Ухвала суду № 63713610, 22.12.2016, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 29/112/14

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

22.12.2016 Справа № 908/6036/14

Суддя Ніколаєнко Р.А., розглянувши

матеріали заяви вих. б/н від 15.06.2016 приватного акціонерного товариства «Завод напівпровідників» в особі керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_1, м.Дніпродзержинськ Дніпропетровської області,

до товариства з обмеженою відповідальністю «Актив Солар» (ACTIV Solar GmbH), м.Відень, Австрія (поштова адреса: 49044, м. Дніпро, вул.Шевченка, 10, к.417),

про визнання недійсним з моменту укладання договору позики № 18 від 10.02.2009, укладеного між товариством з обмеженою відповідальністю «Актив Солар» та відкритим акціонерним товариством «Завод напівпровідників», правонаступником якого є приватне акціонерне товариство «Завод напівпровідників», та визнання недійсними додаткових угод № 1 від 15.04.2011р., № 2 від 04.11.2011р., № 3 від 30.07.2014р., № 4 від 02.02.2015р., укладених до договору позики № 18 від 10.02.2009,

матеріали заяви вих. б/н від 15.06.2016 приватного акціонерного товариства «Завод напівпровідників» в особі керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_1, м.Дніпродзержинськ Дніпропетровської області,

до товариства з обмеженою відповідальністю «Актив Солар» (ACTIV Solar GmbH), м.Відень, Австрія (поштова адреса: 49044, м. Дніпро, вул.Шевченка, 10, к.417),

про визнання недійсним з моменту укладання договору позики № 19 від 10.02.2009, укладеного між товариством з обмеженою відповідальністю «Актив Солар» та відкритим акціонерним товариством «Завод напівпровідників», правонаступником якого є приватне акціонерне товариство «Завод напівпровідників», та визнання недійсними додаткових угод № 1 від 15.04.2011р., № 2 від 04.11.2011р., № 3 від 30.07.2014р., № 4 від 02.02.2015р., укладених до договору позики № 19 від 10.02.2009,

третя особа на стороні ПрАТ «Завод напівпровідників», яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Фонд державного майна України (01601, м.Київ, вул.Кутузова, 18/9).

у справі № 908/6036/14 про банкрутство приватного акціонерного товариства «Завод напівпровідників», код з ЄДР 31792555, м. Запоріжжя вул. Теплична, 16

Кредитори:

1/ Товариство з обмеженою відповідальністю Спільне Українсько-Польське підприємство "АЙ.ТІ.ДЖІ-ІНВЕСТ", код з ЄДР-34461503 (27500, м.Світловодськ Кіровоградської області вул. П.Морозова, 3);

2/ Управління поліції охорони в Запорізькій області, код з ЄДР-40108947 (69118 м.Запоріжжя, вул. Водограйна,3);

3/ Товариство з обмеженою відповідальністю "ПРИЛАД ІМПЕКС АВТОМАТИЗАЦІЯ", код з ЄДР-33632208 (02088 м.Київ вул. Автотранспортна, 4);

4/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Самсон Інжинірінг", код з ЄДР-32853646 (02002 м.Київ вул.Марини Раскової, 19, пов.10, кім. 4);

5/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Строитель", код з ЄДР-13615559 (69001 м.Запоріжжя бульвар Шевченка, 24/10);

6/ Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮНІТОН", код з ЄДР -23853490 (69118 м.Запоріжжя вул. Чубанова, 1);

7/ Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області, код з ЄДР-38625593 (69002 м.Запоріжжя вул. Грязнова, 65);

8/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Евіта-Сервіс", код з ЄДР -30105811 (69057 м.Запоріжжя вул. Антенна, 8);

9/ Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРЕЛЕКТРОМОНТАЖ ПЛЮС", код з ЄДР-33009508 (69009 м.Запоріжжя вул. Теплична, 10);

10/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізьке пусконалагоджувальне підприємство - 461", код з ЄДР-32068248 (69036 вул. 40 років Радянської України, 80);

11/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Енерго-Традиції", код з ЄДР-36097560 (69096 м.Запоріжжя вул. Каховська, 32);

12/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрпромфінанс-Безпека", код з ЄДР-32377350 (02166 АДРЕСА_1);

13/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Партнер-Груп ЛТД", код з ЄДР-36802782 (69118 м.Запоріжжя вул. Новокузнецька, 4 оф.9);

14/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", код з ЄДР-38983006 (69000 м.Запоріжжя вул.Теплична,18);

15/ Товариство з обмеженою відповідальністю "СІ-ІНВЕСТ", код з ЄДР-35347755 (69600 м.Запоріжжя вул.Теплична,7);

16/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Налагоджувально-монтажне підприємство "Енергосервіс", код з ЄДР-32729704 (69063 м.Запоріжжя вул. Свердлова, 30, офіс-207);

17/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Електрокомплекс", код з ЄДР-32721642 (69037 м.Запоріжжя вул. 40 років Радянської України, 39-А);

18/ Відкрите акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго", код з ЄДР -00130926 (69035 м.Запоріжжя вул. Сталеварів, 14);

19/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Герметика-Україна", код з ЄДР-33428816 (25014 м. Кіровоград вул. Валентини Терешкової, 93);

20/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансово-Промислова Група "ДОНПРОМЕНЕРГО", код з ЄДР- 37604038 (87518 м. Маріуполь Донецької області вул. Бахчиванджи, 72);

21/ Компанія "ALSIBOR LLC" (адреса для листування: 69008 м.Запоріжжя вул. Тролейбусна, 1-А);

22/ Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство "АВАЛОН", код з ЄДР-24439255 (49052 м.Дніпропетровськ вул. Орлівська, 30/45);

23/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Інфоком ЛТД", код з ЄДР-20501767 (69001 м.Запоріжжя бульвар Т.Шевченка, 56);

24/ Компанія Орт Клут Рехтсанвельте (Orth Kluth Rechtsanwaelte) , код з ЄДР - DE196001277 (40221 Німеччина м. Дюссельдорф вул. Кайштрассе 6);

25/ Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_2 (ACTIV Solar GmbH)", код з ЄДР-FN307602 g (1010 м. Відень Австрія вул. Віпплінгерштрассе, 35; поштова адреса: 49044, м.Дніпро, вул.Шевченка, 10, к.417);

26/ Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "АКТИВ-БАНК", код з ЄДР-26253000 (04070 м. Київ вул. Борисоглібська, 3);

27/ Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України", код з ЄДР-00032112 (03150 м.Київ вул.Горького, 127);

28/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Інтер-Контакт", код з ЄДР-19350056 (01004 м.Київ вул. Шота Руставелі,16);

29/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Фотовольтаікс Індастріз Україна", код з ЄДР-36878652 (69035 м.Запоріжжя вул.Південноукраїнська, 3);

30/ Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз", код з ЄДР-03345716 (69035 м.Запоріжжя вул. Заводська, 7);

31/ Спеціалізована державна податкова інспекція з обслуговування великих платників податків у місті Запоріжжі Міжрегіонального Головного управління Державної фіскальної служби;

32/ Державне підприємство Дніпровський проектний інститут, код з ЄДР-14313369 (49008 м. Дніпро вул. Театральна, 6);

33/ Дочірнє підприємство ПРОДІМПЕКС ІКС Товариства з обмеженою відповідальністю Спецстройенерго, код з ЄДР-23222281 (25015 Кіровоградська область м.Кропивницький площа Дружби Народів, 3, офіс - 410);

за участю представників:

від ПАТ «Завод напівпровідників» ОСОБА_3 (дові.№ 15 від 01.12.2016)

від ТОВ Спільне Українсько-Польське підприємство «АЙ.ТІ.ДЖІ-ІНВЕСТ» ОСОБА_4 (дов.№ 44 від 20.10.2016)

від ТОВ «Актив Солар» ОСОБА_5 (дов.б/н від 16.08.2016)

від ПАТ «Укрексімбанк» ОСОБА_6 (дов.№ 010-01/6392 від 30.09.2014)

арбітражного керуючого ОСОБА_1

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Запорізької області (суддя Кричмаржевський В.А.) знаходиться справа № 908/6036/14 про банкрутство Приватного акціонерного товариства «Завод напівпровідників» (скорочено ПрАТ «Завод напівпровідників»), яка порушена ухвалою від 06.01.2015.

Згідно з ухвалою господарського суду Запорізької області від 18.05.2016 у справі № 908/6036/14 введено процедуру санації ПрАТ «Завод напівпровідників», строк процедури санації встановлено у шість місяців, керуючим санацією призначено арбітражного керуючого ОСОБА_1.

Постановою господарського суду Запорізької області від 24.11.2016 ПрАТ «Завод напівпровідників» визнано банкрутом, щодо нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_1.

Під час процедури санації до господарського суду Запорізької області в межах справи № 908/6036/14 про банкрутство ПрАТ «Завод напівпровідників» надійшла заява вих. б/н від 15.06.2016 ПрАТ «Завод напівпровідників» в особі керуючого санацією ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Актив Солар» (ACTIV SOLAR GmbH), м.Відень Австрія про визнання недійсним договору позики № 18 від 10.02.2009 та додаткових угод до нього.

Крім того, до господарського суду Запорізької області в межах справи № 908/6036/14 про банкрутство ПрАТ «Завод напівпровідників» надійшла заява вих. б/н від 15.06.2016 ПрАТ «Завод напівпровідників» в особі керуючого санацією ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Актив Солар» (ACTIV SOLAR GmbH), м.Відень Австрія про визнання недійсним договору позики № 19 від 10.02.2009 та додаткових угод до нього.

В звязку із заявленням ухвалами від 21.06.2016 суддею Кричмаржевським В.А. самовідводів щодо розгляду зазначених заяв засобом автоматизованого розподілу справ між суддями розгляд заяв визначено судді Ніколаєнку Р.А. в межах справи про банкрутство № 908/6036/14.

Листами від 23.06.2016 сторони за заявами були повідомлені про те, що справа № 908/6036/14 про банкрутство ПрАТ «Завод напівпровідників» 30.05.2016 направлена до Донецького апеляційного господарського суду у звязку з апеляційним оскарженням ухвали від 18.05.2016 у цій справі та що це не дозволяє вирішенню питання щодо прийняття заяв до розгляду.

Після повернення справи № 908/6036/14 до господарського суду Запорізької області ухвалою суду від 07.11.2016 згадані вище заяви про визнання недійсним договору позики № 18 від 10.02.2009 та визнання недійсним договору позики № 19 від 10.02.2009, що укладені між ТОВ «Актив Солар» та ВАТ «Завод напівпровідників», правонаступником якого є ПрАТ «Завод напівпровідників», та додаткових угод до договорів прийнято до розгляду в межах справи № 908/6036/14 про банкрутство ПАТ «Завод напівпровідників», судове засідання для розгляду заяв призначено на 08.12.2016, 11-30, від заявника, ТОВ «Актив Солар», Національного банку України, Управління Національного банку України в Запорізькій області, АТ «Укрексімбанк» витребувано документи та матеріали, необхідні для вирішення спорів.

Вимоги заявника щодо недійсності договорів позики № 18 від 10.02.2009 та № 19 від 10.02.2009 ґрунтуються на аналогічних підставах, а саме укладення договору всупереч ст.ст.70 72 Закону України «Про акціонерні товариства» з перевищенням повноважень та заінтересованою особою з боку ВАТ «Завод напівпровідників».

У додатково наданих поясненнях від 07.12.2016 заявник також зазначив, що договори позики укладались з метою виконання зобовязань по договору купівлі-продажу пакету акцій від 15.06.2007 № КПП-513, а кошти, отримані ПрАТ «Завод напівпровідників» по суті є інвестиціями і не підлягають поверненню.

ТОВ «Актив Солар» заперечує проти доводів заявника, про що суду надано відзиви на заяви щодо недійсності договорів № 18 та № 19 від 10.02.2009. Стверджує, що оспорювані договори укладено у відповідності до Статуту ВАТ «Завод напівпровідників» в редакції, діючій на момент укладення договорів. За правовою природою договори є договорами позики, ці договору схвалені загальними зборами акціонерів шляхом затвердження черговими зборами фінансової та бухгалтерської звітності товариства за 2009, 2010, 2011, 2012 роки, у якій відображалися боргові зобовязання за договорами позики.

Арбітражним керуючим ОСОБА_1 було подано клопотання про залучення третьої особи на стороні ПрАТ «Завод напівпровідників», яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Фонду державного майна України (01601, м.Київ, вул.Кутузова, 18/9). На обґрунтування клопотання арбітражний керуючий зазначив, що договори позики укладались з метою виконання зобовязань по договору купівлі-продажу пакету акцій від 15.06.2007 № КПП-513 між ФДМУ та ТОВ «Сілікон», боргові зобовязання за яким переведені на ТОВ «Сі-Інвест» за договором від 08.10.2007, потім на ТОВ «Актив Солар» за договором від 09.10.2008, а кошти, отримані ПрАТ «Завод напівпровідників» по договорах позики по суті є інвестиціями. Тому в разі визнання договорів позики недійсними та застосування реституції будуть порушені інтереси держави, оскільки покупцем акцій ПрАТ «Завод напівпровідників» не буде виконано інвестиційні зобовязання і це стане підставою для розірвання договору купівлі-продажу пакету акцій та повернення пакету акцій у власність держави.

Ухвалою від 08.12.2016 залучено до розгляду заяви про визнання недійсним договору позики № 18 від 10.02.2009 та заяви про визнання недійсним договору позики № 19 від 10.02.2009 Фонд державного майна України третьою особою на стороні ПрАТ «Завод напівпровідників», яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору. Розгляд справи відкладено до 22.12.2016, витребувано необхідні для розгляду заяв документи, в тому числі і від Фонду державного майна України.

Арбітражним керуючим ОСОБА_1 надані додаткові пояснення від 21.12.2016, згідно з якими арбітражний керуючий наполягає, що перераховані за оспорюваними угодами кошти є інвестиціями, спрямованими на виконання договору купівлі-продажу пакету акцій від 15.06.2007 № КПП-513. Між іншим, зазначив, що листом від 11.09.2015 № 10-23-16201 Фонд державного майна України повідомив, що «всього в рамках виконання умов Договору було залучено інвестицій на загальну суму 218241,010 тис. дол. США. При цьому інвестування здійснювалось як безпосередньо власниками зазначеного пакета акцій - ТОВ «Сілікон», та його правонаступниками - ТОВ «Сі-Інвест», ТОВ «Актив Солар», так і шляхом залучення кредитних коштів під гарантії покупця. Зокрема, ТОВ «Актив Солар» в підтвердження виконання договірних зобовязань було надано документи стосовно внесення у 2009 році інвестицій на умовах поворотної фінансової допомоги на загальну суму еквівалентну 6,135 млн. дол. США та 14,939 млн. євро за договорами позики № 18 від 10.02.2009, № 19 від 10.02.2009 та № 20/686 від 20.11.2009, про які йдеться у листі від 01.09.2015 № 02-04/02-115.». Крім того, зазначив, що концепцією розвитку ПрАТ «Завод напівпровідників», яка є невідємною частиною договору купівлі-продажу від 15.06.2007 № КПП-513 також не передбачено повернення покупцю пакету акцій товариства внесених інвестицій. Вважає угоди удаваними та по суті договорами про внесення інвестицій, оскільки отримані за ними кошти є інвестиціями, а інвестиції повинні надаватися на безповоротній основі, і а не за договором позики.

Також в поясненнях арбітражний керуючий ОСОБА_1 повідомив про неможливість з його боку надати витребувану судом інформацію про хід кримінального провадження № 42014000000000386 у справі № 757/23810/15-к. В судовому засіданні пояснив, що такою інформацією володіє Генеральна прокуратура України.

Фондом державного майна України подано клопотання від 19.12.2016 про відкладення розгляду справи, де зазначається про неотримання ним заяв про визнання договорів недійсними та про необхідність часу для надання ґрунтовного відзиву на заяви, оскільки це потребує доступу до архівних даних приватизації та актів перевірки умов договору купівлі-продажу пакетів акцій.

Шляхом електронного звязку судом отримано клопотання від 21.12.2016 Національного банку України про долучення документів до матеріалів справи, де зазначається про направлення поштою до господарського суду витребуваних ухвалою від 07.11.2016 документів та матеріалів.

Наразі документи від НБУ не отримані.

В судовому засіданні ТОВ «Актив Солар» подано заяву про продовження строку розгляду заяв про визнання недійсними договорів № 18 та № 19 від 10.02.2009 в межах визначеного законодавством строку.

У відповідності до ст.69 ГПК України спір має бути вирішено господарським судом у строк не більше двох місяців від дня одержання позовної заяви. У виняткових випадках за клопотанням сторони, з урахуванням особливостей розгляду спору, господарський суд ухвалою може продовжити строк розгляду спору, але не більш як на пятнадцять днів.

Суд знаходить за доцільне за клопотанням ТОВ «Актив Солар» продовжити строк розгляду заяв про визнання недійсними договорів № 18 та № 19 від 10.02.2009 на пятнадцять днів.

Розгляд заяв слід відкласти, витребувати додаткові докази, необхідні для всебічного встановлення обставин справи.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2, 10 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. ст. 4-1, 4-4, 65, 69, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Продовжити строк розгляду заяви про визнання недійсним договору позики № 18 від 10.02.2009 та заяви про визнання недійсним договору позики № 19 від 10.02.2009 на пятнадцять днів.

Судове засідання відкласти до 16.01.2017 об 11.30.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Гетьманська , 4, корпус 2, каб.216.

Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_1, ПрАТ «Завод напівпровідників» - виконати в повному обсязі ухвалу від 08.12.2016, в тому числі невідкладно направити Фонду державного майна України копії заяв про визнання недійсними договорів позики № 18 та № 19 від 10.02.2009 , а також копію наданих суду пояснень від 21.12.2016, докази направлення представити суду; надати докази щодо виконання п.п.2.2 договорів позики та надання позичальником позикодавцю копій документів, що засвідчують цільовий характер використання позики; докази на підтвердження повязаності договорів позики безпосередньо з виконанням договору від 15.06.2007 № КПП-513; пояснення щодо відображення заборгованості за договорами позики у фінансовій та бухгалтерській звітності боржника за 2009 2015 роки.

Зобовязати ТОВ «Актив Солар» (ACTIV Solar GmbH) - надати докази щодо виконання п.п.2.2 договорів позики та надання позичальником позикодавцю копій документів, що засвідчують цільовий характер використання позики; договори на підтвердження правонаступництва ТОВ «Сілікон», ТОВ «Сі-Інвест», ТОВ «Актив Солар», договори від 08.10.2007, від 09.10.2008 щодо передачі прав та обовязків; докази відображення заборгованості за договорами позики у фінансовій та бухгалтерській звітності боржника за 2009 2015 роки.

Зобовязати ФДМУ представити відзиви по заявах про визнання недійсними договорів позики № 18 та № 19 від 10.02.2009, нормативне та документальне обґрунтування відзивів, позицію щодо удаваності оспорюваних угод, надати інформацію про хід кримінального провадження № 42014000000000386 у справі № 757/23810/15-к; договір купівлі-продажу пакету акцій від 15.06.2007 № КПП-513 з додатками, змінами та доповненнями, пояснення щодо виконання договору з документальним підтвердженням; пояснення щодо повязаності оспорюваних договорів позики безпосередньо з виконанням договору від 15.06.2007 № КПП-513; листи ФДМУ від 11.09.2015 № 10-23-16201, від 01.09.2015 № 02-04/02-115, на які посилається арбітражний керуючий в наданих суду поясненнях від 21.12.2016.

Зобовязати ПАТ «Укрексімбанк», Генеральну прокуратуру України, прокуратуру Запорізької області надати інформацію про хід кримінального провадження № 42014000000000386 у справі № 757/23810/15-к.

Всі копії документів, представлених до матеріалів справи, слід надати завчасно, до дня судового засідання (через канцелярію господарського суду Запорізької області із супровідним листом), засвідчені відповідно до вимог п. 5.27 ДСТУ 4163-2003, згідно якого відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів: «Згідно з оригіналом», назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії.

Явку в засідання арбітражного керуючого ОСОБА_1, представників ПрАТ «Завод напівпровідників», ТОВ «Актив Солар», ФДМУ, ПАТ «Укрексімбанк», прокуратури Запорізької області визнати обовязковою.

Копії даної ухвали направити: Генеральній прокуратурі України, прокурору Запорізької області, арбітражному керуючому ОСОБА_1, ПрАТ «Завод напівпровідників», ТОВ «Актив Солар» (ACTIV Solar GmbH) на поштову адресу, Національному банку України, ФДМУ, ПАТ «Укрексімбанк».

Суддя Р.Ніколаєнко