Ухвала суду № 63434915, 15.12.2016, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

УХВАЛА

"15" грудня 2016 р.Справа № 924/896/16

Господарський суд Хмельницької області у колегіальному складі:

Головуючий суддя Танасюк О.Є.,суддя Муха М.Є., суддя Заверуха С.В.

за позовом заступника військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в інтересах держави в особі:

1) Міністерства оборони України м. Київ

2) квартирно-експлуатаційного відділу м. Хмельницький

за участю третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Кабінет Міністрів України

до 1) виконавчого комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області м. Хмельницький

2) Хмельницької міської ради м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача фізична особа-підприємець ОСОБА_2

про - визнання незаконним та скасування рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.05.2002р. №394 в частині надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_2 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе в АДРЕСА_2, площею 600 кв.м.;

- визнання незаконним та скасування рішення Хмельницької міської ради від 12.06.2013р. №32 в частині надання дозволу ОСОБА_2 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м., розташованої за адресою: АДРЕСА_2;

- визнання незаконним та скасування рішення Хмельницької міської ради від 30.10.2013р. №53 в частині затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передачі в оренду ОСОБА_2 земельної ділянки у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м.

Представники сторін:

від позивача-1: не з'явився

від позивача-2: Довгацький А.І. - представник за довіреністю № 3181 від 21.09.2016 р.

від відповідача-1: Демчук Л.Г. - представник за довіреністю №02-15-1667 від 27.11.2015 р.

від відповідача-2: Демчук Л.Г. - представник за довіреністю №02-15-1683 від 27.11.2015 р.

від третьої особи - Кабінет Міністрів України: не з'явився

від третьої особи - ФОП ОСОБА_2: ОСОБА_2 - фізична особа-підприємець

від прокуратури: Михальчич М.В. - прокурор військової прокуратури Хмельницького гарнізону згідно наказу №513 від 19.10.16р.

Ухвала виноситься 15.12.2016р., оскільки в судовому засіданні 14.12.2016р. оголошувалася перерва.

На підставі заяви судді Танасюк О.Є. від 28.11.2016р., відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 28.11.2016р. за підписом керівника апарату суду Комарніцького В.В. подальший розгляд справи №924/896/16 призначено до розгляду в колегіальному складі суддів: Танасюк О.Є. (головуючий), Заверуха С.В., Муха М.Є.

Ухвалою суду від 28.11.2016р. справу прийнято до провадження колегією суддів.

Суть спору: заступник військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в інтересах держави в особі: 1) Міністерства оборони України м. Київ 2) квартирно-експлуатаційного відділу м. Хмельницький звернувся з позовом до суду в якому просить визнати незаконним та скасувати рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.05.2002р. №394 в частині надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_2 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе в АДРЕСА_2, площею 600 кв.м.; визнати незаконним та скасувати рішення Хмельницької міської ради від 12.06.2013р. №32 в частині надання дозволу ОСОБА_2 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м., розташованої за адресою: АДРЕСА_2; визнати незаконним та скасувати рішення Хмельницької міської ради від 30.10.2013р. №53 в частині затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передачі в оренду ОСОБА_2 земельної ділянки у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м.

Зазначає, що відповідно до директиви Міністра оборони України №322/1/10 від 20.04.2005р. Хмельницькій Квартирно-експлуатаційній частині району, правонаступником якого є КЕВ м. Хмельницький згідно рішення Хмельницького РВК від 23.12.1975р. №277-В, було надано земельну ділянку на території військового містечка №24 (в складі земель оборони загальною площею 2487,6 га) в постійне користування для державних потреб, що підтверджується Державним актом на право користування землею від 23.12.1975р.

Повідомляє, що 24.04.2002р. рішенням начальника розквартирування військ і капітального будівництва Збройних Сил України № 163/1/1/1528 надано дозвіл на передачу у комунальну власність земельної ділянки площею 200 кв.м., яка розташована на території військового містечка № 24 у АДРЕСА_2. Актом прийому-передачі земельної ділянки №5 від 28.05.2002р. зазначена земельна ділянка прийнята відділом земельних ресурсів та земельних реформ виконавчого комітету Хмельницької міської ради.

Вказує, що при проведенні перевірки Хмельницьким зональним відділом Військової служби правопорядку виявлено факт надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_9 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе на земельній ділянці площею 600 кв.м. у АДРЕСА_2 рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23 травня 2002 року № 394. Рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради №212 від 20 березня 2006 року останньому надано дозвіл на реконструкцію крамниці змішаної торгівлі для розширення існуючого кафе за вищевказаною адресою .

Повідомляє, що на підставі договору дарування №4-3546 від 09.11.2007р. право власності на зазначені крамницю та кафе набув ОСОБА_2.

Рішенням двадцять п'ятої сесії Хмельницької міської ради №32 від 12.06.2013р. ОСОБА_2 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м.

Прокурор зазначає, що 30.10.2013р. рішенням двадцять восьмої сесії Хмельницької міської ради №53 ОСОБА_2 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передано в оренду земельну ділянку у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. (кадастровий номеї НОМЕР_1) для обслуговування крамниці по торгівлі змішаним товарами та розширене існуюче кафе, терміном на 10 років.

Наголошує, що в указаних рішеннях зазначено, що цільовим використанням земель являється використання земельної ділянки для обслуговування крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширене існуюче кафе, а кодом класифікації видів цільового призначення земель визначено 03.07 - для будівництва і обслуговування будівель торгівлі.

Вказує, що 17.12.2013р. між Хмельницькою міською радо в особі міського голови Мельника С.І. та ОСОБА_2 укладено договір оренди землі №279-01-2013/3896472, відповідно до якого останньому передається земельна ділянка загальною площею 1022 кв.м. (кадастровий номер НОМЕР_1). терміном на 10 років. Зазначає, що 3 листопада 2015 року комісією КЕВ м. Хмельницький проведено обстеження земельної ділянки, з метою встановлення фактичного стану справ земель оборони військового містечка №24 у АДРЕСА_2, за результатами проведення якого складено Акт обстеження земельної ділянки, згідно якого дозвіл на відчуження земельної ділянки КЕВ м. Хмельницький не надавався та будівництво із Міністерством оборони України, як Органом управління майном, не погоджувалось.

Таким чином прокурор стверджує, що Міністерство оборони України не надавало дозволу на вилучення частини земельної ділянки військового містечка №24 площею 822 кв.м. з постійного користування КЕВ м. Хмельницький, тому виконання всіх зазначених рішень, що стосуються земельної ділянки Міністерства оборони України порушує права та інтереси законного землекористувача.

Прокурор в додаткових поясненнях від 26.10.16р. повідомляє, що з прийняттям спірних рішень як виконавчого комітету Хмельницької міської ради так і Хмельницької міської ради, обмежели Міністерство оборони України у прийнятті рішень по управлінню військовим майном, а саме: частиною земельної ділянки військового містечка №24 Хмельницького гарнізону, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2. Зазначає, що відповідно до директиви Міністра оборони України №322/1/10 від 20.04.05р. Хмельницькій Квартирно-експлуатаційній частині району, правонаступниками якого є КЕВ м. Хмельницькій, згідно рішення Хмельницького РВК від 23.12.1975р. №277-В було надано земельну ділянку на території військового містечка №24 в постійне користування для державних потреб, що підтверджується Державним актом на право користування землею від 23 грудня 1975 року. Зазначає, що спірна земельна ділянка загальною площею 1022 м.кв. входить у вищезазначені землі та на даний час не може використовуватись законним користувачем КЕВ м.Хмельницький оскільки незаконно вибула на підставі прийняття оспорюваних рішень.

Прокурор в судовому засіданні заявлені позовні вимоги підтримав.

Представник позивача-1- Міністерство оборони України в судовому засіданні та у поясненнях від 26.10.2016р. позовні вимоги підтримав. Повідомляє, що в січні 2007р. Кабінет Міністрів України надіслав до Міністерства оборони, Держкомзему, Фонду державного майна, Міністерства економіки, Міністерства фінансів лист, яким зупинив операції з реалізації та передачі земель оборони (у тому числі під об'єктами нерухомості). Наголошує, що згоди на припинення права користування на спірну земельну ділянку, яка була надана ФОП ОСОБА_2 загальною площею 1022 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 та входить до складу земель оборони, згідно державного акту на право постійного користування землею 1975 року, Міністерство оборони України не надавало. Позивач-1 вважає, що оспорюваними рішеннями, Хмельницька міська рада розпорядилася землями оборони без належної правової підстави з перевищенням компетенції, що являється підставою для визнання їх незаконними та скасування.

Представник позивача-2 - квартирно-експлуатаційного відділу в судовому засіданні та у письмових поясненнях від 17.10.2016р. та 26.10.2016р. №4049 позовні вимоги підтримує та просить задоволити позов військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в повному обсязі. Позивач зазначає, що оспорювані рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради та рішення Хмельницької міської ради стосовно передачі в оренду земельної ділянки ОСОБА_2 повністю суперечать чинному законодавству України та посягають на законні права та інтереси користувача земельних ділянок військового містечка №24, а саме КЕВ м.Хмельницький. У клопотанні від26.10.16р. №4050 просить долучити до матеріалів справи копії наступних документів: витяг із директиви Міністра оборони України від 10.01.2005 р. №Д-322/1/010; індивідуальна картка обліку земельної ділянки №171 за формою 403; викопіювання із книги обліку земельних ділянок по формі 404; викопіювання із відомостей наявності та використання земельних ділянок за формою 405А.

Представник відповідача -1 - виконавчого комітету Хмельницької міської ради в судовому засіданні проти позову заперечує.

Представник відповідача -2, Хмельницької міської ради в судовому засіданні та письмовому відзиві від 10.11.16 р. проти позову заперечує, зазначає, що позов не містить жодних доказів та обгрунтувань на підтвердження позовних вимог. Повідомляє, що наданий позивачем державний акт на право постійного користування землею серія Б№041767 від 1981р. не містить жодних координат прив`язки земельної ділянки, адреси та державної реєстрації, що не відповідає вимогам законодавства, а тому даний акт не може бути належним доказом по справі. Повідомляє, що на сьогодні не можливо співставити розташування земельної ділянки по АДРЕСА_2 по відношенню до земельної ділянки, яка нанесена на плані державного акту на право постійного користування так як вона є не ідентифікованою. Зазначає, що предметом даного спору є рішення міської ради від 12.06.13р. №32, від 30.10.13р. №53 які є актами ненормативного характеру та вичерпали свою дію внаслідок їх виконання.

Третя особа - Кабінет Міністрів України в судовому засіданні та у письмовому поясненні від 14.12.2016р. позовні вимоги підтримує. Зазначає, що згідно норм чинного законодавства України, компетенція щодо прийняття будь-яких рішень щодо розпорядження спірною земельною ділянкою належить виключно Кабінету Міністрів України.

Вказує, що постанови чи розпорядження Кабінету Міністрів України з приводу передачі даної земельної ділянки Збройних Сил України до земель комунальної власності Хмельницької міської ради не приймалися, тому відповідач не мав права розпоряджатися чи приймати будь-які рішення відносно спірної земельної ділянки.

Вважає, що у разі встановлення фактів того, що земельна ділянка площею 1022 кв.м., яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 перебувала у постійному користуванні в Збройних Силах України згідно державного акту на право постійного користування землею, позовні вимог підлягають задоволенню.

Третя особа ОСОБА_2 в судовому засіданні зазначає, що ним правомірно було набуто у користування земельну ділянку по АДРЕСА_2 площею 1022 кв.м. Вважає позовні вимоги необґрунтованими, тому просить відмовити в позові.

Представник квартирно-експлуатаційного відділу в судовому засіданні та у клопотаннях від 21.11.2016р. №4396 та від 28.11.2016р. №4501 просить призначити судову експертизу, на розгляд якої винести наступні питання:

1.Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_2 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

2. Відобразити на карті міста розташування земельної ділянки площею 1022 кв.м., що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_2 у АДРЕСА_2.

3. Відобразити на карті міста земельну ділянку яку фактично використовує ОСОБА_2 (сама будівля, відмосток, укладений бруківкою майданчик перед будівлею, місце для паління, навіс, місце для під`їзду та виїзду транспортних засобів, виступи другого поверху будівлі). Представник позивача-2 - квартирно-експлуатаційного відділу зазначає, що оплату проведення експертизи гарантує та просить на час проведення експертизи зупинити провадження по справі.

Позивач-2 просить проведення експертизи доручити судовому експерту ТОВ "Бюро судових будземекспертиз" (м. Хмельницький, вул. Героїв Майдану, 10, Товарна біржа (2-й поверх) Власюку Володимиру Володимировичу, Свідоцтво НОМЕР_2 від 23.03.2012р. Зазначає, що оплату за проведення експертизи гарантує. Також просить зупинити провадження у справі на час проведення експертизи.

Представник прокуратури, позивача-1 та Кабінету Міністрів України підтримали клопотання позивача-2 про призначення експертизи.

Представник відповідачів проти призначення експертизи заперечує.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 ГПК України.

Оскільки для встановлення обставин, що мають значення для вирішення спору, а саме, чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_2 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975р., необхідні спеціальні знання, суд вважає за необхідне клопотання позивача про призначення судової експертизи задовольнити.

Відповідно до ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, остаточне коло питань, які мають бути роз'яснені судовим експертом, встановлюється господарським судом в ухвалі.

Так, при формулюванні питань, які ставляться перед експертом, слід враховувати Науково-методичні рекомендації з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень і атестованих експертних методик, у яких зазначаються питання, на вирішення яких спрямовані ці методики та реєстр яких ведеться Міністерством юстиції України (п. 9 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" №4 від 23.03.2012 року).

Таким чином, розглянувши запропоновані відповідачем-2 питання та врахувавши Науково-методичні рекомендації з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень і атестованих експертних методик, суд вважає за необхідне на розгляд експертизи винести питання, запропоновані відповідачем-2.

Пунктом 8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 „Про деякі питання практики призначення судової експертизи" передбачено, що визначаючись з експертною установою, яка проводитиме судову експертизу, господарський суд має враховувати положення пункту 1.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 № 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 30.12.2004 № 144/5), згідно з яким експертизи проводяться, як правило, за зонами регіонального обслуговування. Цим же пунктом передбачено, що за наявності обставин, які зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи за зоною обслуговування, особа або орган, які призначають експертизу, зазначивши відповідні мотиви, можуть доручити її виконання експертам іншої установи. З урахуванням наведеного, а також припису пункту 3 частини другої статті 86 ГПК, у разі призначення господарським судом судової експертизи не за зоною регіонального обслуговування мотиви такого призначення мають бути зазначені в ухвалі про призначення експертизи.

Враховуючи вищезазначене, суд вважає за доцільне, з урахуванням зони регіонального обслуговування, проведення експертизи доручити Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Відповідно п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

Враховуючи необхідність призначення у справі судової експертизи, а також приписи ст. 79 ГПУ України, суд вважає за необхідне провадження у справі зупинити до отримання результатів експертизи.

Керуючись ст. 41, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Призначити по справі №924/896/16 судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109).

На розгляд експертизи поставити наступне питання:

1.Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_2 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

2. Відобразити на карті міста розташування земельної ділянки площею 1022 кв.м., що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_2 у АДРЕСА_2.

3. Відобразити на карті міста земельну ділянку яку фактично використовує ОСОБА_2 (сама будівля, відмосток, укладений бруківкою майданчик перед будівлею, місце для паління, навіс, місце для під`їзду та виїзду транспортних засобів, виступи другого поверху будівлі).

Оплата за проведення експертизи покладається на квартирно-експлуатаційний відділ м. Хмельницький.

Попередити експерта про передбачену ст. ст. 384 та 385 Кримінального кодексу України кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивих висновків або відмову експертів від виконання покладених обовязків без поважних причин.

Справу № 924/896/16 надіслати Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109).

Зобов'язати Хмельницьке відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз повідомити суд про закінчення проведення експертизи та повернути суду експертний висновок зі справою.

Провадження у справі №924/896/16 зупинити до отримання результатів експертизи.

Головуючий суддя О.Є. Танасюк

Суддя М.Є. Муха

Суддя С.В. Заверуха

Віддрук. 9 прим. :1 - до справи,

2 - позивачу - 1 - Міністерство оборони України (м. Київ, Повітрофлотський проспект, 6) рек. з пов.;

3 - позивачу-2 - квартирно-експлуатаційному відділу (м. Хмельницький, вул. Ціолковського, 3/1)

4 - відповідачу-1 - виконавчому комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області (м. Хмельницький, вул. Гагаріна, 3)

5 - відповідачу-2 - Хмельницькій міській раді (м. Хмельницький, Гагаріна, 3)

6 - третій особі - ФОП ОСОБА_2 (АДРЕСА_1) рек. з повід.

7 - військові прокуратурі Хмельницького гарнізону Західного регіону України (м. Хмельницький, вул.Пилипчука,65)

8- третій особі- Кабінет Міністрів України (01008, м.Київ, вул. Грушевського 12/2) - рек. з пов.

9 - Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109) - рек. з пов.