Рішення № 63700057, 22.12.2016, Апеляційний суд Херсонської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа№766/11052/16 Головуючий в І інстанції: Гаврилов Д.В.

Провадження №22-ц/791/2520/2016 Доповідач: Борко А.Л.

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2016 року колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Херсонської області у складі:

головуючого Борка А.Л.

суддів: Бездрабко В.О.

ОСОБА_1

секретар Чертков Б.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Херсоні цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Херсонського міського суду Херсонської області від 11 листопада 2016 року у цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до Херсонського обласного академічного музично-драматичного театру ім. М. Куліша, третя особа без самостійних вимог щодо предмету спору: ОСОБА_3, про визнання звільнення незаконним,поновлення на роботі та про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

В С Т А Н О В И Л А :

У вересні 2016 року ОСОБА_2 звернувся у суд із зазначеним позовом,у якому просив скасувати наказ про його звільнення з посади артиста оркестру І категорії на підставі п.4 ст.40 КЗпП України за прогули без поважних причин, поновити його на займаній посаді та стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу з 15.09.2016 року по 20.09.2016 рік в сумі 871 грн.

Свої вимоги позивач обґрунтовував тим, що його звільнення з займаної посади проведене без згоди Всеукраїнської професійної спілки, членом якої він є та з підстав, які не відповідають дійсності, а саме за прогули, які стались з причин не залежних від нього.

Рішенням Херсонського міського суду Херсонської області від 11 листопада 2016 року позов задоволено. Визнано незаконним звільнення ОСОБА_2 з посади артиста оркестру І категорії Херсонського обласного академічного музично-драматичного театру ім. М. Куліша за наказом від 13.09.2016 року № 111-к за вчинення прогулу без поважних причин на підставі п.4 ст.40 КЗпП України. Поновлено ОСОБА_2 на посаді артиста оркестру І категорії Херсонського обласного академічного музично-драматичного театру ім. М. Куліша з 14.09.2016 року. Стягнено з Херсонського обласного академічного музично-драматичного театру ім. М. Куліша (код ЄДРПОУ 02225855, 73003, м. Херсон, вул. Театральна, 7) на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу в розмірі 871,75 грн. Вирішено питання судових витрат та допущено його негайне виконання в частині поновлення на роботі.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 просив рішення місцевого суду скасувати в частині стягнення з відповідача суми вимушеного прогулу,стягнути більшу суму та зобовязання відповідача видати копію трудової книжки без запису про звільнення.

Заслухавши доповідача,перевіривши законність та обґрунтованість судового рішення в межах,визначених ст.303 ЦПК України,колегія суддів приходить до висновку, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи , ОСОБА_2 був звільнений з посади артиста оркестру І категорії 14.09.2016 року на підставі п.4 ст. 40 КЗпП України.

Вирішуючи питання про розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу суд першої інстанції виходив з розрахунків, зроблених самим позивачем на час подання позову.

Згідно з п.2 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженогопостановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року № 100середній заробіток при виплаті заробітної плати за час вимушеного прогулу обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана виплата.

Відповідно до п. 8 цього ж порядку, нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі дні на число відпрацьованих робочих днів (годин).

Згідно довідки про доходи середньоденний заробіток позивача становить 191,78 грн. Відтак сума середнього заробітку за час вимушеного прогулу,що підлягає стягненню з відповідача,на думку колегії суддів становить 9589грн.

Оскільки суд першої інстанції припустився помилки при розрахунку середнього заробітку за час вимушеного прогулу,то на думку колегії суддів рішення суду першої інстанції в зазначеній частині підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу у розмірі, визначеному у відповідності до норм чинного законодавства.

Крім того,на думку колегії суддів,підлягають задоволенню вимоги позивача про зобовязання відповідача видати ОСОБА_4 дублікат трудової книжки без запису про звільнення, що відповідає положенням пункту 2.10 Інструкції про порядок ведення трудових книжок працівників, затвердженої спільним наказом N 58 від 29.07.93 р. Міністерства праці України, Міністерства юстиції України і Міністерства соціального захисту населення України, відповідно якого при наявності в трудовій книжці запису про звільнення або переведення на іншу роботу, надалі визнаної недійсною, на прохання працівника видається "дублікат" трудової книжки без внесення до неї запису, визнаного недійсним.

Таким чином, апеляційна скарга ОСОБА_4 є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню. Рішення суду першої інстанції необхідно змінити в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та зобов язання відповідача видати ОСОБА_2 дублікат трудової книжки .

Керуючись ст.ст.303,307,309 ЦПК України, колегія суддів,

В И Р І Ш И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити.

Рішення Херсонського міського суду Херсонської області від 11 листопада 2016 року в частині стягнення з Херсонського обласного академічного музично-драматичного театру ім. М.Куліша на користь ОСОБА_2 середнього заробітку за час вимушеного прогулу змінити,збільшивши розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу стягнутого на користь ОСОБА_2 з 871,75 грн. до 9589 грн.

Зобовязати Херсонський обласний академічний музично-драматичний театр ім. М. Куліша видати ОСОБА_2 дублікат трудової книжки без внесення до неї запису про звільнення ОСОБА_2 .

В решті рішення суду залишити без змін.

Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржено шляхом подачі касаційної скарги протягом 20 днів з дня набрання законної сили безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ.

Головуючий А.Л.Борко

Судді: В.О.Бездрабко

ОСОБА_1