Постанова № 63454885, 13.12.2016, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/21056/16-а

Провадження № 2а/522/1054/16

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 грудня 2016 року Приморський районний суд м.Одеси у складі:

головуючого - судді Чернявської Л.М.

при секретарі Прусс О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі засідань суду в м.Одесі адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради про скасування державної реєстрації

В С Т А Н О В И В:

09 листопада 2016 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради про скасування державної реєстрації та просить: Скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис № 15561100011001592 від 25.10.2011 року щодо внесення рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» ЄДРПОУ 31460994 від 25.10.2011 року щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації; Скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис № 15561110012001592 від 29.12.2011 року, щодо державної реєстрації припинення товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» в результаті ліквідації. Позивач обґрунтовує свої позовні вимоги тим, що рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» ЄДРПОУ 31460994 від 25.10.2011 року містить помилки, що не давало можливості державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради внести записи до ЄДР про припинення товариства шляхом його ліквідації.

Сторони в судове засідання не з'явились, про день, місце та час розгляду справи були повідомлені належним чином.

Представник позивача надав письмові пояснення та звернувся до суду з заявою про розгляд справи за його відсутністю, позовні вимоги просить задовольнити повністю.

Відповідач надав письмові заперечення на адміністративний позов, просив відмовити у задоволенні позову посилаючись на те, що управління не є належним відповідачем по даній справі та повідомив, що реєстраційні дії пов'язані з внесенням записів до ЄДР відбувається на підставі Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», Порядку державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи», та просив здійснити розгляд за його відсутності.

Ухвалою суду від 10.11.2016 року витребувано з управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради матеріали реєстраційної справи ТОВ фірма «АЛЬКОР» для огляду в судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи в межах заявлених вимог і на підставі поданих доказів, оглянувши матеріали реєстраційної справи ТОВ фірма «АЛЬКОР», суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що товариство з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» ЄДРПОУ 31460994 зареєстрована державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради О.П. Романчуком, номер запису про включення відомостей про юридичну особу до ЄДР 15561200000001592 від 06.04.2001 року.

У відповідності до матеріалів реєстраційної справи, витягу з єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 02.11.2016 року встановлено, що відомості про товариство включено до ЄДР 01.10.2014 року номер запису: 15561200000001592.

25.10.2011 року збори учасників ТОВ фірма «АЛЬКОР» прийняли рішення, яке оформлене протоколом № 18. Протокол підписано ОСОБА_1.

Рішенням зборів учасників від 25.10.2011 року вирішено провести припинення Товариства шляхом його ліквідації. Призначено ліквідаційну комісію у складі: Голова ліквідаційної комісії - ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1). Уповноважено голову ліквідаційної комісії здійснити всі необхідні заходи для ліквідації Товариства відповідно до чинного законодавства та в порядку, встановленому Статутом Товариства. Установлено строк для ліквідації протягом 6 (шість) місяців з моменту призначення відповідального за ліквідацію Товариства.

Установлено строк для прийняття претензій кредиторів у 2 (два) місяці з моменту опублікування інформації про ліквідацію в офіційному друкованому виданні органу місцевого самоврядування.

Судом встановлено, що на момент прийняття рішення від 25.10.2011 року, учасником товариства був ОСОБА_1, який мав частку у статутному капіталі товариства у розмірі 20000 (двадцять тисяч) грн., що становило 100 % статутного капіталу товариства.

Положеннями ст. 98 Цивільного кодексу передбачено, що загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, ОСОБА_1, як учасник ТОВ фірма «АЛЬКОР» мав право самостійно приймати рішення, в тому числі щодо ліквідації його.

25.10.2011 року державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради Гутником Ігорем Івановичем внесено запис № 15561100011001592 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, щодо внесення рішення засновників(учасників) ТОВ фірма «АЛЬКОР» щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації, що також підтверджується описом документів виданого державним реєстратором від 25.10.2011 року.

29.12.2011 року державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради Гутником Ігорем Івановичем внесено запис № 15561100012001592 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців щодо державної реєстрації припинення ТОВ фірма «АЛЬКОР» в результаті ліквідації, що також стверджується повідомленням про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи від 29.12.2011року №б/н.

З матеріалів справи вбачається, що підставою для внесення записів до Єдиного державного реєстру стало рішення зборів учасників товариства від 25.10.2011 року.

У відповідності до вимог ст.150 Цивільного кодексу України передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю може бути ліквідоване за рішенням загальних зборів його учасників, у тому числі у зв'язку зі спливом строку, на який товариство було створене, а також за рішенням суду - у випадках, встановлених законом.

Положеннями ст. 59 Господарського кодексу України (в редакції 2011 року) встановлено, що припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Згідно ст. 60 Господарського кодексу України (в редакції 2011року) передбачено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідація суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Згідно ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців» (в редакції 2011 року) передбачено, що для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення щодо припинення юридичної особи заявник повинен подати (надіслати поштовим відправленням) державному реєстратору такі документи: примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи.

Судом встановлено, що підставою для внесення інформації до ЄДР стало рішення учасників ТОВ фірма «АЛЬКОР», яке оформлено протоколом № 18. Як вбачається зі змісту рішення, рішення прийняте на зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР».

Дослідивши матеріали реєстраційної справи, а також записи у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що також підтверджується витягом з ЄДР від 02.11.2016 року, суд приходить до висновку, що орган управління товариства - збори учасників товариства, який прийняв рішення про ліквідацію товариства, не був уповноважений на прийняття такого рішення. У зв'язку з тим, що вищим органом управління ТОВ фірма «АЛЬКОР» є загальні збори учасників.

Згідно положень ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» встановлено, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Таким чином, у зв'язку з тим, що в єдиному реєстрі міститься інформація, що вищим органом управління товариства є загальні збори, підстав вважати, що збори учасників є належним органом не має.

Також, зі змісту рішення зборів учасників, що оформлений протоколом №18 від 25.10.2011 року вбачається, що на зборах учасників, згідно порядку денного, розглядались різні питання під однією нумерацією.

Згідно порядку денного, розглядались три питання, а на зборах учасників вирішувались чотири. Зборами учасників товариства було порушено нумерацію питань в рішенні про ліквідацію товариства.

Рішення зборів учасників, яке оформлено протоколом № 18 від 25.10.2011оку оформлено з помилками.

Судом встановлено, що рішенням зборів учасників, яке оформлено протоколом від 25.10.2011 року, призначено ліквідаційну комісію у складі голови ліквідаційної комісії - ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1). Ліквідаційна комісія товариства складається з однієї людини.

У відповідності до вимог ст. 105 Цивільного кодексу України передбачено, що учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

В рішенні про припинення товариства шляхом ліквідації не зазначено інших учасників ліквідаційної комісії, які колегіально повинні приймати рішення з питань ліквідації товариства.

Положеннями п. 7 ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» передбачено, що державний реєстратор має право залишити без розгляду документи, які подані для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, якщо: документи не відповідають вимогам, які встановлені частиною першою статті 8 та частиною двадцять першою статті 22 цього Закону; рішення щодо припинення юридичної особи оформлено з порушенням вимог, які встановлені частиною третьою цієї статті; документи подані не у повному обсязі; рішення щодо припинення юридичної особи не містить даних про склад комісії з припинення (ліквідаційної комісії) юридичної особи, у тому числі їх реєстраційних номерів облікових карток платників податків.

У відповідності до вимог ст. 34 відповідного Закону України, державний реєстратор повинен був залишити документи представника товариства без розгляду до усунення відповідних недоліків.

Положеннями ч.1 ст. 36 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» передбачено, що для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації, голова ліквідаційної комісії або уповноважена ним особа після закінчення процедури ліквідації, яка передбачена законом, але не раніше двох місяців з дати публікації повідомлення у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації, повинен подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) державному реєстратору такі документи:

-заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації припинення юридичної особи у зв'язку з ліквідацією;

-оригінал установчих документів;

-акт ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом;

-довідку відповідного органу державної податкової служби про відсутність заборгованості по податках, зборах (обов'язкових платежах);

-довідку відповідного органу Пенсійного фонду України про відсутність заборгованості;

-довідку архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню.

Судом встановлено, що головою ліквідаційної комісії або уповноваженою ним особою не було передано до державного реєстратора частину оригіналів установчих документів товариства, а саме: Статут ТОВ фірма «АЛЬКОР» від 2001 року; зміни до статуту ТОВ фірма «АЛЬКОР» реєстрація від 10.12.2001 року; зміни до статуту ТОВ фірма «АЛЬКОР» від 16.03.2004 року; зміни до статуту ТОВ фірма «АЛЬКОР» від 04.11.2004 року; зміни до статуту ТОВ фірма «АЛЬКОР» від 11.12.2008 року; зміни до статуту ТОВ фірма «АЛЬКОР» від 29.09.2011 року.

Положеннями п. 7 ст. 36 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» передбачено, що державний реєстратор залишає без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації, якщо: документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою та другою статті 8 цього Закону; ліквідаційний баланс не відповідає вимогам абзацу другого частини другої цієї статті; документи подані не у повному обсязі.

Таким чином, суд приходить до висновку, що державний реєстратор у відповідності до вимог ст. 36 даного Закону повинен був залишити без розгляду подані документи для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації до усунення недоліків головою ліквідаційної комісії.

Судом не приймається до уваги міркування відповідача, що управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради є неналежним відповідачем.

У відповідності до вимог ст. 52 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що суд першої інстанції, встановивши, що з адміністративним позовом звернулася не та особа, якій належить право вимоги, або не до тієї особи, яка повинна відповідати за адміністративним позовом, може за згодою позивача допустити заміну первинного позивача або відповідача належним позивачем або відповідачем, якщо це не потягне за собою зміни підсудності адміністративної справи.

Якщо позивач не згоден на заміну відповідача іншою особою, суд може залучити цю особу як другого відповідача. У разі відмови у задоволенні адміністративного позову до такого відповідача понесені позивачем витрати відносяться на рахунок держави.

Натомість, відповідач у своїх запереченнях не зазначив, який на його думку, є належним відповідачем по даній справі.

Законом України № 835-VІІІ «Про внесення змін до Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» та деяких інших законодавчих актів України щодо децентралізації повноважень з державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», передбачено передачу органам місцевого самоврядування, місцевим держадміністраціям, нотаріусам та акредитованим суб'єктам повноважень з надання адміністративних послуг у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (за органами юстиції залишається державна реєстрація громадських формувань).

Положеннями ст.5 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб -підприємців та громадських формувань» передбачено, що систему органів у сфері державної реєстрації становлять: 1) Міністерство юстиції України; 2) інші суб'єкти державної реєстрації. До повноважень інших суб'єктів державної реєстрації належить: 1) забезпечення: прийому документів, поданих для державної реєстрації; державної реєстрації та проведення інших реєстраційних дій; ведення Єдиного державного реєстру та надання відомостей з нього; формування та зберігання реєстраційних справ. Акредитовані суб'єкти можуть здійснювати усі повноваження, визначені у цій частині, або здійснювати повноваження щодо забезпечення прийняття та видачі документів у сфері державної реєстрації на підставі договору з іншим суб'єктом державної реєстрації та/або нотаріусом.

Положеннями ст.6 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» передбачено, що державним реєстратором може бути громадянин України, який має вищу освіту, відповідає кваліфікаційним вимогам, визначеним Міністерством юстиції України, та перебуває у трудових відносинах з суб'єктом державної реєстрації (крім нотаріусів), та нотаріус.

Згідно п.5 порядку державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, затв. наказом Міністерства юстиції України № 359/5 від 09.02.2016 року передбачено, що державна реєстрація проводиться суб'єктом державної реєстрації в межах повноважень, визначених Законом, незалежно від місцезнаходження юридичної особи, фізичної особи - підприємця чи громадського формування в межах Автономної Республіки Крим, області, міст Києва та Севастополя, крім державної реєстрації на підставі документів, поданих в електронній формі, що проводиться незалежно від місцезнаходження такої особи чи формування в межах України.

Державна реєстрація припинення юридичної особи шляхом її ліквідації за спрощеною процедурою проводиться державним реєстратором суб'єкта державної реєстрації, уповноваженого на зберігання реєстраційної справи такої юридичної особи в паперовій формі.

Судом встановлено, що матеріали реєстраційної справи товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» в паперовій формі знаходяться в управлінні державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради, яке було створено у відповідності до вимог законодавства на виконання умов децентралізації повноважень з державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Таким чином, враховуючи вищевикладене суд вважає що адміністративний позов заявлений до належного відповідача та підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 159-163 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради про скасування державної реєстрації задовольнити повністю.

Скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис № 15561100011001592 від 25.10.2011 року щодо внесення рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» ЄДРПОУ 31460994 від 25.10.2011 року щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації.

Скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис № 15561110012001592 від 29.12.2011 року, щодо державної реєстрації припинення товариства з обмеженою відповідальністю фірма «АЛЬКОР» в результаті ліквідації.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного адміністративного суду, через Приморський районний суд міста Одеси, шляхом подачі апеляційної скарги на судового рішення протягом десяти днів з дня отримання копії.

Суддя Л. М. Чернявська

13.12.2016