Рішення № 63369634, 29.11.2016, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м.Харків, пр.Науки, 5

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

29.11.2016 Справа № 905/2216/16

Господарський суд Донецької області у складі колегії суддів: головуючого судді Огороднік Д.М., суддів Сажневої М.В., Шилової О.М., розглянувши матеріали справи

за позовомПублічного акціонерного товариства «АрселорМіттал Кривій Ріг»доПублічного акціонерного товариства «Дружківське рудоуправління» простягнення 22622,82грн.за участю представників:

від позивача:ОСОБА_1 представник за довіренністю;від відповідача:ОСОБА_2 - представник за довіренністю.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд господарського суду Донецької області передані позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Арселорміттал Кривій Ріг» про стягнення з Публічного акціонерного товариства «Дружківське рудоуправління» вартості недостачі товару у розмірі 22594,4грн.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 21.07.2016 порушено провадження та призначено справу до розгляду.

06.09.2016 та 13.09.2016 у судових засіданнях на підставі ст.77 Господарського процесуального кодексу України оголошувалася перерва.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 13.09.2016 строк розгляду справи продовжено на 15 днів до 04.10.2016 на підставі приписів ст.69 Господарського процесуального кодексу України.

13.09.2016 позивач звернувся до господарського суду Донецької області із заявою про збільшення позовних вимог, в якій останній просить стягнути з відповідача вартість недостачі товару у розмірі 22622,82грн.

Заява мотивована тим, що до розрахунку розміру відповідної недостачі продавця включені додатково акти №461 від 25.05.2015, №402 від 23.06.2015, №478 від 27.06.2015, №511 від 28.06.2015, №509 від 30.07.2015, №569 від 29.08.2015.

Відповідно до ч. 4 ст. 22 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього кодексу в цій частині.

За таких обставин, судом прийнята до розгляду заява позивача про збільшення позовних вимог.

Подальший розгляд спору здійснюється в межах вимог про стягнення вартості відповідальної недостачі товару у розмірі 22622,82грн.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Донецької області №01-02/1025 від 21.09.2016 відповідно до п. 2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та Засад використання автоматизованої системи документообігу суду в господарському суді Донецької області на підставі доповідної судді ОгороднікД.М. призначено повторний автоматичний розподіл справи №905/2216/16.

За результатами повторного автоматичного розподілу справ від 21.09.2016, справу №905/2216/16 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді ОгороднікД.М., суддів Сажневої М.В., Шилової О.М.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.09.2016 вказану справу прийнято до колегіального розгляду.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 17.11.2016 строк вирішення спору продовжено на 15 днів на підставі ст.69 Господарського процесуального кодексу України.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобовязань за договором №2014/322/Д/1805 від 30.04.2014 в частині повної поставки товару.

На підтвердження вищезазначених обставин, позивач надає належним чином засвідчені копії наступних документів: договору №2014/322/Д/1805 від 30.04.2014 з додатковими угодами №1 від 14.05.2014, №2 від 27.06.2014, №3 від 01.08.2014, №4 від 04.08.2014, №5 від 25.12.2014, №6 від 25.12.2014, №7 від 20.03.2015, №8 від 08.05.2015, №9 від 30.06.2015, специфікації №11 від 08.05.2015, актів №355 від 19.05.2015, №437 від 24.05.2015, №489 від 26.05.2015 27.05.2015, №553 від 30.05.2015, №92 від 05.06.2015, №527 від 10.06.2015, №281 від 16.06.2015 17.06.2015, №366 від 22.06.2015, №463 від 30.06.2015, №162 від 09.07.2015, №200 від 11.07.2015, №281 від 17.07.2015, №335 від 20.07.2015, №363 від 22.07.2015, №480 від 28.07.2015, №40 від 02.08.2015, №155 від 08.08.2015, №183 від 10.08.2015, №209 від 12.08.2015, №222 від 13.078.2015, №252 від 15.08.2015, залізничних накладних №51492668, №51515823, №51588465, №51652279, №51685634, №51627826, №51704872, №46408142, №46408191, №46408167, №46408183, №46408209, №51876357, №51935849, №52097532, №52097888, №52138187, №52274396, №52217742, №52475126, №52673670, №5269045, №52807542, 52934817, №52909587, №52972007, №53065264, №53149780, №53189385, №5333934, №53434924, №53460713, №46008330, №46007613, №46007605, №46129516, №53472650, №53488995, рахунків фактури №352 від 15.05.2015, №355 від 16.05.2015, №357 від 19.05.2015, №382 від 24.05.2015, №373 від 21.05.2015, №381 від 23.05.2015, №379 від 22.05.2015, №418 від 31.05.2015, №426 від 03.06.2015, №471 від 10.06.2015, №470 від 10.06.2015, №483 від 12.06.2015, №521 від 18.06.2015, №505 від 16.06.2015, №575 від 27.06.2015, №620 від 06.07.2015, №627 від 07.07.2015, №647 від 12.06.2015, №686 від 17.07.2015, №670 від 16.07.2015, №689 від 19.07.2015, №709 від 23.07.2015, №720 від 26.07.2016, №725 від 28.07.2015, №740 від 03.08.2015, №771 від 07.08.2015, №773 від 08.08.2015, №774 від 09.08.2015, №789 від 10.08.2015, претензій №141 8/512 від 11.11.2015, №141 8/513 від 11.11.2015, №141 8/513 від 11.11.2015, №141 8/515 від 11.11.2015, №141 8/516 від 11.11.2015, №141 8/517 від 11.11.2015, №141 8/518 від 11.11.2015, №141 8/519 від 11.11.2015, №141 8/520 від 11.11.2015, №141 8/521 від 11.11.2015, №141 8/518 від 11.11.2015, №141 8/523 від 11.11.2015, №141 8/528 від 11.11.2015, №141 8/529 від 11.11.2015, №141 -8/531 від 11.11.2015, №41 8/527 від 11.11.2015, №141 8/532 від 11.11.2015, №141 -8/530 від 11.11.2015, №141 8/533 від 11.11.2015, акту загальної форми №12367, №141 -8/534 від 11.11.2015, свідоцтва про повірку робочого засобу вимірювальної техніки, листа від 10.12.2015 №3050 сб, листа від 08.02.2016, розрахунку ціни позову.

Відповідач заперечує проти задоволення позовних вимог у повному обсязі. Відповідач вважає, що позивачем не надано достатньо доказів на підтвердження недостачі товару, оскільки перевезення вантажу здійснювалось залізничним транспортом, і залізниця у випадку недостачі маси вантажу складає відповідні акти, які при поставці позивачем відповідачу товарів, складені не були. Окрім того, відповідач зазначає, що позивач вибірково підійшов до поставок здійснених відповідачем, так як не врахував факт надмірної ваги товару, який був поставлений відповідачем позивачу.

Представники позивача та відповідача клопотань щодо фіксації судового процесу не заявляв, у зв'язку з чим, розгляд справи здійснювався без застосуванням засобів технічної фіксації судового процесу у відповідності до статті 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши подані позивачем та відповідачем документи і матеріали, заслухавши їх пояснення, всебічно і повно зясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд

В С Т А Н О В И В:

30.04.2014 між Публічним акціонерним товариством «АрселорМіттал Кривий Ріг» (покупець, позивач) та Публічним акціонерним товариством «Дружківське рудоуправління» (продавець, відповідач) підписаний договір №2014/322/Д/1805 (далі Договір).

Між сторонами неодноразово вносилася зміни до умов вказаного договору, шляхом підписання додаткових угод №1 від 14.05.2014, №2 від 27.06.2014, №3 від 01.08.2014, №4 від 04.08.2014, №5 від 25.12.2014, №6 від 25.12.2014, №7 від 20.03.2015, №8 від 08.05.2015, №9 від 30.06.2015.

За умовами договору №2014/322/Д/1805 продавець продає, а покупець приймає та оплачує глину вогнетривку Новорайського місця походження та пісок формовочний (надалі - товар) на умовах FCA станція Дружківка, станція Бантишево (відповідно до ІНКОТЕРМС - 2010). Кількість та асортимент товару вказується у специфікаціях, які є невідємною частиною договору (п.1.1. договору в редакції додаткової угоди №8 від 08.05.2014).

Відповідно до п.2.1. договору назва, марка, обєм, ціна товару, що поставляється визначається специфікаціями, які є невідємною частиною діючого договору.

Сторонами 08.05.2015 підписана специфікацію№11 до договору, в якій встановлено, що товар (пісок формувальний тощий Бантишевського місця походження марки 1Т20203) у кількості 12660 тон вартістю 1392600,00грн. поставляється відповідно до ІНКОТЕРМС: FCA, строк відвантаження з 08.05.2015 по 31.10.2015 включно. Розрахунки за поставлений товар здійснюється шляхом оплати виставлених продавцем рахунків за фактично відвантажений товар протягом 20 ти календарних днів з дати поставки та при умови отримання покупцем оригіналів документів. Продавець повинен забезпечити поставлений товар наступним пакетом документів: сертифікат якості, залізнична накладна. Можливе ухилення від узгодженого місячного обєму поставки товару +/- 5% кожної позиції, вказаної в специфікації.

Пунктами 3.8, 3.9, 3.10 договору встановлено наступне. Продавець зобовязаний забезпечити товар, що поставляється наступними товаросупровідними документами: - оригіналом сертифікату якості, залізничною накладною. Товар здається продавцем: - по кількості відповідно до кількості, вказаної в залізничній накладній, - по якості відповідно - до сертифікату якості. Товар, що поставляється буде підлягати 100% вхідному контролю зі сторони покупця з послідовним статистичним аналізом та оцінкою продавця.

Відповідно до п.3.15 договору передбачено, що приймання товару по кількості здійснюється покупцем у односторонньому порядку шляхом переваження у русі на автоматичних електро тензометричних 200 тонних вагах. Встановлення ваги нетто здійснюється шляхом віднімання з ваги брутто ваги тари вагону, вказаного у залізничній накладній, а за відсутності даних у перевізних документах про вагу тари вагону, вага тари вагону приймається по трафарету. Відповідальна недостача товару визначається у відповідності до п.27 Правил видачі вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 №644, з урахуванням норми недостачі (суми норми природньої втрати та граничного розходження визначення маси нетто) у розмірі 1,5% та норми надлишків у розмірі 0,2% від ваги нетто у вагоні, вказаного у перевізних документах. Якщо у процесі приймання буде встановлений факт поставки товару з невідповідностями по кількості, покупець складає відповідний акт у односторонньому порядку.

Продавець протягом 30 днів від дати предявлення претензії покупцем, про наявність вагових недостач товару, направляє узгодження на проведення взаємозаліків на суми претензій або в той же строк перераховує їх самостійно на розрахунковий рахунок покупця або надає мотивувальну відмову (п. 3.16 договору).

Згідно з п.5.1. договору датою оплати вважається дата надходження грошових коштів на розрахунковий номер продавця. Розрахунки за поставлений товар здійснюється шляхом оплати виставлених продавцем рахунків по факту поставки та при умові отримання покупцем оригінальних документів, вказаних у п.5.3. договору (п.5.2. договору).

Відповідно до п.9.7. договору в редакції додаткової угоди №7 від 20.03.2015 договір вступає в силу з 01.05.2014 та діє до 31.12.2015 включно, а в частині розрахунків за поставлений товар до повного їх здійснення.

Належним чином засвідчена копія договору підписана сторона, скріплена їх печатками та наявна в матеріалах справи.

На виконання вимог договору та специфікації №11 від08.05.2015 відповідач поставив позивачу товар, - «пісок» . За залізничною накладною №51492668 від 15.05.2015 у вагонах №№57602112, 56936719 з масою нетто у розмірі 140,00 тон. За залізничною накладною №51515823 від 16.05.2015 у вагонах №№60914710, 55095426, 55199509, за залізничною накладною №51588465 у вагонах №№56558877, 53569760, 56105042, 52749959, 61751277, 53511846, 55199509 з загальною масою нетто у розмірі 557,500 тон., за залізничною накладною №51515823 у вагоні №55199509 з масою нетто 70,000тон. За залізничною накладною №51652279 від 22.05.2015 у вагоні №57602948, за залізничною накладною №51685634 від 23.05.2015 у вагонах №№61324505, 54780523, 52877867, 56143373, 56171002, 59 087965, за залізною накладною №51627826 від 21.05.2015 у вагонах №№52986940, 53436614, за залізничною накладною №51704872 від 24.05.2015 у вагонах №52749934, 61910212 загальною масою нетто у розмірі 770,00 тон. За залізничною накладною №51876357 від 31.05.2015 у вагонах №№60828647, 60692233, 55199731, 55077879, 59605394, 52876364, 5508287, 61634937 загальною масою нетто у розмірі 559,00тон. За залізничною накладною №51935849 від 03.06.2015 у вагонах 55659122, 60632908, 54658612, 57602930, 58337601, 59725721, 57921934 загальною масою нетто 489,500 тон. За залізничною накладною №52097532 від 10.06.2015 у вагонах №№61751863, 52970217, 53518999, 56952377, 61451928, 56104375, 56597115, 56614423, за залізничною накладною №52097888 від 10.06.2015 у вагонах №52733508, за залізничною накладною №52138187 від 12.06.2015 у вагоні №52749728 загальною масою нетто 700,000тон. За залізничною накладною №52274396 від 18.06.2015 у вагонах 65483265, 61601878, 56107840, 53086682, 55080337, 61452017, 61751640, 61317608, 53757654, за залізничною накладною №52274396 у вагонах 61907010, 56171028, 54040100, 61633665, 61686986 з загальною масою нетто у розмірі 350,000тон., за залізничною накладною №52202033 у вагоні №56952260 масою нетто у розмірі 70,000 тон., за залізничною накладною №53065264 у вагоні №59673251 масою 70,00тон, за залізничною накладною №53472650 у вагонах №№60631462, 66696717 загальною масою 139,000тон., за залізничною накладною №52217472 у вагоні №52749793 загальною масою нетто 699,000тон. За залізничною накладною №52475126 від 27.06.2015 у вагоні №52749827 масою нетто у розмірі 70,000тон. За залізничною накладною №52673670 від 06.07.2015 у вагонах №№57350386, 64385875, 61686960, 61504320, 65005185, 53756821 масою нетто у розмірі 419,000тон. За залізничною накладною №52807542 від 12.07.2015 у вагонах №№52877636, 56067127, 60416534, 55179600, 52877982, 54658224, 59074641, 57591265, 59077057, 56629074, 52876455, 55006381 масою нетто у розмірі 839,000тон. За залізничною накладною №52934817 від 17.07.2015 у вагонах №56104755, 56104862, 53118311, 61633921, 61634200, 60620135, 62327507, 67920850, 5603584, 56138175, 61972659, 55636815, за залізничною накладною №52909587 від 16.07.2015 у вагонах №№55811020, 56183353 загальною масою нетто 979,500тон. За залізничною накладною №52972007 від 19.07.2015 у вагонах №№55617708, 57656860, 56575137, 60779758, 60869450, 55779953, 60482676, 52876315, 56626260, 56936636, 52876448, 56472384, 56327406, 61635140, 55198451, 61602942 масою нетто у розмірі 1113,500тон. За залізничною накладною №53065264 від 23.07.2015 у вагонах №№59673467, 52954211, 59955880, 61603734, 55167886, 55661581, 59672832, 55079958, 61926564 масою нетто у розмірі 629,000тон. За залізничною накладною №53149589 від 26.07.2015 у вагонах №№55298400, 56969744, 66603226, 52942356, 56596976, за залізничною накладною №53189585 від 28.07.2015 у вагоні 56937022 загальною масою нетто 418,000тон. За залізничною накладною №53339347 від 03.08.2015 у вагоні 56301385 масою нетто 69,000 тон. За залізничною накладною №53434924 від 07.08.2015 у вагонах №№61907366, 62326475, 62325188, 54898861 масою нетто 279,000тон. За залізничною накладною №53460713 від 08.08.2015 у вагонах №№53569018, 55080311, 56104672, 56104821, 56030802, 55005540 масою нетто 420,00тон. За залізничною накладною №52274396 від 18.06.2015 у вагонах №№61907010, 56171028, 54040100, 61633665, 61686986 масою нетто 350,000тон. За залізничною накладною №53472650 від 09.08.2015 масою нетто 139,00тон. За залізничною накладною №53229687 від 21.06.2015 у вагоні №56937006 масою нетто 70,000тон. За залізничною накладною №53065264 від 23.06.2015 у вагоні №59673251 масою нетто 70,000тон. За залізничною накладною №52202033 від 15.05.2015 у вагоні №56952260 масою нетто 70,000 тон.

Позивач вказаний товар прийняв, проте відповідно до п.3.15 договору здійснив переваження маси вантажу в односторонньому порядку, внаслідок чого виявив недостачу, про що склав відповідні акти, а саме: відповідно до акту №355 від 19.05.2015 по залізничній накладній №51492668 у вагонах №57602112 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,40 тон вартістю 184,80грн. , №56936719 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,35 тон вартістю 310,20грн.;

відповідно до акту №437 від 24.05.2015 по залізничній накладній №51515823 у вагонах №60914710 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,01 тон вартістю 0,99грн., №55095426 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,20 тон вартістю 26,40грн., за залізничною накладною №51588465 у вагонах №56558877 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,12 тон вартістю 147,18грн., №53569760 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,85 тон вартістю 244,20грн., №56105042 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,60 тон вартістю 211,20грн., №61751277 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,45 тон вартістю 59,40грн., №53511846 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,92 тон вартістю 252,78грн.;

відповідно до акту №489 від 26.05.2015-27.05.2015 по залізничній накладній №51652279 у вагонах №57602948 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,70 тон вартістю 224,40грн., за залізничною накладною №51685634 у вагонах №61324505 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,75 тон вартістю 231,00грн., у вагонах №54780523 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,65 тон вартістю 217,80грн., у вагонах №52877867 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 3,00 тон вартістю 396,00грн., у вагонах №56143373 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,65 тон вартістю 349,80грн., №56171002 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 3,10 тон вартістю 409,20грн., №58087965 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,90 тон вартістю 250,80грн., №53436614 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,45 тон вартістю 191,40грн., у №52749934 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,70 тон вартістю 356,40грн., за залізничною накладною №51704872 у вагоні №61910212 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,10 тон вартістю 145,20грн.;

відповідно до акту №553 від 30.05.2015 по залізничній накладній №46408142 у вагонах №56327406 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,32 тон вартістю 41,58грн., по залізничній накладній №46408167 у вагонах №52876695 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,50 тон вартістю 66,00грн., по залізничній накладній №46408183 у вагонах №61602041 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,05 тон вартістю 6,60грн., по залізничній накладній №46408209 у вагоні №51876357 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,61 тон вартістю 80,19грн.;

відповідно до акту №92 від 05.06.2015 по залізничній накладній №51876357 у вагонах №60828647 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,61 тон вартістю 80,19грн., №55199731 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,30 тон вартістю 171,60грн., №55077879 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,46 тон вартістю 60,72грн., №59605394 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,00 тон вартістю 132,00грн., №61634937 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,25 тон вартістю 33,00грн.;

відповідно до акту №155 від 10.06.2015 по залізничній накладній №51935849 у вагонах №55659122 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,86 тон вартістю 113,19,00грн., №59725721 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,45 тон вартістю 59,40грн., №57921934 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,10 тон вартістю 145,20грн., відповідно до акту №281 від 16.06.2015 17.06.2015 по залізничній накладній №52097532 у вагонах №61751863 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,45 тон вартістю 323,40грн., №52970217 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,25 тон вартістю 165,00грн., №53518999 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 3,45 тон вартістю 455,40грн., №56952377 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,80 тон вартістю 105,60грн., №61451928 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,90 тон вартістю 250,80грн., №56104375 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,35 тон вартістю 178,20грн., №56597115 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,49тон вартістю 196,02грн., №56614423 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,92 тон вартістю 252,78грн., по залізничній накладній №52097888 у вагоні №52733508 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,90 тон вартістю 118,80грн., по залізничній накладній №52138187 у вагоні №52749728 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,70 тон вартістю 356,40грн.;

відповідно до акту №366 від 22.06.2015 по залізничній накладній №52274396 у вагонах №56107840 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,45 тон вартістю 191,40грн., №53086682 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,95 тон вартістю 125,40грн., №55080337 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,55 тон вартістю 204,60грн., №61452017 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,78 тон вартістю 234,96грн., №61751640 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,60 тон вартістю 79,20грн., №61317606 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,65 тон вартістю 85,80грн., №53757654 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,10 тон вартістю 277,20грн., по залізничній накладній №52217742 у вагоні №52749793 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,15 тон вартістю 151,80грн.;

відповідно до акту №538 від 30.06.2015 по залізничній накладній №52749827 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,05 тон вартістю 6,60грн., відповідно до акту №162 від 09.07.2015 по залізничній накладній №52673670 у вагонах №61686960 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,60тон вартістю 79,20грн., №57350386 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,60тон вартістю 211,20грн.,№61504320 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,28тон вартістю 36,96грн., №55005185 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,10тон вартістю 277,20грн.,№53756821 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,20тон вартістю 158,40грн.;

відповідно до акту №200 від 11.07.2015 по залізничній накладній №52691045 у вагонах №56107683 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,80тон вартістю 105,60грн., №56107865 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,60тон вартістю 79,20грн., №56171010 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,80тон вартістю 237,60грн., №56068364 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,11тон вартістю 278,52грн., №56105265 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,45тон вартістю 59,40грн., №56108053 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,25тон вартістю 165,00грн., №56067838 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,55тон вартістю 204,60грн.; відповідно до акту №281 від 17.07.2015 у вагонах №52877636 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,80тон вартістю 105,60грн., №56067127 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,80тон вартістю 105,60грн., №60416534 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,00тон вартістю 132,00грн., №55179600 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,15тон вартістю 19,80грн., №52877982 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,45тон вартістю 59,40грн., №59074641 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,40тон вартістю 52,80грн., №57591265 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,45тон вартістю 191,40грн., №59077057 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,65тон вартістю 85,80грн., №56629074 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,47тон вартістю 193,38грн., №52876455 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,10тон вартістю 277,20грн., №55006381 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,20тон вартістю 290,40грн.;

відповідно до акту №335 від 20.07.2015 по залізничній накладній №52934817 у вагонах №56104755 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,65тон вартістю 217,80грн., №56104862 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,05тон вартістю 270,60грн., №53118311 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,85тон вартістю 244,20грн., №61634200 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,50тон вартістю 66,00грн., №62327507 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,66 тон вартістю 218,79грн., №56032584 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,45тон вартістю 191,40грн., №56138175 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,85тон вартістю 244,20грн.,№55636815 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,30тон вартістю 39,60грн., по залізничній накладній №52909587 у вагоні №56183353 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,30тон вартістю 39,60грн., відповідно до акту №362 від 22.07.2015 у вагонах №55617708 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,92тон вартістю 120,78грн., №57656860 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,35 тон вартістю 310,20грн., №56575137 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,66тон вартістю 86,79грн., №60779758 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,76тон вартістю 99,99грн., №60869450 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,61тон вартістю 212,19грн., №55779953 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,16тон вартістю 20,79грн., №60482676 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,26тон вартістю 165,99грн., №52876315(з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,15тон вартістю 151,80грн., №56626260 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,82тон вартістю 107,58грн., №56936636 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,45тон вартістю 323,40грн., №52876448 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,10тон вартістю 13,20грн., №56327406(з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,22тон вартістю 160,38грн., №61635140 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,70тон вартістю 224,40грн., №55198451 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,20тон вартістю 158,40грн., №61602042 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,25тон вартістю 165,00грн.;

відповідно до акту №480 від 28.07.2015 по залізничній накладній №53065264 у вагонах №59673467 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,15тон вартістю 19,80грн., №52954211 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,65тон вартістю 217,80грн., №616037340(з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,90тон вартістю 250,80грн., №55167886 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,80тон вартістю 237,60грн., №61926564 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 2,91тон вартістю 383,79грн.;

відповідно до акту №40 від 02.08.2015 по залізничній накладній №53149589 у вагонах №56969744 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,90тон вартістю 118,80грн., №52942356 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,65тон вартістю 217,80грн., №56596976 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,57тон вартістю 206,58грн., відповідно до акту №155 від 08.07.2015 по залізничній накладній №53339347 у вагонах №56301385 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 3,27тон вартістю 430,98грн., №62326475 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,26тон вартістю 33,99грн., відповідно до акту №209 від 12.08.2015 по залізничній накладній №53460713 у вагонах №53569018 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,10тон вартістю 145,20грн., №56104672 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,55тон вартістю 72,60грн., №56104821 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,60тон вартістю 79,20грн., №56030802 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,25тон вартістю 33,00грн., №55005540 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,05тон вартістю 6,60грн.;

відповідно до акту №222 від 13.08.2015 по залізничній накладній №46008330 у вагонах №53188587 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,65тон вартістю 85,80грн., №53456901 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,26тон вартістю 33,99грн., №54130851 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,00тон вартістю 132,00грн., №61634119 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 5,35тон вартістю 706,20грн., №56012727 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,75тон вартістю 99,00грн., №61737300 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,31тон вартістю 172,59грн., №55809826 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,70тон вартістю 224,40грн., №52552478 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,70тон вартістю 224,40грн., №52552478 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 14,51тон вартістю 1914,99грн.;

відповідно до акту №252 від 15.08.2015 по залізничній накладній №46129516 у вагоні №56098874 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,75тон вартістю 99,00грн., по залізничній накладній № 53488995 у вагоні №60415981 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 1,35тон вартістю 178,20грн., по залізничній накладній №46129516 у вагоні №52244225 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,40тон вартістю 52,80грн., по залізничній накладній №53472650 у вагоні №52877669 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,80тон вартістю 105,60грн.;

відповідно до акту №569 від 29.08.2015 по залізничній накладній №53472650 у вагоні №66696717 (з врахуванням природної втрати 1,5% нетто) відповідальна недостача складає 0,2150тон вартістю 28,38грн. Ціна вказаного товару за 1тону з ПДВ складає 132,00грн.

За розрахунком позивача, загальна маса недостачі товару складає 171,3850тон, загальна вартість складає 22622,82грн. Між сторонами відсутній спір щодо виконання позивачем перед відповідачем грошових зобов»язань, вартість товару зазначена в документах, в рахунках-фактури була повністю оплачена позивачем, що підтверджується відповідачем. Між сторонами існує спір щодо недопоставки кількості товару.

Оцінивши зміст зазначеної угоди, з якої виникли цивільні права та обов'язки сторін, суд дійшов висновку, що укладений правочин за своїм змістом та правовою природою містить елементи договору поставки, який підпадає під правове регулювання норм ст.712 Цивільного кодексу України та ст.ст. 264-271 Господарського кодексу України. В частині, що не суперечить договору, до вказаного правочину також застосовуються норми Цивільного кодексу України, які регулюють правила купівлі-продажу (ст.ст. 655-697 Цивільного кодексу України).

Статтею 712 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Як визначено положеннями ст. 526 Цивільного кодексу України та ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до умов укладеного договору.

При цьому, приписи ч.7 ст. 193 Господарського кодексу України та ст. 525 Цивільного кодексу України встановлюють загальне правило щодо заборони односторонньої відмови від зобов'язання або односторонньої зміни його умов, що кореспондується із вимогами ст.629 Цивільного кодексу України щодо обов'язковості договору для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму п.1. ст. 655 Цивільного кодексу України.

Саттею 662 Цивільного кодексу України передбачено, що продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу. Продавець повинен одночасно з товаром передати покупцеві його приналежності та документи (технічний паспорт, сертифікат якості тощо), що стосуються товару та підлягають переданню разом із товаром відповідно до договору або актів цивільного законодавства.

Згідно з ст. 669 Цивільного кодексу України кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні.Умова щодо кількості товару може бути погоджена шляхом встановлення у договорі купівлі-продажу порядку визначення цієї кількості.

Відповідно до ст. 670 Цивільного кодексу України якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

У звязку з тим, що, за розрахунком позивача, відповідач поставив меншу кількість товару ніж зазначено в документах по договору, вартість товару повністю оплачена згідно рахунків фактури, то позивач просить стягнути з відповідача надлишково сплачені кошти.

Відповідач у своїх запереченнях стверджує, що в актах №553, №222, №252 номери залізничних накладних не відповідають номерам накладних, за якими була фактично здійснена поставка, номери вагонів не співпадають із номерами залізничних накладних, а у акті №355 зазначено, що зважування проводилось на вагах, повірених 22.05.2015. Окрім того, відповідач зазначає, що по накладним, в яких міститься відмітка про відправника начальника станції, відповідач не несе відповідальності за кількість товару, оскільки в даному випадку залізниця повинна перевірити кількість вантажу при видачі товару вантажоодержувачу. Тобто, на думку відповідача, так як товар виданий залізницею без акту про недостачу, то відповідно кількість товару повністю відповідала кількості зазначеній в накладній.

Вислухавши пояснення представників сторін та дослідивши наявні матеріали справи судом встановлено наступне.

Акт №553 від 30.05.2016 складений позивачем щодо поставки здійсненої на підставі залізничних накладних №51704872 (вагон №56327406), №51627826 (вагони №53159521, №52876695, №61602041, №61632642).

Відповідно до залізничної накладної №51627826 (вагони №53159521, №52876695, №61602041, №61632642) відбулося перевантаження товару по досилочним накладним №№46408142, 46408191, 46408167, 46408183, 46408209.

По вказаним накладним вантажовідправником зазначений Начальник станції, а вантажоодержувачем Начальник станції (Дніпровська область, м.Кривий Ріг, вул.Ленінського Комсомолу,2). На накладних міститься позначка, що відповідно до акту №17050 від 29.05.2015 відбулася затримка вагонів у зв»язку з не отриманням ОСОБА_3 Кривий Ріг вантажу, прибуття вантажу відбулося 30.05.2015. Окрім того, зазначено, що вантаж, а саме пісок формувальний перевозився навалом зі ст.Бантишево, відправник ПАТ Дружківське Рудоуправління. У всіх досилочних накладних є посилання на основні вагони, по яких здійснюється досилка. Судом відзначається, що позивачем не надано до матеріалів справи копію акту №17050 від 29.05.2015, хоча судом витребовувались усі акти складені залізницею щодо спірної поставки.

Акт №222 від 13.08.2016 складений позивачем щодо поставки здійсненої на підставі залізничної накладної №53434924 (вагони №№53188587, 61356945, 61356713, 53456901, 54130851, 61634119, 56012727, 61451753, 55809826, 52552478), в якій зазначено, що відбулося перевантаження товару по досилочним накладним №№46008330, 46007613, 46007605, 46129516, 53472650, 53488995. По вказаним накладним вантажовідправником зазначений Начальник станції, а вантажоодержувачем Начальник станції (Дніпровська область, м.Кривий Ріг, вул.Ленінського Комсомолу,2). На накладних зазначено, що вантаж, а саме пісок формувальний перевозився навалом зі ст.Бантишево, відправник ПАТ Дружківське Рудоуправління. У всіх досилочних накладних є посилання на основні вагони, по яких здійснюється досилка. У залізничній накладній №46008330 міститься відмітка залізниці про складення акту про відцепку №12367. Позивачем до матеріалів справи наданий акт загальної форми №12367 від 12.08.2015 разом з відомістю вагонів, що підтверджує факт відчеплення. Акт №12367 від 12.08.2015 форми ГУ-23, який складається у тих випадках, коли не потребується складення комерційного акту або акту іншої спеціальної форми.

Акт №252 від 15.08.2016 складений позивачем щодо поставки здійсненої на підставі залізничної накладної №53434924 (вагони №№56098874, 52749652, 60415981, 52244225, 55836738, 52942752, 52877669). Разом з тим, позивачем надані письмові пояснення, в яких останній зазначив, що вагони №№52749652, 55836738, 52942752, 52877669 фактично надійшли по залізничній накладній №53472650, а вагон №60415981 фактично надійшов за залізничною накладною №53488995. По вказаним вагонам посилання на залізничну накладну №53434924 є помилковим. Пояснення позивача судом приймаються оскільки підтверджуються матеріалами справи.

Відповідно до залізничної накладної №53434924 (вагони №№56098874, 22442255) відбулося перевантаження товару по досилочній накладній №№46129516. В залізничній накладній №46129516 вантажовідправником зазначений Начальник станції, а вантажоодержувачем Начальник станції (Дніпровська область, м.Кривий Ріг, вул.Ленінського Комсомолу,2), найменування вантажу навалом пісок формувальний, прибуття вантажу 15.08.2016, в залізничних накладних №353472650, №53488995 вантажовідправником зазначено ПАТ «Дружківське рудоуправління», вантажоодержувачем ПАТ «АрсолорМіттал Кривий Ріг».

За таких обставин, невідповідність в актах №553, №222, №252 номерів залізничних накладних номерам накладних, за якими була фактично здійснена поставка, номерів вагонів номерами залізничних накладних, пояснюється процесом перевезення та відповідність розрахунку позивача недостачі по актам в розрізі номерів вагонів та залізничних накладних, підтверджується.

Судом відхиляються доводи відповідача стосовно того, що перевезення здійснювала залізниця, яка при видачі вантажу повинна була перевірити кількість вантажу та у разі невідповідності фактичної кількості тій, яка заявлена в накладній, повинна була скласти акт, а оскільки комерційний акт відсутній, то фактична кількість маси вантажу співпадає з кількістю маси, яка заявлена в декларації, тому, позовні вимоги про недостачу є неправомірними, з наступних підстав.

Загальні умови перевезення вантажів, а також особливі умови перевезення окремих видів вантажів визначаються цим Кодексом і виданими відповідно до нього транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами (ч.5 ст. 300 Господарського кодексу України).

Умови перевезення вантажів залізничним транспортом регулюються зокрема Законом України «Про залізничний транспорт». Статутом залізниць України (далі Статут, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998 № 457, Правилами перевезення вантажів та іншими нормативними актами.

Нормативні документи, що визначають порядок і умови перевезень, користування засобами залізничного транспорту, безпеки руху, охорони праці, громадського порядку. перетину залізничних колій іншими видами транспорту і комунікаціями, пожежної безпеки, санітарні норми та правила на залізничному транспорті, є обов'язковими для всіх юридичних і фізичних осіб на території України (ст. 5 Статуту).

Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею нба користь третьої сторони -одержувача. Накладна є одночасно договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення ( ст. 6 Статуту).

Правилами складання актів, затвердженими наказом Міністерства транспорту України від 28.05.2002 №334, статтею 129 Статуту залізниць України передбачено, що при перевезеннях у залежності від обставин, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, відправника, одержувача, пасажира складаються комерційні акти та акти загальної форми.

Однак жодних актів загальної форми, комерційних актів, які б підтверджували вину залізниці у недостачі вантажу складено не було. Позивачем та відповідачем не надано таких актів, та ними не заявлялось про їх існування, а також не заявлялось клопотання про витребування таких доказів.

Статтею 110 Статуту залізниць України передбачено, що залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.

За приписами ст.ст.23, 24 Статуту відправники повинні надати станції навантаження на кожне відправлення вантажу заповнену накладну (комплект перевізних документів). Станція призначення видає накладну одержувачу разом з вантажем. Дата приймання і видачі вантажу засвідчується на накладній календарним штемпелем станції. Для посвідчення прийняття вантажу до перевезення станція видає відправнику квитанцію. Форма накладної і порядок її заповнення, а також форма квитанції затверджуються Мінтрансом. Під час перевезення масових вантажів у випадках, передбачених Правилами, допускається оформлення однієї накладної (комплекту перевізних документів) на перевезення цілого маршруту або групи вагонів чи комплекту контейнерів. Станції видають вантажовідправникам бланки накладних (комплектів перевізних документів) за плату згідно з тарифом.

Вантажовідправники несуть відповідальність за всі наслідки неправильності, неточності або неповноти відомостей, зазначених ним у накладній. Залізниця має право перевіряти правильність цих відомостей, а також періодично перевіряти кількість та масу вантажу, що зазначаються у накладній. Упакування, пакетування, тара повинні відповідати вимогам нормативних документів. Відправник зобов'язаний на вимогу залізниці пред'явити стандарт або технічні умови, сертифікат на відвантажувану продукцію (якщо вона підлягає сертифікації), а також на її тару.

Відповідно до ст.37 Статуту під час здавання вантажів для перевезення відправником має бути зазначена у накладній їх маса; маса вантажів визначається відправником.

Згідно з п.2.1 Правил вантажовідправник при заповненні комплекту перевізних документів повинен вказати масу вантажу у кілограмах.

Відповідно до п.п.5.5. Правил якщо під час перевезення вантажу або на станції його призначення буде виявлено неправильне зазначення у накладній маси, кількості місць вантажу, його назви, коду та адреси одержувача з відправника, порта стягується штраф у розмірі згідно зі статтею 118 Статуту залізниць України.

Сторонами не надано належних доказів на підтвердження здійснення залізницею перевірки масу вантажу щодо її правильності зазначення у накладній.

Посилання відповідача, що у випадку наявності недостачі товару залізницею складається відповідний комерційний акт спростовується приписами ст.52 Статуту залізниць України, в якій встановлений вичерпний перелік підстав для проведення контрольного переваження товару, у решті випадків вантажі, завантажені відправником, і ті, що прибули у справних вагонах, контейнерах із непошкодженими пломбами

відправника, а також без ознак недостачі, псування, пошкодження на відкритому рухомому складі або у критих та інших вагонах без пломб, якщо такі перевезення передбачені Правилами, видаються без перевірки їх кількості і стану.

За таких обставин, у суду достатньо підстав вважати, що залізницею не було проведено переважування вантажу. Підстави, що зумовили відцепку вагонів, не пов'язані з обставинами, які входять за межі технологічного процесу.

Окрім того, судом приймаються пояснення позивача стосовно описки в акті №355 щодо зазначення дати проведення повірки ваг. Вказана обставина підтверджується свідоцтвами про повірку робочого стану засобу вимірювальної техніки №М-СП-3081/15 чинне до 22.05.2016 та №М-СП-3300/14 чинне до 22.05.2015. Тобто переважування товару здійснювалося на технічно справних вагах.

Також судом перевірені доводи відповідача щодо ціни товару, та встановлено, що позивачем вірно визначено ціну товару, а саме за 1 тону 132,00грн. з ПДВ відповідно до специфікації №11, оскільки недостача товару виявилася у поставці за період з 19.05.2015 по 09.08.2015, що повністю відповідає умовам специфікації №11 (період поставки з 08.05.2015 по 31.10.2015).

Судом не приймаються посилання відповідача на те, що при розрахунку недостачі кількості товару необхідно також враховувати і ті поставки, по яким відбулась навпаки фактично надлишкова поставка маси товару, оскільки такі умови зарахування можливі за домовленістю між сторонами (п. 3.16 договору), нормами чинного законодавства автоматичного такого зарахування не передбачено, тому у суду відсутні правові підстави для втручання у господарську діяльність субєктів підприємництва.

Доводи відповідача про те, що факт розрахунку позивача за отриманий товар у повному обсязі підтверджує відсутність претензій з його боку щодо кількості товару, судом не приймається, оскільки обовязок позивача здійснити розрахунок за товар повязаний саме з тими показниками, які зазначені в документах та в рахунках-фактури, а наявність нестачі кількості товару і можливість заявити вимогу про відшкодування вартості непоставленого товару жодним чином не повязано з фактом здійсненого розрахунку.

Щодо решти актів, на підставі яких заявлені позовні вимоги, то відповідачем не висунуті заперечення, судом перевірені відомості зазначені в актах на предмет доведеності наявними матеріалами справи та перевірений розрахунок розміру недостачі, та встановлено вірність здійсненого позивачем розрахунку.

Враховуючи вищевикладене, за достовірність відомостей про масу вантажу зазначену у залізничних накладних відповідачем, як вантажовідправником, несе відповідальність останній. Отже, у разі невідповідності маси вантажу в пункті призначення, яка перевіряється позивачем одноособово на підставі умов договору, відомостям зазначеним відповідачем у накладних, позивач має право заявити вимогу щодо недопоставки вантажу.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що матеріалами справи факт наявності у відповідача відповідальної недостачі у розмірі 22622,81грн. доведений. Оскільки відповідач вказані обставинами не спростував та доказів оплати не надав, то позов підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Судовими доказами, за визначенням ст.ст. 32-36 Господарського процесуального кодексу України, слід вважати документи, які можуть підтвердити або спростувати обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді всіх обставин справи. Ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.

У звязку з задоволенням позову, судовий збір відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на відповідача у повному обсягу.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити у повному обсягу.

2.Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Дружківське рудоуправління" (84205, Донецька обл., м. Дружківка, вул.Поленова, буд.112, код ЄДРПОУ 00191796) на користь Публічного акціонерного товариства "АрселорМіталл Кривий Ріг" (50095, Дніпропетровська область, м.Кривий Ріг, вул.Орджонікідзе, буд.1, код ЄДРПОУ 24432974) вартість недостачі товару у розмірі 22622(двадцять дві тисячі шістсот двадцять дві)грн. 82коп. та судовий збір у розмірі 1378(одна тисяча триста сімдесят вісім)грн. 00коп.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня складення повного рішення та може бути оскаржене в порядку та у строки, визначені Господарським процесуальним кодексом України

Дата складення повного рішення:05.12.2016.

Головуючий суддя Д.М. Огороднік

Суддя М.В. Сажнева

Суддя О.М. Шилова