Ухвала суду № 63374683, 18.11.2016, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/21448/16-к

Провадження по справі № 1-кс/522/20609/16

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18.11.2016 року м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Іванов В.В., при секретарі Гасанова Р.Н., за участю прокурора Чорного Л.М., слідчого Бабятинського О.П., представника ТОВ «Олімпекс Транс», - ОСОБА_1, представника ТОВ «Олімпекс Транс»,- адвоката ОСОБА_2, розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС 2 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3 про арешт майна, -

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий з ОВС 2 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3 звернувся до суду із клопотанням, про накладення арешту на тимчасово вилучені у кримінальному провадженні №32016160000000064 від 13.05.2016 р. предмети, компютери та документи вилучені під час обшуку офісних приміщень ТОВ «Олімпекс Транс», розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5. перший поверх ( приміщення, яке використовує ТОВ «Олімпекс Транс».

В обґрунтування клопотання слідчий посилається на наступне.

Слідчим управлінням ФР ГУ ДФС в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016160000000064 від 13.05.2016 р. за фактом умисного ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Олімпекс Транс» (код ЄДРПОУ 19346586) за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Олімпекс Транс» в період з 01.01.14 по 31.12.14, шляхом не відображення в податковому обліку продаж нерухомого майна - квартир у багатоквартирному житловому комплексі «Ланжерон» за адресою м.Одеса, вул. Вери Інбер, 5, ухилились від сплати обовязкових платежів до державного бюджету на суму 3 045 045 грн., крім того встановлено, що на теперішній час ОСОБА_4 з метою ухилення від сплати податків, мінімізації прибутків компанії продовжує використовувати схему розрахунку з контрагентами бартером або заготівку реалізовуючи житло у багатоквартирному житловому комплексі «Граф» без відображення в податковому обліку продаж нерухомості.

Перевірками (акт документальної перевірки № 39/15-32-14-01/19346586 від 14.03.16 та № 3412/15-53-22-06/19346586 від 13.06.14) встановлено, що службові особи ТОВ «Олімпекс Транс» в період з 01.01.2014 по 31.12.2014, шляхом не відображення в податковому обліку продаж нерухомого майна - квартир у багатоквартирному житловому комплексі «Ланжерон» за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, 5 ухилились від сплати обовязкових платежів до державного бюджету на суму 3 045 045 грн.

Фактичним і основним доходом ТОВ «Олімпекс Транс» являється будівництво багатоповерхових будинків, паркингів, проектування, дизайн.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що директором ТОВ «Олімпекс Транс» ОСОБА_4 Гердасом з метою ухилення від сплати податків, мінімізації прибутків підприємства, використовує схему розрахунку з контрагентами бартером або за готівку, згідно якої грошові готівкові кошти передавались в розрахунок за використані бетоні палі, якими було укріплено схил на будівельному майданчику за адресою : м. Одеса, пров. віце-адмірала Азарова, буд.6 на якому розпочато будівництво ТОВ «Олімпекс Транс» багатоповерхового житлового комплексу «Граф». Для розрахунку з контрагентами, використано готівкові кошти від продажу квартир в багатоповерховому ЖК «Ланжерон», за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інберг, буд. 5 який будувало ТОВ «Олімпекс Транс», що належить ОСОБА_4.

Ніякого відображення в податковому обліку ТОВ «Олімпекс Транс» від продажу житлових квартир та розрахунок за «палі бетоні» не знайшло.

Станом на теперішній час від службових осіб ТОВ «Олімпекс Транс», забудовників реалізуються квартири у ЖК «Граф» за адресою: м. Одеса, пров. Віце- адмірала Жукова, буд. 6 та ніякого відображення в податковому обліку від продажу нерухомості не знаходить, також не знаходить відображення про забудовників, підрядників та постачальників матеріалів для будівництва.

Також встановлено, що у своєї протиправної діяльності ОСОБА_4 використовує низку підконтрольних йому підприємств де в деяких він є директором або засновником, а саме: ТОВ "Світ Атракціонів", ТОВ "Ханбер", ТОВ "Будмарин", ТОВ "Будівельні технології майбутнього", ТОВ"Констракшн", ТОВ "Ханбер Трейд", ТОВ "Морська", OK "Екодом-1", OK "Екодом-2", СПД ОСОБА_4, ПАТ "Ханнер Інвест", ПАТ «Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Ханнер-Схід» за допомогою вказаних підприємств та підконтрольних працівників ОСОБА_5, ОСОБА_6 які офіційно не працевлаштовані на вказаних підприємствах, здійснюється замаскована реалізація нерухомості відбудованих будівель за готівкові кошти фізичним та юридичних особам, прийом інших платежів, оформлення нерухомості на вказані підприємства та інша господарська діяльність.

Із усіх перелічених підприємств належних ОСОБА_4 тільки у ТОВ «Олімпекс Транс» наявне свідоцтво платника ПДВ. При цьому збудував багатоквартирний житловий комплекс «Ланжерон», реалізував майже всі квартири та нежитлові приміщення, підприємство від початку будівництва по теперішній час сплатило податків з 2011 року по перший квартал 2016 року на загальну суму 2 203 564.64грн. реалізувавши 135 квартир площею від 75 до 200 метрів квадратних, а також нежитлові приміщення на першому та другому поверсі будинку та місця на трьохповерховому паркінгу.

Що свідчить про ухилення від сплати податків шляхом розрахунків за готівку без відображення у бухгалтерському та податковому обліку

Таким чином, як зазначає орган досудового розслідування, в діях службових осіб ТОВ «Олімпекс Транс» вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, а саме: умисне ухилення від сплати податків, зборів (обовязкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобовязується їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у особливо великих розмірах.

02.11.2016 співробітниками другого ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області на підставі ухвали слідчого суді Приморського районного суду м. Одеси від 07.10.2016 року, проведено обшук офісних приміщень ТОВ «Олімпекс Транс», розташованих за адресами: АДРЕСА_1 та м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5 (перший поверх), в ході якого було виявлено та вилучено: документи фінансово - господарської діяльності ТОВ «Олімпекс Транс» та ТОВ "Світ Атракціонів", ТОВ "Ханбер", ТОВ "Будмарин", ТОВ "Будівельні технології майбутнього", ТОВ"Констракшн", ТОВ "Ханбер Трейд", ТОВ"Морська", ТОВ "Екодом-1", ТОВ "Екодом-2", СПД ОСОБА_4, ПАТ "Ханнер Інвест", ПАТ «Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний Фонд «Ханнер-Схід».

Вилучені предмети, компютери та документи, на думку органу досудового розслідування, використовувалися службовими особами та працівниками ТОВ «Олімпекс Транс» для незаконної діяльності, свідчать про вчинення злочину та мають значення джерел доказів у кримінальному провадженні, та викриття осіб, які вчинили дане кримінальне правопорушення, можуть бути доказами під час судового розгляду.

Вилучені грошові кошти, як зазначає слідчий у клопотанні, були отримані співучасниками протиправної діяльності ОСОБА_4 в якості задатку за нерухомість у ЖК «Ланжерон», ЖК «Граф», де замовником будівництва виступає ТОВ «Олімпекс Транс» та співзасновники ТОВ «Олімпекс Транс» - юридичні субєкти господарської діяльності.

Крім того, як зазначає у клопотанні про арешт слідчий, вилучені в ході проведення обшуків документи ТОВ «Олімпекс Транс», ТОВ "Світ Атракціонів", ТОВ "Ханбер", ТОВ "Будмарин", ТОВ "Будівельні технології майбутнього", ТОВ"Констракшн", ТОВ "Ханбер Трейд", ТОВ "Морська", ОК "Екодом-1", ОК "Екодом-2", СПД ОСОБА_4, ПАТ "Ханнер Інвест", ПАТ «Закритий не диверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Ханнер-Схід» мають доказове значення у кримінальному провадженні, так як інформація, яка міститься на вилучених документах та речах, свідчить про протиправну діяльність ОСОБА_4 та його посібників та буде використана в якості доказової бази у кримінальному провадженні.

На підставі викладеного, з метою забезпечення збереження вилучених у кримінальній справі предметів та документів, які за обставинами кримінального провадження можуть бути визнані речовими доказами, а також забезпечення можливої конфіскації майна за вироком суду, у органу досудового розслідування виникла необхідність у накладенні арешту на вказане в клопотанні слідчого майно.

В судовому засіданні прокурор, слідчий підтримали клопотання та просили його задовольнити в повному обсязі з наведених підстав.

Представники ТОВ «Олімпекс Транс», - ОСОБА_1 та адвокат ОСОБА_2 просили у задоволенні клопотання слідчого про накладення арешту на майно вилучене в ході проведення обшуку за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5. перший поверх ( приміщення, яке використовує ТОВ «Олімпекс Транс»,- відмовити.

Так, адвокат ОСОБА_2 зазначив, що, відповідно до клопотання слідчого про накладення арешту на майно, встановлено, що ТОВ «Олімпекс Транс», в період з 01.01.2016 р. по 31.12.2014 р., шляхом не відображення у податковому обліку продажу нерухомого майна - квартир у багатоповерховому житловому комплексі «Ланжерон», що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5, ухилилось від сплати обовязкових платежів на суму 3 045 045 грн.

В обґрунтування вищезазначених тверджень, здійснюється посилання, зокрема, на акт документальної перевірки №39/15-32-14-01/19346586 від 14.03.2016 р.

Разом з тим, що рішенням ДФС України №11952/6/99-99-11/01-01-25 від 01.06.2016 р. скасовано податкове повідомлення-рішення №0000922201 від 30.03.2016 p., прийняте на підставі вже згадуваного акту документальної перевірки №39/15-32-14-01/19346586 від 14.03.2016 р.

ДФС України дійшла до висновку, що «висновки перевірки про заниження ТОВ «Олімпекс Транс» податкових зобовязань є незабезпечими належною доказовою базою, а отже - підлягають скасуванню».

Таким чином, сума податкового зобов'язання не узгоджена з контролюючим органом, тому в діях ТОВ «Олімпекс Транс» не можуть вбачатися ознаки умисного ухилення від сплати податків, зокрема, в цій частині.

Наразі, до Головного управління ДФС в Одеській області, адвокатом ОСОБА_7 скеровано адвокатський запит №150 від 11.11.2016 р. щодо отримання додаткового документального підтвердження вищевикладених фактів.

Крім того, відповідно до ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 07.10.2016 року санкціоновано вилучення копій документації ТОВ «Олімпекс Транс» за період з 01.01.2013 р. по день оголошення ухвали - 07.10.2016 р.

Однак, в ході проведення обшуків від 02.11.2016 р., органом досудового розслідування вилучена саме оригінальна документація, яка стосується фінансово-господарської діяльності ТОВ «Олімпекс Транс».

Крім того, предметом кримінального провадження №32016160000000064 є ухилення від сплати податків, але ніяк не підроблення тієї чи іншої документації, що могло б пояснювати доцільність вилучення саме оригіналів фінансово-господарських документів.

Крім того, співробітниками слідчого управління ФР ГУ ДФС в Одеській області вилучалася оригінальна документація за період, не санкціонований ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 07.10.2016 року, та оригінальна документація інших субєктів господарювання, відмінних від ТОВ «Олімпекс Транс».

Крім того, в результаті проведення обшуків від 02.11.2016 р., ТОВ «Олімпекс Транс»» позбавлене компютерної техніки, переважна більшість якої. як слідує з пояснень представників власника тимчасово вилученого майна, не відноситься до власності обшукуваного підприємства, а є приватною власністю його співробітників, тощо.

Таким чином, на даний час робота ТОВ «Олімпекс Транс»» заблокована, оскільки унеможливлено не лише виконання функціональних обовязків співробітниками відповідного підприємства, а й призупинено звичайну законну підприємницьку діяльність ТОВ «Олімпекс Транс».

Вивчивши матеріали, які обґрунтовують доводи клопотання, заслухавши слідчого, власників тимчасово вилученого майна та їх представників, суд приходить до висновку, що клопотання слідчого підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існують достатні підстави вважати, що воно є предметом, засобом чи знаряддям вчинення злочину, доказом злочину, набуте злочинним шляхом, доходом від вчиненого злочину, отримане за рахунок доходів від вчиненого злочину або може бути конфісковане у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого чи юридичної особи, до якої може бути застосовано заходи кримінально-правового характеру, або може підлягати спеціальній конфіскації щодо третіх осіб, юридичної особи або для забезпечення цивільного позову.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 170 КПК України арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Згідно до п.1 ч.2 ст. 170 КПК України метою арешту майна є забезпечення кримінального провадження, забезпечення цивільного позову у кримінальному провадженні, забезпечення конфіскації або спеціальної конфіскації. Арештованим може бути майно, яким володіє, користується чи розпоряджається підозрюваний, обвинувачений, засуджений, треті особи, юридична особа, до якої може бути застосовано заходи кримінально-правового характеру за рішенням, ухвалою суду, слідчого судді.

Відповідно до п.2 ч.2 ст. 170 КПК України треті особи, майно яких може бути арештовано, - особи, які отримали чи придбали у підозрюваної, обвинуваченої чи засудженої особи майно безоплатно або в обмін на суму, значно нижчу ринкової вартості, або знали чи повинні були знати, що мета такої передачі - отримання доходу від майна, здобутого внаслідок вчинення злочину, приховування злочину та/або уникнення конфіскації.

Згідно до п.3 ч.2 ст. 170 КПК України відомості щодо третьої особи повинні бути встановлені в судовому порядку на підставі достатності доказів.

Згідно ч. 3 ст. 170 КПК України підставою арешту майна є наявність ухвали слідчого судді чи суду за наявності сукупності підстав чи розумних підозр вважати, що майно є предметом, доказом злочину, засобом чи знаряддям його вчинення, набуте злочинним шляхом, є доходом від вчиненого злочину або отримане за рахунок доходів від вчиненого злочину. Арешт майна можливий також у випадках, коли санкцією статтіКримінального кодексу України, що інкримінується підозрюваному, обвинуваченому, передбачається застосування конфіскації, до підозрюваної, обвинуваченої особи заявлено цивільний позов у кримінальному провадженні. Арешт також може бути застосовано до майна третіх осіб з урахуванням частини другої цієї статті.

Відповідно до ч. 6 ст. 170 КПК України арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, які перебувають у власності або володінні, користуванні, розпорядженні підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Згідно до ч. 7 ст. 170 КПК України заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у випадках, якщо існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до зникнення, втрати, знищення, перетворення, пересування, відчуження майна.

Встановлено, що 13.05.2016 року до ЄРДР за № 32016160000000064 від 06.10.2016 року внесені відомості за правовою кваліфікацією ч. 3 ст. 212 КПК України. Так, відповідно до фабули кримінального провадження вбачається, що службові особи ТОВ «Олімпекс Транс», в період з 01.01.2014 року по 31.12.2014 року, шляхом не відображення в податковому обліку продаж нерухомого майна квартир у багатоквартирному житловому комплексі «Ланжерон», за адресою: м. Одеса, вул. Вери Інбер,5, ухилились від сплати обовязкових платежів до державного бюджету на суму 3045045 гривень, крім того встановлено, що на теперішній час ОСОБА_4, з метою ухилення від сплати податків, мінімізації прибутків компанії продовжує використовувати схему розрахунку з контрагентами бартером або за готівку реалізовуючи житло у багатоквартирному житловому комплексі «Граф» без відображення в податковому обліку продажу нерухомості.

Відповідно до матеріалів судової справи вбачається, що ГУ ДФС у Одеській області проведено документальну планову перевірку ТОВ «Олімпекс Транс» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 р. по 31.12.2014 р., за результатами якої складено акт від 14.03.2016р. № 39/15-32-14-01/19346586. За розглядом акта перевірки ГУ ДФС у Одеській області складено повідомлення-рішення від 30.03.2016р. №0000922201 про збільшення ПДВ на суму 3001308 грн. та застосування штрафних санкцій у сумі 1500654 грн.

За результатами розгляду скарги ТОВ «Олімпекс Транс» на повідомленням рішення від 30.03.2016 р. Державною Фіскальною Службою України 01.06.2016 р. прийнято рішення про його скасування, та про задоволення скарг ТОВ «Олімпекс Транс». Обставиною для прийняття вказаного рішення слугував той факт, що висновки перевірки про заниження ТОВ «Олімпекс Транс» податкових зобовязань за період з 01.01.2014 р. по 31.12.2014 р., тобто за період зазначений у фабулі витягу з ЄРДР кримінального провадження № 32016160000000064, є не забезпеченими належною доказовою базою.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 07.10.2016 року санкціоновано вилучення копій документації ТОВ «Олімпекс Транс» за період з 01.01.2013 р. по день оголошення ухвали - 07.10.2016 р.

Однак, органом досудового розслідування в ході проведення обшуків від 02.11.2016 р., вилучені оригінали документів, які стосується фінансово-господарської діяльності ТОВ «Олімпекс Транс» Крім того, вилучені документи за період, не санкціонований ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 07.10.2016 року та оригінали документів інших субєктів господарювання, тобто документи та майно, які належать від ТОВ «Олімпекс Транс».

Ухвалою слідчого суді Приморського районного суду м. Одеси від 07.11.2016 року слідчим суддею Приморського районного суду клопотання старшого слідчого з ОВС 2 ВКРП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області про арешт майна повернуто прокурору прокуратури Одеської області для усунення недоліків.

Однак, слідчим не в повній мірі були усунуті недоліки, вказані у вказаній ухвалі суду в частині надання документів, щодо встановлення власника вилученого майна, про що свідчать доводи представника ТОВ «Олімпекс Транс»,- адвоката ОСОБА_2,про той факт, що частина вилученої компютерної техніки не є власністю ТОВ «Олімпекс Транс», а належить його співробітникам, тощо. Органом досудового розслідування вказані доводи адвоката ОСОБА_2 спростовані не були.

Крім того, відповідно до витягу з кримінального провадження № 32016160000000064 від 06.10.2016 року відомості щодо особи, яку повідомлено про підозру, або юридичну особу, щодо якої здійснюється провадження,- відсутні.

Крім того, враховуючи приписи кримінального процесуального законодавства, вбачається, що у кримінальному провадженні № 32016160000000064 від 06.10.2016 року відсутні підстави для арешту майна, вилученого 02.11.2016 року за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5. перший поверх ( приміщення, яке використовує ТОВ «Олімпекс Транс».

Таким чином, органом досудового розслідування, не доведено той факт, що оригінали документів, компютерна техніка, вилучені 02.11.2016 року в офісних приміщеннях, за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5. перший поверх ( приміщення, яке використовує ТОВ «Олімпекс Транс», під час обшуку, стосуються обставин, які наявні в посилання ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 07.10.2016 року, а також те, що вони мають відношення до обставин, які підлягають дослідженню у відповідному кримінальному провадженні

Вказане свідчить про відсутність потреби в арешті зазначеного майна.

Керуючись ст. ст. 167-173 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

У задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 2 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3,- відмовити.

Майно, тимчасово вилучене 02.11.2016 року за адресою: м. Одеса, вул. Віри Інбер, буд. 5. перший поверх (приміщення, яке використовує ТОВ «Олімпекс Транс», на підставі п. 2 ч. 1 т. 169 КПК України повернути власнику за належністю.

Виконання ухвали покласти на старшого слідчого з ОВС 2 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до апеляційного суду Одеської області протягом пяти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя Приморського

районного суду м. Одеси: ОСОБА_8

18.11.2016