОСОБА_15 міського управління юстиції Тернопільської області із заявою про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі в частині зміни відомостей щодо керівника юридичної особи. До вказаної заяви позивач додав копію рішення апеляційного суду Тернопільської області від 14 березня 2016 року та виконавчий лист Тернопільського міськрайонного суду від 25 березня 2016 року, про що склав опис документів, що надаються. 28.03.2016 р. за вих.№ 04-10/101 позивачу направлено повідомлення про зупинення розгляду документів, поданих для реєстрації у зв'язку із поданням документів не в повному обсязі, несплатою адміністративного збору та встановлено строк зупинення 15 календарних днів з дати їх подання. 30.03.2016 р. позивач повторно звернувся в відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації об'єднань громадян ОСОБА_15 міського управління юстиції Тернопільської області і на усунення недоліків вказаних відповідачем надав документи (частково) та вказав, що не може надати копію протоколу загальних зборів ТОВ "Домобудівник". Листом №44/08.4-12 від 08.04.2016 р. зазначеним відділом позивача повідомлено про повторне зупинення розгляду документів строком на 15 календарних днів у зв'язку із поданням документів не в повному обсязі.

За результатами розгляду документів, наданих ОСОБА 2, відповідачем прийнято рішення про відмову в державній реєстрації змін відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

Постановою від 08 червня 2016 року по справі №819/485/16 Тернопільського окружного адміністративного суду в задоволенні позовних вимог ОСОБА 2 про оскарження рішення про відмову в державній реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в державному реєстрі та зобов'язання вчинити дії відмовлено. При цьому судом зазначено, що відмова відповідача в державній реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі правомірною, такою, що відповідає вимогам чинного законодавства, а вимоги позивача безпідставними, з огляду, зокрема, на те, що ОСОБА 2 у встановлений у повідомленні від 28.03.2015 р. про зупинення строк не були усунені підстави для зупинення розгляду документів; також судом не було прийнято до уваги посилання позивача в адміністративному позові на ч.1 ст.25 Закону, відповідно до якої відповідач повинен був провести реєстраційну дію, оскільки ця норма Закону передбачає проведення реєстраційних дій на підставі судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі або заборону (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій, є безпідставним, оскільки рішення суду про поновлення на роботі не тягне за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі або заборону (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій; в даному випадку позивач повинен був подати виконавчий лист про поновлення його на роботі до відділу державної виконавчої служби для виконання, а не до відповідача і після поновлення його на посаді директора ТОВ "Домобудівник" він мав право подати до відповідача заяву про внесення про нього, як керівника відомостей до реєстру.

Ухвалою суду від 19.12.2016 року від відповідача було витребувано, зокрема, належним чином засвідчені копії рішення Апеляційного суду Тернопільської області від 14 березня 2016 року по справі №607/16575/15-ц та Постанови Тернопільського окружного адміністративного суду від 08 червня 2016 року по справі № 819/485/16 з зазначенням ім'я (прізвища, ім'я, по-батькові) позивача.

Вимоги суду не були виконані відповідачем, витребувані судові рішення з зазначенням ім'я (прізвища, ім'я, по-батькові) позивача не були надані до матеріалів справи.

ОСОБА_4 ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Як слідує із тексту рішення Апеляційного суду Тернопільської області від 14 березня 2016 року по справі №607/16575/15-ц рішення загальних зборів ТОВ «Домобудівник» від 09.10.2015 року в частині звільнення з роботи ОСОБА 1 скасовано та поновлено ОСОБА 1 на посаді директора ТОВ «Домобудівник» з 09.10.2015 року.

Враховуючи те, що загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (код ЄДРПОУ 01268970), оформлених протоколом від 09 жовтня 2015 року, ухвалено рішення, зокрема, по сьомому питанню порядку денного: звільнити з посади директора ТОВ «Домобудівник» ОСОБА_13 на підставі п.1 ст.41 КЗпП України, а тому слід вважати, що рішенням Апеляційного суду Тернопільської областівід 14 березня 2016 року поновлено саме ОСОБА_13 на посаді директора ТзОВ "Домобудівник"з 09.10.2015 року.

Разом з тим, як слідує із тексту Постанови Тернопільського окружного адміністративного суду від 08 червня 2016 року по справі № 819/485/16, рішення Апеляційного суду Тернопільської області від 14 березня 2016 року не виконано; також зміни в Єдиний державний реєстр щодо керівництва товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» не внесено.

Фактично керівником Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» до 14 березня 2016 року був ОСОБА_11.

2.Щодо відбитку печатки товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" на Типовому договорі на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року, додатках та переукладених додатках до нього, а також на ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу.

ОСОБА_4 п.101 Типової Інструкції про порядок ведення обліку, зберігання, використання і знищення документів, затвердженої постановою КМУ №736 від 19.10.2016 року порядок виготовлення, ведення обліку, використання металевих печаток та порядок ведення обліку шаф, сейфів і ключів від них визначається керівником установи.

ОСОБА_4 абзацу третього частини 2 статті 207 Цивільного кодексу України обов'язковість скріплення правочину печаткою може бути визначена за письмовою домовленістю сторін.

ОСОБА_4 ч.1 та ч.2 ст.58-1 Господарського кодексу України відповідно суб'єкт господарювання може мати печатки; для виготовлення печаток одержання будь-яких документів дозвільного характеру не передбачається.

В ході розгляду справи судом встановлено, що від «Споживача»-Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» на Типовому договорі на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року, додатках та переукладених додатках до нього, а також ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31.01.2016 року та від 29.02.2016 року знаходиться відбиток печатки товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" з літерою «Д» (дублікат).

Щодо використання печатки, то представник ПАТ "Тернопільміськгаз" в Додаткових поясненнях №680 від 24.10.2016р., які поступили до справи 24.10.2016 р.. вказує наступне: 06 листопада 2014 року набув чинності Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення відкриття бізнесу" від 15.04.2014р. №1206-VII. Даний акт скасовує обов'язковість використання печаток у господарській діяльності. У зв"язку з цим, господарський кодекс доповнено статтею 58-1, згідно якої відтепер суб"єкт господарювання може мати печатки (але не обов"язково). Для виготовлення печаток одержання будь-яких документів дозвільного характеру не передбачається. Відмінена вимога посвідчувати печаткою договір, укладений за участю юридичної особи. Обов"язковість скріплення правочину (наприклад, договору) печаткою може бути визначена за письмовою домовленістю сторін. Водночас, будь-якої домовленості на скріплення даного договору між Газорозподільним/Газотранспортним підприємством та Споживачем не було, останній скріпив даний договір печаткою за власним бажанням.

23.11.2016 року до матеріалів справи від позивача поступив ОСОБА_6 № без номера від 23.11.2016 року (вх. № 20258 від 23.11.2016 року), в якому надається суду пояснення, зокрема, щодо того чи була письмова домовленість сторін договору від 01.10.2015 р. про обов'язковість скріплення вказаного договору печаткою:

-відповідно до п. 10.6 зазначеного договору, обов'язковість скріплення правочину печаткою (за наявністю) може бути визначена за письмовою домовленістю сторін;

-водночас, будь-якої домовленості між сторонами спірного договору, а саме між Дочірнім підприємством "Газпостач" публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" не було;

-отже, стороною за договором споживачем в особі Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" було скріплено договір печаткою за власною ініціативою.

Разом з тим, суд зауважує, що згідно п.10.6. Типового договору обов'язковість скріплення правочину печаткою (за наявності) може бути визначена за письмовою домовленістю сторін.А, відтак, скріпивши даний договір печатками, сторони відповідно в письмовому вигляді домовились про використання печаток при укладенні даного правочину.

Відповідач в своїх ДОПОВНЕННЯХ (УТОЧНЕННЯХ) ДО ВІДЗИВУ на позов Дочірнього підприємства «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» про стягнення заборгованості від 05.09.2016 року (вх.№15867 від 05.09.2016 року) зазначає, що всі документи(зазначені вище) скріплені печаткою товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», яка на дату складення цих документів була недійсною; 11.06.2015 року товариством виготовлено печатку з літерою «Д», яка перебуває в розпорядженні комісії з припинення (реорганізації); за фактом викрадення офіційних документів, штампів, печаток, що спричинило порушення роботи підприємства відкрито кримінальне провадження, по якому здійснюється досудове розслідування.

До зазначеного «ДОПОВНЕННЯ (УТОЧНЕННЯ) ДО ВІДЗИВУ…» від 05.09.2016 року надано:

-накладна №109 від 11 червня 2015 року виписана ФОП ОСОБА_16, ідентифікаційний код НОМЕР_1 (адреса: м.Тернопіль вул.Крушельницької,18/30), на виготовлення, зокрема, печатки (діаматр 38-40 мм)R40 на суму 254 грн.;

-Копія витягу з Журналу обліку та видачі штемпельних виробів, з якого вбачається, що 11.06.15 р. печатка Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» з літерою «Д» видана ОСОБА_10, про що свідчить його підпис.

-Зразок відтиску печатки Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», ЄДРПОУ 01268970 (підписано головою комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10О.).

Відповідачем до матеріалів справи надана Довідка №11057 від 10.06.2015 року Тернопільського міського відділу Управління Міністерства внутрішніх справ України в Тернопільській області, яка видана громадянину ОСОБА_10, жителю ІНФОРМАЦІЯ_3 про те, що він дійсно звертався в Тернопільський МВ УМВС України в Тернопільській області по факту втрати установчих документів ТзОВ «Домобудівник» та печатку даного товариства. Даний факт був зареєстрований в ЖЕО №11099 від 10.06.2015 року Тернопільського МВ УМВС України в Тернопільській області, по якому проведено перевірку та зроблено висновок.

Відповідачем до матеріалів справи подано Заяву (повідомлення) про кримінальне правопорушення за ст.357,358 КК України від 16.10.2015 року, яка подана Тернопільському міському відділу УМВС України в Тернопільській області (т.ІІ а.с.124-125), та яка отримана останнім 16.10.15 р., про що свідчить відбиток штампу та відмітка про отримання з підписом відповідальної особи.

В матеріалах справи знаходиться ОСОБА_6 №9216/9/3-2016 від 02.09.2016 р. слідчого управління Головного управління національної поліції в Тернопільській області директору ТОВ «Домобудівник» ОСОБА_11, м.Тернопіль вул.Кривоноса,2 б, в якому повідомляється про те, що на його звернення від 31.08.2016 року повідомляється про здійснення старшим слідчим в ОСОБА_17 ОСОБА_18 досудове розслідування у кримінальному провадженні №12015210010002962 від 17.10.2015 року, до якого також приєднані кримінальні провадження №12015210010003027 від 23.10.2015 року та №12015210010003042 від 24.10.2015 року; відомості про вказані кримінальні провадження внесені до ЄРДР за заявами ОСОБА_10 та ОСОБА_11 щодо вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст.357 КК України ОСОБА_13 за фактом викрадення, привласнення офіційних документів, штампів чи печаток, якщо вони спричинили порушення роботи підприємств; на підставі ч.1 ст.217 КПК України 14 січня 2016 року вказані вище кримінальні провадження обєднані в одне провадження під №12015210010002962; оскільки місце знаходження печатки, штампу ТОВ «Домобудівник», а також частини документів фінансово-господарської діяльності, які перебували в розпорядженні попереднього директора ТОВ ОСОБА_13 не встановлене. Підстав для закриття провадження на даний час немає.

05.12.2015 року старшим слідчим в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_18 розглянувши матеріали досудового розслідування, внесеного до Єдиного державного реєстру досудових розслідувань за №12015210010003027 від 23 жовтня 2015 року на підставі ухвали слідчого судді №607/18084/15-к від 20.11.2015 року, за участю представників ТОВ «Роял-Контракт» та ТОВ «Домобудівник», проведено обшук нежитлових приміщень, що знаходяться на І і ІІ поверхах будівлі ТОВ «Домобудівник» по вул.Лозовецькій,13 в м.Тернополі та у ході проведення обшуку було виявлено в кабінеті бухгалтерії ТОВ «Домобудівник» без номера, що знаходиться на першому поверсі будівлі по вул.Лозовецькій,13 ряд документів (протокол обшуку від 05.12.2015 року знаходиться в матеріалах справи (т.І, а .с.251-276).

В газеті "Свобода" №81 (3019) від 21 жовтня 2015 року опубліковано оголошення про те, що:

- ТОВ "Домобудівник" повідомляє про зміну керівництва підприємства та зміну юридичної адреси: керівник підприємства ОСОБА_11; юридична адреса Кривоноса,2 б;

-повторно повідомляється про недійсність печатки ТОВ "Домобудівник".Дійсною вважається печатка ТОВ "Домобудівник" з літерою "Д"(ОСОБА_4 з газети "Свобода" знаходиться в матеріалах справи).

3.Щодо чинності Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року та додатків, переукладених додатків до нього.

ОСОБА_4 ч.1 ст.204 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним (презумпція правомірності правочину).

В судовому засіданні 20.09.2016 року на запитання суду Чи визнавався недійсним договір від 01.10.2015 року в судовому порядку? -представник відповідача зазначив, що на даний момент відповідач не звертався до суду про визнання недійсним договору від 01.10.2015 року (протокол судового засідання від 20.09.2016 року).

Судом встановлено, що недійсність Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року, додатків та переукладених додатків до нього прямо не встановлена законом, а також на час розгляду справи в суді даний договір, додатки та переукладені додатки до нього не визнані судом недійсними, а відтак, вони є правомірними.

4.Щодо сплати коштів товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник".

Відповідач в своїх ДОПОВНЕННЯХ (УТОЧНЕННЯХ) ДО ВІДЗИВУ на позов Дочірнього підприємства «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «тернопільміськгаз» про стягнення заборгованості від 05.09.2016 року (вх.№15867 від 05.09.2016 року) зазначає про те, що інформація щодо сплати коштів в касу ДП «Газпостач» у Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» відсутня.

Також відповідач в своїх ДОДАТКОВИХ ПОЯСНЕННЯХ від 07.11.2016 року (вх.№19075 від 07.11.2016) посилаючись на п.4.7. наданого позивачем договору, зауважує, що відповідачем перерахування коштів в касу позивача не ідентифікованими особами не може свідчити про прийняття виконання договору відповідачем.

Так, згідно п.4.7. Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року передбачено, що оплата вартості послуг з постачання газу за договором здійснюється Споживачем виключно грошовими коштами, що перераховуються на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Постачальника, з якого в установленому законодавством порядку здійснюється розподіл грошових коштів між субєктами ринку природного газу. У тому числі на поточний рахунок Газорозподільного/Газотранспортного підприємства за договором на розподіл/транспортування природного газу.

Разом з тим, всупереч п.4.7 даного договору оплата вартості послуг проводилась готівкою в касу Постачальника-Дочірнього підприємства «Газпостач» публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз».

В ході розгляду справи судом встановлено, що дійсно має місце оплата готівкою в касу позивача в січні 2016 року вартості отриманого газу за жовтень 2015 року та листопад 2015 року товариством з обмеженою відповідальністю «Домобудівник». Так, зазначене підтверджується наданими позивачем до матеріалів справи прибутковими касовими ордерами (копії), а саме:

-прибутковий касовий ордер №132 від 11січня 2016 року на суму 9800 грн (нефіскальний чек від 11.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №190 від 14 січня 2016 року на суму 7200 грн (нефіскальний чек від 14.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №213 від 15 січня 2016 року на суму 8100 грн (нефіскальний чек від 15.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №1266 від 20 січня 2016 року на суму 4580 грн (нефіскальний чек від 20.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №439 від 25 січня 2016 року на суму 8500 грн (нефіскальний чек від 25.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №513 від 26 січня 2016 року на суму 8550 грн (нефіскальний чек від 26.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №576 від 27 січня 2016 року на суму 8430 грн (нефіскальний чек від 27.01.2016 року);

- прибутковий касовий ордер №679 від 28 січня 2016 року на суму 8420 грн (нефіскальний чек від 28.01.2016 року).

24.11.2016р. до матеріалів справи від головного бухгалтера ТзОВ "Домобудівник" ОСОБА_14 поступили Письмові пояснення №б/н від 24.11.2016р., в яких зазначається, зокрема, наступне:

- щодо належності права підпису первинних бухгалтерських документів, договорів (додатків та додаткових угод до договорів), актів приймання-передачі газу слід зазначити. що відповідно до ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" первинні документи мають містити обов'язкові реквізити, зокрема, посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення, особистий підпис або інші дані (електронний підпис), що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції;

- починаючи з 09.06.2015 р. (рішення загальних зборів) повноваження щодо підписання первинних документів, документів фінансового характеру, а також договорів, актів прийому-передачі, видачі довіреностей та інших розпорядчих документів належали голові комісії з припинення ОСОБА_10;

- право підпису первинних касових та банківських документів для здійснення грошових та розрахункових операцій, на правах касира, мають: голова комісії з припинення ОСОБА_10, головний бухгалтер ОСОБА_14, касир ОСОБА_19;

- право підпису та виписки накладних, пов'язаних з відпуском, передачею, переміщенням і т.п. необоротних активів та запасів, мають: голова комісії з припинення ОСОБА_10, директор ОСОБА_11, головний бухгалтер ОСОБА_14;

- оплата готівкою в касу ДП "Газпостач" в січні 2016 року Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", в особі уповноважених на такі дії осіб, не здійснювалась.

В ході розгляду справи судом встановлено, що оплата готівкою в касу ДП "Газпостач" в січні 2016 року Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", в особі уповноважених на такі дії осіб, не здійснювалась. Зазначене підтверджується касовою книгою (витяг) за період - січень 2016 року, в якій не відображено видача готівки для сплати боргу позивачу за отриманий від нього газ, зокрема, в січні 2016 року.

ОСОБА_4 розділу I «Загальні положення» Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні, затвердженого Постановою Правління Національного банку України 15.12.2004 №637, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13 січня 2005 р. за №40/10320, касові операції операції підприємств (підприємців) між собою та з фізичними особами, що повязані з прийманням і видачею готівки під час проведення розрахунків через касу з відображенням цих операцій у відповідних книгах обліку; касовий ордер первинний документ (прибутковий або видатковий касовий ордер), що застосовується для оформлення надходжень (видачі) готівки з каси; книга обліку доходів і витрат документ установленої форми, що застосовується відповідно до законодавства України для відображення руху готівки; книга обліку виданих та прийнятих старшим касором грошей - книга, що застосовується для обліку готівки та сплачених документів.

5. Щодо продовження строку дії Типового договору №113 від 1 жовтня 2015 року на 2016 рік.

Відповідно до п.10.1 Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2016 року даний договір набирає чинності з дати його підписання та укладається на строк до 31.12.2015 року. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому сторони мають переоформити додаток 3 Договору щодо договірних обсягів постачання газу, у якому визначити планові обсяги газу на продовжений строк.

Пунктом 3.1. Типового договору передбачено, що договірні обсяги постачання газу Споживачеві наводяться у додатку 3 до Договору.

В своїх письмових поясненнях від 19 серпня 2016 року (вх.№15263 від 19.08.2016 ) позивач зазначає, зокрема, що оскільки жодною із сторін Договору, як це передбачено його умовами не було заявлено у встановлений умовами договору спосіб та строк про припинення його дії, договір укладений сторонами діє до 31.12.2016 року. Водночас відповідно до умов договору, сторонами було переоформлено додаток 3 до Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року №113 щодо договірних обсягів постачання газу Споживачеві в особі товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», у якому визначено планові (договірні) обсяги постачання природного газу на 1 квартал 2016 року.

Також у Відзиві на позов Дочірнього підприємства «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» про стягнення заборгованості від 25.08.2016 року (вх.№15429) від 25.08.2016) відповідач зазначає, зокрема, що даний договір не був продовжений на 2016 рік. Листом від 19.10.2015 року ТзОВ «Домобудівник» фактично заявлено про переукладення договору. Однак, всі листи залишились без реагування. Обсяги постачання природного газу на січень-лютий 2016 року, які оформляються додатком №3 і є невідємною частиною договору не погоджувались.

В ході розгляду справи представником позивача не заперечувалось про те, що переоформлений додаток №3 щодо обсягів постачання природного газу на січень-лютий 2016 року не погоджувався від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» саме головою комісії з припинення ОСОБА_10 або керівником ОСОБА_11.

6.Щодо повідомлення про зміну керівництва Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» та припинення поставки газу.

В матеріалах справи знаходиться ОСОБА_6 № без номера від 10.07.2015 року голови комісії з реорганізації ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10, який адресований голові правління ПАТ «Тернопільміськгаз» ОСОБА_8., в якому доводиться до відома, що Загальними зборами учасників ТОВ «Домобудівник» 09.06.2015 року було прийняте рішення про реорганізацію Товариства, з метою приведення його діяльності до вимог чинного законодавства. З метою проведення реорганізації зазначеним рішенням була обрана комісія з припинення (реорганізації) Товариства. Головою комісії з припинення (реорганізації) ТОВ «Домобудівник» був обраний ОСОБА_10. Зазначені зміни були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 11.06.2015 року. Також відповідач посилається на ст.105 Цивільного кодексу України та зазначає, що з 11.06.2015 року ОСОБА_10, як голова комісії з припинення (реорганізації) несе повну відповідальність за діяльність ТОВ «Домобудівник». Також в даному листі зазначається, що в звязку з фінансовими складнощами, які виникли на ТОВ «Домобудівник», що може призвести до порушення строків оплати за споживання газу, а також з метою уникнення заборгованості, просить тимчасово припинити постачання газу.

Разом з тим, відповідач на вимогу суду не надав доказів направлення (вручення) такого листа ПАТ «Тернопільміськгаз».

Також в матеріалах справи знаходиться ОСОБА_6 №19-15/2 від 19.10.2015 року директора ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_11 на адресу голови правління ПАТ «Тернопільміськгаз» ОСОБА_8, в якому міститься прохання переукласти договір на газопостачання на цілісний майновий комплекс, що знаходиться за адресою: м.Тернопіль вул.Лозовецька, 13 у звязку зі зміною керівника Товариства та зміною юридичної адреси Товариства. В Додатку до данного ОСОБА_6 зазначено: копія витягу з ЄДР ТОВ «Домобудівник».

На ОСОБА_6 №19-15/2 від 19.10.2015 року знаходиться відтиск штампу ПАТ «Тернопільміськгаз», підпис відповідального працівника та дата: 20.10.2015 року, що свідчить про отримання зазначеного листа ПАТ «Тернопільміськгаз».

Разом з тим, як вбачається із матеріалів справи, жодних письмових доказів на підтвердження (вручення) саме дочірньому підприємству «Газпостач» публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» як Постачальнику газу відповідних листів, у яких повідомляється про зміну керівництва та зміну юридичної адреси товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», відповідачем до матеріалів справи не подано.

7.Щодо обсягів поставленого газу.

ОСОБА_4 п.2.5.Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року за підсумками розрахункового періоду Споживач протягом двох робочих днів погоджує з Газорозподільним/Газотранспортним підприємством акт про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період, який є підставою для оформлення актів приймання-передачі газу між відповідними суб'єктами ринку природного газу.

За наявності розбіжностей у частині визначення обсягу спожитого (про транспортованого) газу вони підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством. До вирішення цього питання обсяг спожитого (про транспортованого) газу встановлюється відповідно до даних Газорозподільного/Газотранспортного підприємства.

ОСОБА_4 п.3.6. Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 1 жовтня 2015 року послуги з постачання газу підтверджуються підписаним Постачальником та Споживачем актом приймання-передачі газу, що оформлюється на підставі акта про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період.

24.10.2016 р. від третьої особи- ПАТ "Тернопільміськгаз" до матеріалів справи поступили Додаткові пояснення №680 від 24.10.2016р., по суті яких зазначається, зокрема, що ОСОБА_5 про фактичний обсяг спожитого газу не складався з огляду на відсутність розбіжностей між сторонами у визначення величини останнього.

В судовому засіданні 20.09.2016 року на запитання суду Яким чином встановити кількість спожитого газу (обсяги)?- представник третьої особи відповів, що по факту показників лічильника встановлюється обсяг газу. А постачання природного газу здійснювалось на адресу Лозовецька,13 м.Тернопіль, а на даний час таке підприємство знаходиться по вул.М.Кривоноса,2.

10.10.2014 р. представниками відділу обліку газу ПАТ "Тернопільміськгаз" ОСОБА_20, ОСОБА_21 і представниками підприємства ТОВ "Домобудівник" відповідальний за газ ОСОБА_12, ОСОБА_22 було складено акт про те, що 10.10.2014 р. на комерційному замірному вузлі обліку газу підприємства (організації) ТзОВ "Домобудівник" перенесено комерційний запірний вузол обліку газу на вході на мережі розмежування на середньому тиску і обладнаний: лічильник газу-GMS-G-40-40-1,6-У2-НЧ. №122231, держповірка I кв.2013 р.; коректор об'єму газу Універсал 02 №4905 (діючий), датчик тиску ФС-28 №01091237, держповірка II кв.2013 р.; проведено перепрограмування коректора Універсал 02, про що складено АКТ, копія якого надана представником третьої особи до матеріалів справи (супровідний лист №898 від 08 грудня 2016 р.(вх.№21300 від 08.12.2016 р.). Акт підписаний відповідальними представниками ПАТ "Тернопільміськгаз" та ТзОВ"Домобудівник".

16.10.2015 року представниками відділу обліку газу ПАТ "Тернопільміськгаз" було складено ОСОБА_5 про те, що 16.10.2015 року на комерційному замірному вузлі обліку газу підприємства ТзОВ "Домобудівник" по вул. Лозовецька, 13 встановлені прилади обліку газу після державної повірки з технічними даними:

- Універсал 02 № 4905, держповірка 3 квартал 2015 року;

- Лічильник газу GMS-G-40-40-1,6-У2-НЧ №122231, держповірка 2 кв. 2015 року, початковий показник 014988м2 , лічильник опломбований пломбою 13388192 тмг;

- Датчик тиску РС-28 0-400 КПа, держповірка 3 квартал 2015 р. №06151751;

- Датчик температури АВТ-01, №4814, держповірка 3 кв. 2015 р.

ОСОБА_4 п.5.2.3. п.5.2. Типового договору "Постачальник" має право надавати доручення "Газорозподільному/Газотранспортному підприємству" щодо обмеження (припинення) постачання газу "Споживачеві" згідно з умовами розділу VII договору та відповідно до порядку, встановленого законодавством.

ОСОБА_4 п.п.6.2.1.п.6.2. Типового договору при невиконанні "Споживачем" вимог порядку проведення розрахунків, передбаченого розділом IV договору, "Постачальник" має право в порядку, визначеному Правилами користування та розділом VII договору, припинити або обмежити постачання газу "Споживачеві" до повного погашення заборгованості.

ОСОБА_4 п.7.2. Типового договору "Газорозподільне/Газотранспортне підприємство", у тому числі за дорученням "Постачальника" припиняє або обмежує постачання газу на об'єкти "Споживача" з дотриманням норм безпеки та нормативних документыв, що визначають порядок обмеження (припинення) газу, у певних випадках, зокрема, непроведення розрахунків за спожитий газ згідно з умовами договору (за письмовою заявою Постачальника).

ОСОБА_4 п.7.3. Типового договору "Газорозподільне/Газотранспортне підприємство" у п'ятиденний строк повідомляє "Постачальника" про припинення (обмеження), відновлення "Споживачеві" газопостачання.

ОСОБА_4 п.7.4. Типового договору пломбування та розпломбування газоспоживаючого обладнання "Споживача", що пов'язані з припиненням (обмеженням), відновленням постачання газу, здійснюються "Газорозподільним/Газотранспортним підприємством". Якщо припинення (обмеження) газопостачання сталося за заявою "Споживача" чи "Постачальника" або внаслідок порушення "Споживачем" умов цього договору чи Правил користування, відновлення газопостачання "Споживачеві" здійснюється "Газорозподільним/Газотранспортним підприємством" за письмовим зверненням "Споживача" або "Постачальника" (якщо припинення газопостачання здійснювалося за заявою "Постачальника") за умови усунення порушень (за їх наявності) та відшкодування витрат на припинення та відновлення газопостачання.

ОСОБА_4 п.п.5.4.3.Типового договору "Споживач" має право вимагати поновлення постачання газу в установленому законодавством порядку після усунення порушень і оплати вартості послуг за відключення та підключення, якщо припинення газопостачання відбулося без розірвання договору.

26.11.2015 року ПАТ "Тернопільміськгаз" (підприємство (організація), яка припиняє (обмежує) газопостачання в особі ОСОБА_23, ОСОБА_21 у присутності представника ТзОВ "Домобудівник" в особі інженера КВПіА ОСОБА_12 складено ОСОБА_5 №40 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності), в тому що згідно з Постановою КМУ від 08.12.2006р. №1687 у зв'язку із заборгованістю за спожитий газ перед ДП "Газпостач" в розмірі 49498, 86 грн. та заборгованістю перед ПАТ "Тернопільміськгаз" в розмірі 117360, 30 грн. припинено (обмежено) газопостачання та опломбовано вхідну засувку на вході перед лічильником в закритому положенні пломбою з відтиском 13715597 ПТРМГАЗ. Показники вимірювальних приладів обліку газу на момент відключення обчислювач 7109, лічильник 016046,18. Тиск газу після закритої та опломбованої засувки відсутній. Пломбу на збереження прийняв ОСОБА_12 З актом ознайомлений і примірник акта для передачі керівництву підприємства отримав інженер КВПіА ОСОБА_12 (про що свідчить підпис останнього).

22 лютого 2016 року ПАТ «Тернопільміськгаз» в особі ОСОБА_23, ОСОБА_21, ОСОБА_5 у присутності представника ТОВ «Домобудівник» в особі інж. КВПіА ОСОБА_12 був складений АКТ №5 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності), у відповідності до якого згідно з постановою КМУ від 08.12.06 №1687 у звязку з заборгованістю за спожитий газ перед ДГ «Газпостач» в розмірі 131217,22 грн припинено (обмежено) газопостачання та опломбовано вхідний кран на вході перед лічильником в закритому положенні пломбою з відтиском 13715537 ОСОБА_24; показник вимірювальних приладів обліку газу на момент відключення: обчислювача-28008, лічильника -0215740; тиск газу після закритої та опломбованої засувки відсутній. З актом ознайомлений і примірник акта для передачі керівництву підприємства отримав інж.КВПіА ОСОБА_12, про що свідчить його підпис на даному ОСОБА_5 та міститься відбиток печатки товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» (без літери «Д»).

В матеріалах справи знаходиться копія посвідчення №06-29, яке видане інженеру КВП і А ОСОБА_12 (місце роботи: ТОВ "Домобудівник") на підставі протоколу №06 від 15 березня 2013 р. ДП "Тернопільський експертно-технічний центр Держгірпромнагляду України" , про те, що він пройшов навчання і перевірку знань Закону України "Про охорону праці", законодавчих нормативних актів з питань охорони праці, законодавства про працю, Закон України "Про пожежну безпеку", Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", ПБЕС, (II рівень допуску), Правил будови та безпечної експлуатації ВП кранів, підйомників, навантажувачів, посудин, що працюють під тиском, ПБсГП України, Правил охорони праці під час виконання робіт на висоті, галузевих норм і правил з питань охорони праці.

Як вбачається із ОСОБА_5 №5 від 22 лютого 2016 року, тиск газу після закритої та опломбованої засувки відсутній. Разом з тим, із Роздруківки з коректора об'єму газу за лютий 2016 року вбачається поступлення певних об'ємів газу за період після 22.02.2016 року по 26.02.2016 року на об'єкт відповідача.

З приводу змісту ОСОБА_5 №5 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу від 22.02.2016 року до матеріалів справи 09.12.2016 року від начальника відділу розрахунків Публічного акціонерного товариства "Тернопільміськгаз" ОСОБА_23 поступили Додаткові пояснення № без номера від 09 грудня 2016 року(вх. №21385 канцелярії від 09.12.2016р.), в яких зазначається наступне:

-на виконання договору Доручення від 01.07.2015р. №4, укладеного між ДП «Газпостач» ПАТ «Тернопільміськгаз» та ПАТ «Тернопільміськгаз», згідно з постановою КМУ від 08.12.2006р. №1687 «Про затвердження Порядку пооб'єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам (крім населення) та з огляду на наявність заборгованості ТОВ «Домобудівник» за спожитий природний газ, ДП «Газпостач» надав ПАТ «Тернопільміськгаз» Доручення про припинення (обмеження) газопостачання №25 від 12.02.2016р.;

-відповідно до вказаного доручення, ДП «Газпостач» зобов'язував ПАТ «Тернопільміськгаз» припинити газопостачання ТОВ «Домобудівник» з 22.02.2016р.;

-водночас, із значним навантаженням на працівників ПАТ «Тернопільміськгаз», вказане відключення було проведено 25.02.2016р. близько 10год.00хв., що підтверджується звітом миттєвих значень з обчислювача «Універсал 02»№4905, встановленого до газового лічильника GMS- G-40-40-1.6 У2-НЧ №122231;

-в той же час, при складанні ОСОБА_5 №5 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу, ним було помилково (з огляду на зміст Доручення про припинення (обмеження) газопостачання №25 від 12.02.2016р.) було зазначено дату 22.02.2016р. ( вказана дата фігурувала у вищевказаному Дорученні №25 від 12.02.2016р.);

-інші підписанти даного ОСОБА_5 №5 не звернули уваги на допущену помилку, підписавши зазначений акт без зауважень;

-усі дані ( крім описки у даті складання) вказаного ОСОБА_5 №5 про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу відповідають дійсності та підтверджуються приладами обліку природного газу.

Також до матеріалів справи представником третьої особи надано Роздруківку з коректора об'єму газу "Універсал 02" №4905 до газового лічильника GMS-G-40-40-1,6-У2-НЧ. №122231 за січень-лютий 2016 р. (супровідний лист №898 від 08 грудня 2016 р.(вх.№21300 від 08.12.2016 р.).

В судове засідання 19.12.2016р. зявився представник третьої особи - Начальник відділу реалізації природного газу ОСОБА_23 (копія Посадової інструкції начальника відділу реалізації газу та дисципліни газопостачання Служби обліку, затверджена Головою правління ВАТ "Тернопільміськгаз" ОСОБА_8 14.03.2004р. (за підписом ОСОБА_23 про ознайомлення) знаходиться в матеріалах справи), який надав суду усні пояснення по суті справи, а саме щодо розбіжностей обємів газу в акті приймання-передачі природного газу за січень 2016 року та Роздруківці з коректора лічильника газу за січень 2016 року та порядок визначення обємів газу по Роздруківках з коректора лічильника газу (грудень 2015 року, січень 2016 року, лютий 2016року) (про що зазначено в протоколі судового засідання від 19.12.2016р.).

11.01.2017 р. представником третьої особи додане до справи Додаткове пояснення №4 від 11.01.2017р. начальника відділу реалізації природного газу ПАТ "Тернопільміськгаз" (супровідний лист №без номера від 11.01.2017р.), по суті яких зазначено наступне:

- 26.11.2015р. (акт №40) представниками ПАТ "Тернопільміськгаз" (ОСОБА_23, ОСОБА_21І.) було припинено газопостачання ТзОВ "Домобудівник" шляхом опломбування крана на вході перед лічильником. Показник обчислювача-коректора на день пломбування становив 7109 куб. м.

-ОСОБА_6 від 28.01.2016р. №1 ТзОВ "Домобудівник" висловив прохання розпломбувати газ, в звязку із ліквідацією заборгованості.

-Після погодження ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз" представники ПАТ "Тернопільміськгаз" 01.02.2016р. виїхали для відновлення газопостачання ТзОВ "Домобудівник". При включенні було виявлено, що споживач 03.12.2016р. самовільно здійснив пуск природного газу, про що свідчить зірвана пломба та роздруківки обчислювача. ОСОБА_4 роздруківок обчислювача ТзОВ "Домобудівник" грудень-січень 2015-2016р.р. було спожито 15046 м. куб. газу. Даний об"єм газу проведено в січні 2016 року.

Показник обчислювача на 9 годину ранку 01.02.2016р. становив 22 155 куб.м. 22155 - 7 109 = 15 046 куб.м.

Споживач визнав правопорушення, підписав роздруківку та акти прийому-передачі i зобовязався негайно розрахуватися за використаний природний газ. Однак, заборгованість не була погашена i ТзОВ "Домобудівник" 26.02.16р. (ОСОБА_5 №5) представниками ПАТ "Тернопільміськгаз" (ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_5Г.) було припинено газопостачання шляхом опломбування крана на вході перед лічильником. Показник обчислювача на 26.02.2016р. становив 28 008 куб.м. Спожито за лютий 2016р. 28 008 - 22 155 = 5 853 куб.м. природного газу.

До матеріалів справи представником третьої особи надано Роздруківку з коректора об'єму газу "Універсал 02" №4905 до газового лічильника GMS-G-40-40-1,6-У2-НЧ. №122231 (надруковано 31.12.15 09:33), згідно якої показник об'єму спожитого газу станом на 01.12.2015 року становив 7109.

Як вбачається із Роздруківки з коректора об'єму газу "Універсал 02" №4905 до газового лічильника GMS-G-40-40-1,6-У2-НЧ. №122231 (надруковано 01.02.16 09:27), згідно якої показник об'єму спожитого газу станом на 01.02.2016 року становить 22155 куб.м.

Також як вбачається із Звіту за контрактний місяць коректора об'єму газу "Універсал 02" №4905 (додано до Клопотання № без номера від 11 січня 2017 року представником третьої особи до матеріалів справи) станом на 01.12.2015 року показник становить 7109 м.куб.; станом на 01.02.2016 року показник об'єму газу становить 22155 м.куб; підсумковий об'єм газу - початок періоду:7109, кінець періоду:22155, всього за період:15046.

Таким чином, судом встановлено, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" спожито за період грудень 2015 року-січень 2016 року 15046 куб.м.(22155 куб.м.-7109 куб.м.=15046 куб.м.).

Також вбачається із Роздруківки з коректора об'єму газу "Універсал 02" №4905 до газового лічильника GMS-G-40-40-1,6-У2-НЧ. №122231(надруковано 29.02.16 09:11), згідно якої показник обєму спожитого газу станом на 29.02.2016 року становить 28008 куб.м.

Таким чином, судом встановлено, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" спожито за за лютий 2016 року 5853 куб.м.(28008 куб.м.-22155 куб.м.= 5853 куб.м.).

ОСОБА_4 розділу 3 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. №618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за № 67/11941, засіб вимірювальної техніки технічний засіб, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики; коректор об'єму газу сукупність засобів вимірювальної техніки, яка вимірює тиск та температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, і перетворює вихідні сигнали від лічильника газу та обчислює об'єм газу за стандартних умов; лічильник газу засіб вимірювальної техніки, призначений для вимірювань об'єму газу, що протікає через перетин трубопроводу.

Суд ознайомившись із Технічним паспортом газового лічильника GMS-G-40-40-1,6, У2-НЧ №122231, встановив, що згідно п. 10.1 остання періодична повірка проведена 06.15 року з відміткою "придатний".

Також суд ознайомившись із Технічним паспортом коректора об'єму газу "Універсал 02" № 4905, встановив, що міжповірочний інтервал - 2 роки (п.4.1.), остання періодична повірка проведена 08.07.2015 року з відміткою "придатний".

Тобто, лічильник газу та обчислювач об'єму газу (коректор) станом на період грудень 2015року-лютий 2016 р. проведення повірки не потребували.

На підтвердження ціни газу за куб.м. представником третьої особи 11.01.2017 року додано до матеріалів справи супровідним листом № без номера від 11 січня 2017 року копії наказів по ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз" "Про затвердження роздрібних цін для споживачів газу", зокрема копії наказу №57В від 30.10.2015 р.(на листопад 2015 року), наказу №62В від 27.11.2015 р. (на грудень 2015 року), наказу №14В від 4.01.2016 р. (на січень 2016 року), наказу №27В від 29.01.2016 р.(на лютий 2016 року).

Ціна газу зазначена в уточненому Розрахунку суми позову проведена з врахуванням ціни газу куб.м., яка визначена в зазначених вище наказах по ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз" "Про затвердження роздрібних цін для споживачів газу".

Представниками відповідача в ході розгляду справи стверджувалось про відсутність доступу до приміщень по вул.Лозовецька,13 м.Тернополя.

В матеріалах справи знаходиться Постанова про відкриття виконавчого провадження ВП №52656705 від 13.10.2016 року з виконання наказу №910/8874/16 виданий 11.10.2016 господарським судом м.Києва про зобовязання ТзОВ Роял Контракт» звільнити адміністративні приміщення загальною площею 1058,4 кв.м.розташовані за адресою м.Тернопіль вул.Лозовецька,13 (боржник: ТзОВ «Роял Контракт» м.Київ вул.Воровського, буд.4 оф.5; стягувач:ТзОВ «Домобудівник», м.Тернопіль вул.Кривоноса,2-б) (копія постанови, т.ІІ а.с.126).

Також в матеріалах справи знаходиться Постанова про відкриття виконавчого провадження ВП №52656705 від 13.10.2016 року з виконання наказу №910/8874/16 виданий 11.10.2016 господарським судом м.Києва про зобовязання ТзОВ Роял Контракт» повернути ТзОВ «Домобудівник» адміністративні приміщення загальною площею 1058,4 кв.м.розташовані за адресою м.Тернопіль вул.Лозовецька,13 (боржник: ТзОВ «Роял Контракт» м.Київ вул.Воровського. буд.4 оф.5; стягувач:ТзОВ «Домобудівник», м.Тернопіль вул.Кривоноса,2-б) (копія постанови, т.ІІ а.с.126).

Представником відповідача в ході розгляду справи підтверджено, що на даний час накази не виконано та ТзОВ "Роял Контракт" не звільнено та не повернуто зазначені адміністративні приміщення (протокол судового засідання від 15.11.2015 року).

Разом з тим, як вбачається із усних пояснень директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" ОСОБА_27 про належність товариству частини приміщень по вул.Лозовецькій,13 та перебування частини приміщень по договору оренди з ТзОВ "Роял Контракт"(протокол судового засідання від 15.11.2015 року), а також як слідує із матеріалів справи, газопостачання здійснювалось на об'єкти Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" за адресою: Лозовецька,13 м.Тернопіль.

8.Щодо зазначення в ОСОБА_5 прийому передачі газу дати договору.

Позивач надав письмові пояснення (супровідний лист від 20 вересня 2016 року (вх.№16576 від 20.09.2016)), а саме: в актах прийому-передачі природного газу від 31 жовтня 2015 року, 30 листопада 2015 року, 31 січня 2016 року, 29 лютого 2016 року зазначено дату договору від 01.07.2015 р.Зазначене є опискою, оскільки дата укладення договору 01 жовтня 2015 року.

Також на підтвердження зазначеного, позивач надав до матеріалів справи Довідку №407 від 20.09.2016 року, якою дочірнє підприємство «Газпостач» публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» підтверджує те, що станом на дату видачі довідки між дочірнім підприємством «Газпостач» публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» та товариством з обмеженою відповідальністю «Домобудівник» укладено один (єдиний) договір (типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом) за номером 113, який датований 01 жовтня 2015 року.

Відповідач в своєму Клопотанні про витребування доказів від 30.09.2016 року (вх.№17082 від 30.09.2016) зазначив про те, що позивачем надано ОСОБА_5 прийому-передачі природного газ, складений 31.01.2016 згідно Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01.07.2015 та ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу, складений 29.02.2016 згідно Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01.07.2016. Дані акти складені на виконання договору від 01.07.2015, тому не є підставою для остаточних розрахунків за договором від 01.10.2015. Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №113, укладений між Дочірнім підприємством «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз», ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» та ТОВ «Домобудівник» 01 липня 2015 року, позивачем та третьою особою на стороні позивача не надано.

В ході розгляду справи судом встановлено, що між сторонами договір №113 саме від 01.07.2015 року не укладався; інші договірні відносини відсутні; в податкових накладних за січень 2016 року (№ 1458 від 31.01.2016 року) та лютий 2016 року(№ 1019 від 29.02.2016 року) зазначено вид цивільно-првового договору- №113 від 01.10.2015 року. Тобто, зазначення в ОСОБА_5 прийому-передачі газу про те, що дані акти складені на виконання договору від 01.07.2015 року є не що інше, як описка.

9.Щодо схвалення правочину.

16.12.2016 року від Дочірнього підприємства "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" надійшли Додаткові пояснення № без номера від 16.12.2016 р. (вх. № 21736 від 16.12.2016 р.), в яких зазначається, зокрема, наступне:

- враховуючи дії відповідача оплата вартості спожитого природного газу за період грудня 2015 р. по лютий 2016 р., факт оплати якого підтверджується належними бухгалтерськими документами (знаходяться в матеріалах справи), надісланими на адресу як позивача, так і третьої особи листів, в яких відповідач прямо визнає укладеним договір № 112 на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року, має місце схвалення ТОВ "Домобудівник" правочину договору № 113 від 01.10.2015 р. на постачання природного газу за регульованим тарифом.

У відповідності до ч.1 ст.241 Цивільного кодексу України правочин, вчинений представником з перевищенням повноважень, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки особи, яку він представляє, лише у разі наступного схвалення правочину цією особою. Правочин вважається схваленим зокрема у разі, якщо особа, яку він представляє, вчинила дії, що свідчать про прийняття його до виконання.

У відповідності до ч.2 ст.241 Цивільного кодексу України наступне схвалення правочину особою, яку представляють, створює, змінює і припиняє цивільні права та обов'язки з моменту вчинення правочину.

ОСОБА_4 абзацу першого підпункту 3.4. пункту 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013р. №11 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" (із наступними змінами), наступне схвалення юридичною особою правочину, вчиненого від її імені представником, з перевищенням повноважень, унеможливлює визнання такого правочину недійсним (стаття 241 ЦК України). Настання передбачених цією статтею наслідків ставиться в залежність від того, чи було в подальшому схвалено правочин особою, від імені якої його вчинено; тому господарський суд повинен у розгляді відповідної справи з'ясовувати пов'язані з цим обставини. Доказами такого схвалення можуть бути відповідне письмове звернення уповноваженого органу (посадової особи) такої юридичної особи до другої сторони правочину чи до її представника (лист, телефонограма, телеграма, телетайпограма тощо) або вчинення зазначеним органом (посадовою особою) дій, які свідчать про схвалення правочину (прийняття його виконання, здійснення платежу другій стороні, підписання товаророзпорядчих документів і т. ін.). Наведене стосується й тих випадків, коли правочин вчинений не представником юридичної особи з перевищенням повноважень, а особою, яка взагалі не мала повноважень щодо вчинення даного правочину.

Правові наслідки вчинення правочинів з перевищенням повноважень визначено частиною першою статті 241 Цивільного кодексу України: правочин, вчинений представником з перевищенням повноважень, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов"язки особи, яку він представляє, лише у разі наступного схвалення правочину цією особою. Правочин вважається схваленим, зокрема, у разі, якщо особа, яку він представляє, вчинила дії, що свідчать про прийняття його до виконання. Таким чином із змісту норми частини першої статті 241 Цивільного кодексу України випливає, що наступним схваленням правочину законодавець не вважає винятково прийняття юридичного рішення про схвалення правочину. Схвалення може відбутися також і в формі мовчазної згоди, і у вигляді певних поведінкових актів (так званих конклюдентних дій) особи - сторони правочину (наприклад, прийняття оплати за товар за договором купівлі-продажу) (Правова позиція Верховного Суду України викладена у постанові від 19 серпня 2014 року по справі №3-59гс14).

В матеріалах справи знаходяться копії податкових накладних, які подавалися ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз" до податкового органу та в яких відображалася господарська операція з продажу природного газу ТзОВ "Домобудівник":

-№ 1109 від 31.10.2015 року продавець: ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз", покупець: Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", товар: природний газ, кількість: 5,512, ціна без ПДВ: 7483,50 грн., сума ПДВ : 8249,81 грн, загальна сума з ПДВ: 49498,86 грн; (квитанція № 1, реєстраційний номер документу: НОМЕР_2, документ доставлено до центрального рівня Державної податкової служби України 11.11.2015 р.);

-№ 1252 від 30.11.2015 року продавець: ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз", покупець: Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", товар: природний газ, кількість: 1,597, ціна без ПДВ: 7347,50 грн., сума ПДВ : 2346,79 грн, загальна сума з ПДВ: 14080,75 грн; (квитанція № 1, реєстраційний номер документу: НОМЕР_3, документ доставлено до центрального рівня Державної податкової служби України 09.12.2015 р.);

-№ 1458 від 31.01.2016 року продавець: ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз", покупець: Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", товар: природний газ, кількість: 15,045955, ціна без ПДВ: 7267,58 грн., сума ПДВ : 21869,54 грн, загальна сума з ПДВ: 131217,22 грн; (квитанція № 1, реєстраційний номер документу: НОМЕР_4, документ доставлено до центрального рівня Державної податкової служби України 12.02.2016 р.);

-№ 1019 від 29.02.2016 року продавець: ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз", покупець: Товариство з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", товар: природний газ, кількість: 5,853, ціна без ПДВ: 7108,58 грн., сума ПДВ : 8321,30 грн, загальна сума з ПДВ: 49927,82 грн; (квитанція № 1, реєстраційний номер документу: НОМЕР_5, документ доставлено до центрального рівня Державної податкової служби України 14.03.2016 р.).

Як вбачається з ОСОБА_4 №1519184500180 з Реєстру платників податків на додану вартість Дочірньому підприємству "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" присвоєно індивідуальний податковий номер 394561519188 (копія ОСОБА_4 додана до супровідного листа № без номера від 09.12.2016 року (вх.№21360 від 09.12.2016 р.).

Також в матеріалах справи знаходяться копії податкових декларацій з податку на додану вартість, які подавалися ТзОВ "Домобудівник" до податкового органу та в яких, зокрема, відображено проведені господарські операції, в т. ч. з ДП "Газпостач" ПАТ "Тернопільміськгаз" стосовно купівлі природного газу:

- податкова декларація за листопад 2015 року (дата подання 18.12.2015 року), в якій відображено, зокрема, господарську операцію з Дочірнім підприємством "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (вказано індивідуальний податковий номер 394561519188), обсяг постачання (без податку на додану вартість): 11733,96 грн., сума ПДВ 2346,79 грн. (рядок 14 в розділі II "Податковий кредит" Додатку 5 до податкової декларації з податку на додану вартість "Розшифровка податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (Д5)");

- податкова декларація за січень 2016 року (дата подання 22.02.2016 року), в якій відображено, зокрема, господарську операцію з Дочірнім підприємством "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (вказано індивідуальний податковий номер 394561519188), обсяг постачання (без податку на додану вартість): 109347,68 грн., сума ПДВ 21869,54 грн.(рядок 32 в таблиці II."Операції з придбання з податком на додану вартість, які підлягають оподаткуванню за основною ставкою та ставкою 7%" розділу II "Податковий кредит" Додатку 5 до податкової декларації з податку на додану вартість "Розшифровка податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (Д5)");

- податкова декларація за лютий 2016 року (дата подання 21.03.2016 року), в якій відображено, зокрема, господарську операцію з Дочірнім підприємством "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (вказано індивідуальний податковий номер 394561519188), обсяг постачання (без податку на додану вартість): 41606,52 грн., сума ПДВ 8321,30 грн. (рядок 37 в таблиці II."Операції з придбання з податком на додану вартість, які підлягають оподаткуванню за основною ставкою та ставкою 7%" розділу II "Податковий кредит" Додатку 5 до податкової декларації з податку на додану вартість "Розшифровка податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (Д5)").

В ході розгляду справи судом не здобуто, а відповідачем не подано письмових доказів, які свідчили б про коригування податкових зобов'язань зі сторони відповідача.

Також відповідачем надано докази направлення зазначених вище податкових декларацій до фіскальної служби - Тернопільської об'єднаної Державної податкової інспекції Головне управління Державної фіскальної служби у Тернопільській області:

- квитанція № 2 від 18.12.2015 року про направлення податкової декларації за листопад 2015р;

- квитанція № 2 від 22.02.2016 року про направлення податкової декларації за січень 2016 р.;

- квитанція № 2 від 21.03.2016 року про направлення податкової декларації за лютий 2016 р.

ОСОБА_4 ст. 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16 липня 1999 року № 996-XIV, з наступними змінами та доповненнями, первинний документ це документ, що містить відомості про господарську операцію.

У відповідності до ч. 1 ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

У відповідності до п. 1.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.1995 р., з наступними змінами, господарські операції відображаються у бухгалтерському обліку методом їх суцільного і безперервного документування. Записи в облікових регістрах провадяться на підставі первинних документів, створених відповідно до вимог цього Положення.

ОСОБА_4 п. 2.1 даного Положення первинні документи - це документи, створені у письмовій або електронній формі, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення.

Як визначається у п.2.4 даного Положення первинні документи повинні мати такі обов'язкові реквізити: найменування підприємства, установи, від імені яких

складений документ, назва документа (форми), дата і місце складання, зміст та обсяг господарської операції, одиниця виміру господарської операції (у натуральному та/або вартісному виразі), посади і прізвища осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення, особистий чи електронний підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

З огляду на наведене, до первинних документів, що підтверджують здійснення господарської операції належать акти приймання-передачі, в тому числі акти приймання-передачі газу.

Відповідно до п. а) ст. 185 Податкового кодексу України об'єктом оподаткування є, зокрема, операції платників податків з постачання товарів, місце постачання яких розташоване на митній території України.

ОСОБА_4 ст. 201 Податкового кодексу України на дату виникнення податкових зобов'язань платник податку зобов'язаний скласти податкову накладну в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи та зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних у встановлений цим Кодексом термін.

Як визначається в п. 201.10 ст. 201 Податкового кодексу України при здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов'язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою.

Податкова накладна, складена та зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.

Підтвердженням продавцю про прийняття його податкової накладної та/або розрахунку коригування до Єдиного реєстру податкових накладних є квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі, яка надсилається протягом операційного дня.

Датою та часом надання податкової накладної та/або розрахунку коригування в електронному вигляді до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову і митну політику, є дата та час, зафіксовані у квитанції.

У відповідності до п. 201.14 ст. 201 Податкового кодексу України платники податку зобов'язані вести окремий облік операцій з постачання та придбання товарів/послуг, які підлягають оподаткуванню, а також які не є об'єктами оподаткування та звільнені від оподаткування згідно з цим розділом.

ОСОБА_6 Міністерства доходів і зборів України від 13.01.2014 р. № 448/6/99-19-04-02-15, відповідно до п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України податкова накладна видається платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, на вимогу покупця та є підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.

Матеріалами справи підтверджується, що на виконання вимог Податкового кодексу України господарські операції по Типовому договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01.10.2015 року відображені сторонами у податковому обліку, що підтверджується наданими позивачем податковими накладними, квитанціями про їх реєстрацію у органах фіскальної служби, а також податковими деклараціями ТзОВ "Домобудівник", у яких товариство відобразило господарські операції з отримання від позивача природного газу, та квитанціями про їх реєстрацію у органах фіскальної служби.

Відтак, вказаними вище податковими накладними, в яких відображено господарські операції з продажу Дочірнім підприємством "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" природного газу ТОВ "Домобудівник" підтверджується факт поставки Дочірнім підприємством "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" природного газу ТОВ "Домобудівник" в листопаді 2015 року, січні 2016 року, лютому 2016 року згідно Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01.10.2015 року.

Також вказаними вище податковими деклараціями підтверджується фактичне схвалення дій осіб, які підписали Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01.10.2015 року щодо придбання товару (природного газу) від позивача в листопаді 2015 року, січні 2016 року, лютому 2016 року відповідно по ОСОБА_5 прийому-передачі газу від 30 листопада 2015 року (об'єм газу 1597 м.куб.), по ОСОБА_5 прийому-передачі газу від 31 січня 2016 року (об'єм газу 15046 м.куб.), по ОСОБА_5 прийому-передачі газу від 29 лютого 2016 року (об'єм газу 5853 м.куб.).

Крім того, схваленням Товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01.10.2015 року є направлення листів позивачу щодо реструктуризації заборгованості в сумі 181145 грн за спожитий газ згідно договору від 01.10.2015 року.

Так, позивачем до матеріалів справи надано ОСОБА_6 від 04.10.2016 року №16/10-4 Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», який підписаний головою комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10, та який адресований директору ДП «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз», в якому товариство просить реструктуризувати заборгованість в сумі 181145 грн за спожитий газ згідно договору від 01.10.2015 р. між ДП «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз» та ТзОВ «Домобудівник» терміном на 24 місяці (копія ОСОБА_6 додано до Клопотання №без номера від 31.10.2016р. та знаходиться в матеріалах справи, т.ІІ, а.с.118). ДП «Газпостач» ПАТ «Тернопільміськгаз» отримало даний лист 07.10.2016 року, про що свідчить відбиток штампу з відміткою про отримання.

Також Позивачем до матеріалів справи надано ОСОБА_6 від 18.10.2016 року №16/10-18 Товариства з обмеженою відповідальністю «Домобудівник», який підписаний головою комісії з припинення ТзОВ «Домобудівник» ОСОБА_10, та який адресований директору ДП «Газпостач» ПАТ по газопостачанню та газифікації «Тернопільміськгаз», в якому товариство просить реструктуризувати заборгованість в сумі 181145 грн за спожитий газ терміном на 6 місяців (копія ОСОБА_6 додано до Клопотання №без номера від 31.10.2016р.та знаходиться в матеріалах справи, т.ІІ, а.с.119).

10.Щодо клопотання відповідача про призначення судової експертизи.

26.08.2016р. від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" поступило до матеріалів справи Клопотання № без номера від 26.08.2016р. про призначення у справі судової експертизи Типового договору на постачання природного газу за врегульованим тарифом від 01.10.2015 №113, ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31.01.2016р. та від 29.02.2016р., наданих позивачем.

По суті такого Клопотання представник відповідача зазначив, зокрема,наступне:

-надані Позивачем до справи копії документів Договору №113 від 01.10.2015р. з додатками, акти прийому-передачі природного газу від 31.01.2016р. та 29.02.2016р. підписані не уповноваженою на вчинення такої дії особою та скріплені недійсною печаткою. Станом на 01.10.2015р. особами, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноваженими представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або особами, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори є ОСОБА_13 (з 12.11.2012 згідно статуту) керівник, та ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.08.2016р. за №1001309059;

- в преамбулі Договору зазначено, що Споживачем виступає "ТзОВ "Домобудівник", що здійснює діяльність на підставі Статуту, в особі в.о. директора ОСОБА_9С." При цьому у відповідній графі, на підставі чого діє дана особа, не вказано жодних відомостей. Від імені Споживача в розділі ХІ Договору та додатках наявні прізвище та ініціали ОСОБА_9 та підпис вочевидь виконаний власноручно зазначеною особою;

-станом на 31.01.2016р. та 29.02.2016р. особами, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноваженими представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або особами, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори є ОСОБА_11 (з 10.10.2015р. згідно статуту) керівник, та ОСОБА_10 голова комісії з припинення або ліквідатор, що підтверджується Витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.08.2016 за №1001184022, НОМЕР_6;

-зазначені підписи не належать уповноваженим особам відповідача. Подані документи скріплені недійсною печаткою ТОВ "Домобудівник". У зв"язку із втратою (викраденням) печатки ТОВ "Домобудівник" починаючи з червня 2016 року дійсною є печатка з літерою "Д". По факту втрати установчих документів ТзОВ "Домобудівник" та печатки даного товариства голова комісії з припинення (реорганізації) ОСОБА_10 звернувся в Тернопільський МВ УМВС України в Тернопільській області. Даний факт зареєстрований в ЖЕО №11099 від 10.09.2015р, що підтверджується Довідкою ТМВ УМВС України в Тернопільській області від 10.06.2015р. № 11057;

-за фактом викрадення офіційних документів, штампів, печаток, що спричинило порушення роботи підприємства, в провадженні слідчого СУ ГУПН в області перебуває кримінальне провадження №12015210010003027, внесене до ЄРДР за ознаками ч.2 ст. 357 КК України;

-належність підпису повноважної особи та печатки юридичної особи на наданому позивачем примірниках Договору та Актах може встановити виключно особа із спеціальними знаннями експерт;

-від вирішення питання про належність/неналежність підпису на Договорі та актах уповноваженим особам відповідача та ідентичність відбитку печатки дійсній печатці, залежить повне, всебічне та обктивне вирішення даної справи, встановлення правомірності доводів та заперечень представників, достовірність доказів у справі;

На вирішення експерта поставити такі питання:

- чи здійснений підпис та нанесений відтиск печатки ТзОВ "Домобудівник" у досліджуваних документах у той час, яким датовані документи?

- чи виконано підписи на досліджуваних документах уповноваженими особами ТзОВ "Домобудівник"? Зокрема, станом на 31.01.2016 р. та 29.02.2016 р. ОСОБА_28 (з 10.10.2015 згідно статуту) керівник та ОСОБА_10?

- чи нанесено відтиски печатки від імені ТзОВ "Домобудівник" в досліджуваних документах печаткою, вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження?

31.10.2016р. від представника відповідача до справи поступили Доповнення №б/н від 28.10.2016р. до Клопотання про призначення судової експертизи, по суті якого зазначає зокрема,наступне:

-29.08.2016р. ТОВ Домобудівник подано клопотання про призначення судової експертизи документів наданих ДП Газпостач Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Тернопільміськгаз як доказів у даній справі;

-враховуючи, що Позивачем додатково подані документи, в яких відсутні відомості про підписанта, які також скріплені недійсною печаткою виникла необхідність доповнити клопотання про призначення судової експертизи;

-належність підпису повноважної особи та печатки юридичної особи на наданому позивачем примірниках Додатках до договору може встановити виключно особа із спеціальними знаннями експерт;

-оскільки, позивач свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу обґрунтовує невиконанням Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року №113 з Додатками та актами прийому-передачі природного газу від 31.01.2016 та 29.02.2016, підписання яких уповноваженими особами відповідача заперечується, важливим є повне з'ясування судом обставин, на які посилається позивач;

-а тому, вважаємо за необхідне призначити у справі комплексну судову експертизу;

-згідно приписів ч. 3 ст. 41 ГПК України, проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу";

-відповідно до ч. 2 п. 1 ст. 79 ГПК України, господарський суд мас право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь у судовому процесі, або за своєю ініціативою, у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

Представник відповідача в зазначеному Доповненні, просить суд, призначити у справі комплексну судову експертизу наданих позивачем наступних документів, а саме:

* Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року №113;

* Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання;

* Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі;

* Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік;

* ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31.01.2016;

* ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 29.02.2016;

* переукладений Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання;

* переукладений Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі;

* переукладений Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2016 рік,

а також проведення експертизи доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, м. Тернопіль, вул. Січових Стрільців, 4.

На вирішення експерта поставити наступні питання:

- чи виконано підписи на документах (ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31.01.2016; ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 29.02.2016; переукладений Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання; переукладений Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі; переукладений Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2016 рік) уповноваженими особами ТзОВ "Домобудівник" - головою комісії з припинення ОСОБА_29 та директором ОСОБА_11

-чи нанесено відтиски печатки від імені ТзОВ "Домобудівник" в усіх досліджуваних документах печаткою, зразок відтиску якої надано для порівняльного дослідження?

- чи здійснений підпис та нанесений відтиск печатки ТзОВ "Домобудівник" у досліджуваних документах у той час, яким датовані документи? Яка дата створення, підписання та скріплення печаткою вищеназваних документів?

На період проведення експертизи зупинити провадження у справі №921/359/16-г/16.

24.11.2016р. відповідач надав суду через канцелярію письмові Уточнення №б/н від 24.11.2016р. до клопотання про призначення судової експертизи, в якому просить судвиключити із переліку питань запропонованих на вирішення експерта, питання:

- чи нанесено відтиски печатки від імені ТзОВ "Домобудівник" в усіх досліджуваних документах печаткою, зразок відтиску якої надано для порівняльного дослідження?

- чи нанесений відтиск печатки ТзОВ "Домобудівник" у досліджуваних документах у той час, яким датовані документи? Тобто по суті, відповідач відкликає заявлене раніше клопотання про призначення експертизи в частині встановлення дійсності печатки, а щодо проведення експертизи по дослідженню підпису залишається в силі.

Як вбачається з даного Уточнення, відповідач відмовився від заявленого раніше клопотання в частині призначення судової експертизи стосовно встановлення дійсності печатки.

ОСОБА_6 ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" від 25 лютого 1994 року № 4038-XII, з наступними змінами та доповненнями, судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Як визначається в п. 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" № 4 від 23.03.2012 року, з наступними змінами та доповненнями, судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

ОСОБА_6 п. 5 даної Постанови питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після ґрунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач просив суд призначити у справі судову експертизу Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01.10.2015 №113, додатків до даного договору, актів прийому-передачі природного газу на предмет належності підпису уповноваженими особами ТзОВ "Домобудівник" на даних документах.

16.12.2016 року від Дочірнього підприємства "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" надійшли Додаткові пояснення № без номера від 16.12.2016 р. (вх. № 21736 від 16.12.2016 р.), в яких зазначається, зокрема, наступне:

- щодо клопотання відповідача про призначення експертизи зазначає наступне:

- на вирішення експерта відповідач просить поставити питання щодо належності чи неналежності уповноваженими особами ТзОВ "Домобудівник" голові комісії з припинення ОСОБА_10 та директору ОСОБА_11 підписи на документах (ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 31.01.2016 р., ОСОБА_5 прийому-передачі природного газу від 29.02.2016; переукладений Додаток № 1 "Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання", переукладений Додаток № 2 "Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі", переукладений Додаток № 3 "Договірні обсяги постачання природного газу на 2016 рік");

- водночас, в ході судового розгляду даної справи було з'ясовано та визнається позивачем, що на вищевказаних документах підписи не належать вказаним особам, а відтак і необхідність призначення експертизи у цій частині відсутня;

- враховуючи дії відповідача оплата вартості спожитого природного газу за період грудня 2015 р. по лютий 2016 р., факт оплати якого підтверджується належними бухгалтерськими документами ( знаходяться в матеріалах справи), надісланими на адресу як позивача, так і третьої особи листів, в яких відповідач прямо визнає укладеним договір № 112 на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01 жовтня 2015 року, має місце схвалення ТОВ "Домобудівник" правочину договору № 113 від 01.10.2015 р. на постачання природного газу за регульованим тарифом.

Відтак, позивачем визнано, що переукладений Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, переукладений Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, переукладений Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 1 квартал 2016 року, ОСОБА_5 приймання-передачі природного газу від 31 січня 2016 року, ОСОБА_5 приймання-передачі природного газу від 29 лютого 2016 року підписано не головою з комісії з припинення ОСОБА_10 або директором ОСОБА_11

Також в ході розгляду справи позивачем не заперечується, що Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01 жовтня 2015 року, Додаток №1 Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, Додаток №2 Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі, Додаток №3 Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік підписаний ОСОБА_9, а не головою з комісії з припинення ОСОБА_10 або директором ОСОБА_11

Крім того, враховуючи те, що у разі призначення судової почеркознавчої експертизи на дослідження необхідно передати значну кількість документів, а саме: Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №113 від 01 жовтня 2015 року, Додаток №1 «Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання», Додаток №2 «Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі», Додоток №3 «Договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік», переукладений Додаток №1 «Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання», переукладений Додаток №2 «Розрахунок втрат і витрат природного газу в мережі», переукладений Додаток №3 «Договірні обсяги постачання природного газу на 1 квартал 2016 року Акт приймання-передачі природного газу від 31 січня 2016 року, ОСОБА_5 приймання-передачі природного газу від 29 лютого 2016 року, а, відтак, вартість проведення такої експертизи є високою.

Також матеріалами справи підтверджується кількість спожитого газу товариством з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", яка зазначена в ОСОБА_5 приймання-передачі природного газу від 31 січня 2016 року, ОСОБА_5 приймання-передачі природного газу від 29 лютого 2016 року, та погоджена відповідачем шляхом відображення вартості такого газу в податкових деклараціях.

З огляду на наведене суд вважає, що призначення судової почеркознавчої експертизи є недоцільним.

Таким чином, суд вважає за необхідне Клопотання № без номера від 26.08.2016 року про призначення у справі судової експертизи з Доповненням № б/н від 28.10.2016 р. та з врахуванням Уточнення № б/н від 24.11.2016 р. відхилити.

ОСОБА_6 частини 2 статті 692 Цивільного кодексу України покупець зобовязаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару.

Як вбачається з матеріалів справи, доказів, що підтверджують виконання відповідачем оплати вартості спожитого ним природного газу та відновлення тим самим порушених майнових прав кредитора на момент розгляду спору судом, відповідачем суду не подано, а, відтак, позовні вимоги щодо стягнення з відповідача 181145 грн. 04 коп. основного боргу підлягають до задоволення як обґрунтовано заявлені, підтверджені матеріалами справи, не суперечать чинному законодавству.

У відповідності до статті 230 Господарського кодексу України № 436-ІУ від 16 січня 2003 року з наступними змінами, штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобовязаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобовязання. ОСОБА_6 частини 6 статті 231 Господарського кодексу України штрафні санкції за порушення грошових зобовязань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

ОСОБА_6 частини 6 статті 231 Господарського кодексу України штрафні санкції за порушення грошових зобовязань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Закон України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань № 543/96-ВР від 22 листопада 1996 року, з наступними змінами, регулює договірні правовідносини між платниками та одержувачами грошових коштів щодо відповідальності за несвоєчасне виконання грошових зобовязань. Статтею 1 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. А згідно статті 3 вказаного Закону „розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

В п.п. 6.2.2 п. 6.2 р. 6 Типового договору №113 від 1 жовтня 2015 року сторони передбачили, що у разі порушення "Споживачем" строків оплати, передбачених розділом IV договору, із "Споживача" стягується пеня в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Відтак, позивач просить стягнути з відповідача всього 23352 грн. 39 коп. пені, в т.ч. 18176 грн 81 коп пені -нараховано на суму боргу 131217 грн 22 коп за ОСОБА_5 прийому-передачі від 31 січня 2016 року за період 06.02.2016-06.06.2016 та 5175 грн 58 коп пені нараховано на суму боргу 49927 грн 82 коп за ОСОБА_5 прийому-передачі від 29 лютого 2016 року за період 06.03.2016-06.06.2016.

Судом здійснено перерахунок суми пені за зазначені періоди на суму боргу по кожному ОСОБА_5 прийому-передачі окремо. За результатами перерахунку сума пені складає 23352 грн 40 коп. Позивач заявив до стягнення з відповідача 23352 грн 39 коп, що є його правом.

За результатами здійсненого перерахунку суд вважає, що до задоволення підлягають позовні вимоги щодо стягнення 23352 грн. 39 коп. пені, як обґрунтовано заявлені, підтверджені матеріалами справи, не суперечать чинному законодавству (розрахунок пені, здійснений судом, додано до матеріалів справи).

В силу п. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобовязання, на вимогу кредитора зобовязаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивач просить стягнути з відповідача всього 1692 грн. 77 коп. - три проценти річних від простроченої суми, в т.ч.1312 грн 17 коп- нараховано на суму боргу 131217 грн 22 коп за ОСОБА_5 прийому-передачі від 31 січня 2016 року за період 06.02.2016-06.06.2016 та 380 грн 60 коп пені нараховано на суму боргу 49927 грн 82 коп за ОСОБА_5 прийому-передачі від 29 лютого 2016 року за період 06.03.2016-06.06.2016.

Перерахувавши суму 3% річних за зазначені періоди на суму боргу по кожному ОСОБА_5 прийому-передачі окремо, судом встановлено, що:

- сума 3% річних за період 06.02.2016-06.06.2016 становить 1315 грн. 77 коп. Разом з тим, позивач просить суд стягнути з відповідача меншу суму 3% річних, а саме 1312 грн 17 коп, що є його правом.

-сума 3% річних за період 06.03.2016-06.06.2016 становить 381 грн 54 коп. Разом з тим, позивач просить суд стягнути з відповідача меншу суму 3% річних, а саме 380 грн 60 коп, що є його правом.

Таким чином, суд вважає, що позовні вимоги в частині стягнення з відповідача 1692 грн. 77 коп - 3% річних підлягають до задоволення, як обґрунтовано заявлені, підтверджені матеріалами справи, не суперечать чинному законодавству.

Також позивач просить суд стягнути з відповідача 7817 грн. 77 коп. - втрати від інфляції за час прострочення, в т.ч. 5601 грн 62 коп- нараховано на суму боргу 131217 грн 22 коп за ОСОБА_5 прийому-передачі від 31 січня 2016 року за період лютий-червень 2016 року та 2216 грн 15 коп пені нараховано на суму боргу 49927 грн 82 коп за ОСОБА_5 прийому-передачі від 29 лютого 2016 року за період березень-червень 2016 року.

Судом здійснено перерахунок суми інфляційних нарахувань за зазначені періоди на суму боргу по кожному ОСОБА_5 прийому-передачі окремо, судом встановлено, що:

-сума втрат від інфляції за період лютий-червень 2016 року становить 5511 грн 12 коп;

-сума втрат від інфляції за період березень-червень 2016 року становить 2296 грн 68 коп. Разом з тим, позивач просить суд стягнути з відповідача меншу суму втрат від інфляції, а саме 2216 грн 15 коп, що є його правом.

Таким чином, суд вважає, що підлягають до задоволення позовні вимоги в частині стягнення 7727 грн 27 коп втрат від інфляції, як обґрунтовано заявлені, підтверджені матеріалами справи, не суперечать чинному законодавству.

В частині позовних вимог про стягнення 90 грн. 50 коп. втрат від інфляції слід відмовити, як безпідставно заявлених.

А відтак, позов підлягає задоволенню частково.

Судові витрати згідно ст. 49 ГПК України покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 43,49, 82,85 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити частково.

2.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", вулиця Максима Кривоноса, будинок 2Б, м.Тернопіль,46027, ідентифікаційний код 01268970, на користь Дочірнього підприємства "Газпостач" Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. М.Шептицького, 20, м.Тернопіль, ідентифікаційний код 39456152 :

-181145 грн. 04 коп. основного боргу,

-1692 грн. 77 коп - 3% річних,

- 23352 грн. 39 коп. пені,

- 7727 грн. 27 коп. - втрати від інфляції,

- 3208 грн.76 коп. судового збору в повернення сплачених судових витрат.

3.В решті позову відмовити.

4.Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

На рішення суду, яке не набрало законної сили, сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст.84 ГПК України, через місцевий господарський суд.

Повне рішення складено 16 січня 2017 року.

Головуючий суддя С.О. Хома

Судді І.М. Гирила

Судді Г.З. Андрушків