Постанова № 63279524, 28.10.2016, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28.10.2016 Справа №607/16019/14-а

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого судді Дзюбича В.Л.,

за участю секретаря Грабської Ю.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Тернополі справу за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Кафе «Нептун» до Виконачого комітету ОСОБА_1 міської ради, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Управління житлово-комунального господарства, благоустрою та екології, про скасування рішення субєкта владних повноважень, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Кафе «Нептун» звернулося до суду з адміністративним позовом до Виконачого комітету ОСОБА_1 міської ради, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Управління житлово-комунального господарства, благоустрою та екології, про скасування рішення субєкта владних повноважень, а саме просить визнати протиправними та скасувати рішення виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради за №919 від 10 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування» та рішення виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради за №965 від 30 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування».

В обгрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 22 вересня 2014 року за місцем знаходження закладу громадського харчування - бару «Три богатирі», що належить на праві приватної власності TOB Кафе «Нептун», заступником начальника ІТІ УЖКГБтаЄ ОСОБА_2 було вручено представнику позивача припис з вимогою демонтувати до 25.09.2014 року літній майданчик TOB «Кафе «Нептун» за адресою: м. Тернопіль, вул. Бережанська, 12а. З отриманого припису позивачу стало відомо про прийняття Виконавчим комітетом ОСОБА_1 міської ради рішення № 919 від 10.09.2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування», згідно якого літній майданчик TOB «Кафе «Нептун» по вул. Бережанська, 12а в м. Тернополі підлягає демонтажу, а організацію і проведення робіт з демонтажу тимчасових споруд покладено на Управління житлово-комунального господарства, благоустрою та екології, Управління містобудування, архітектури та кадастру, Відділ земельних ресурсів. Також, 06 жовтня 2014 року року за місцем знаходження закладу громадського харчування - бару «Три богатирі», що належить на праві приватної власності TOB Кафе «Нептун», заступником начальника ІТІ УЖКГБтаЄ ОСОБА_2 було вручено представнику позивача припис з вимогою демонтувати до 10.10.2014 року літній майданчик TOB «Кафе «Нептун» за адресою: м. Тернопіль, вул. Бережанська, 12а. З отриманого припису позивачу стало відомо про прийняття Виконавчим комітетом ОСОБА_1 міської ради рішення № 965 від 30.09.2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування», згідно якого літній майданчик TOB «Кафе «Нептун» по вул. Бережанська, 12а в м. Тернополі підлягає демонтажу, а організацію і проведення робіт з демонтажу тимчасових споруд покладено на Управління житлово-комунального господарства, благоустрою та екології. Вказані рішення Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради позивач вважає протиправними та просить визнати їх такими, а також скасувати.

Представник позивача товариства з обмеженою відповідальністю «Кафе «Нептун» позовні вимоги підтримав, просив суд задовольнити їх в повному обсязі.

Представник відповідача ОСОБА_1 міської ради в судовому засіданні проти позову заперечив з підстав, викладених у письмових запереченнях на позовну заяву.

Представник третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Управління житлово-комунального господарства, благоустрою та екології проти позову заперечив, просив відмовити у його задоволенні.

Суд, вивчивши матеріали справи, вважає, що позовні вимоги підлягають до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 64 Конституції України, конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.

ОСОБА_3 ч. 3 та 4 ст. 8 Кодексу адміністративного судочинства України, звернення до адміністративного суду для захисту прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується. Забороняється відмова в розгляді та вирішенні адміністративної справи з мотивів неповноти, неясності, суперечливості чи відсутності законодавства, яке регулює спірні правовідносини.

Відповідно до ст. 9 КАС України, суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні службові і посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України

Відповідно до ч.1 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

ОСОБА_3 ч.2 ст.71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок доказування правомірності свого рішення покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

ОСОБА_3 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АА №071737, товариство з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» зареєстроване як юридична особа 27 жовтня 1995 року. Види діяльності: 55 діляність готелів та ресторанів, 51.39.0 неспеціалізована оптова торгівля харчовими продуктами, напоями та тютюновими виробами, 45 будівництво, 15 виробництво харчвих продуктів, напоїів, 55.30.2 діляльність кафе, 52.11.0 роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах з перевагою продовольчого асортименту.

Відповідно до свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 18 жовтня 2013 року та ОСОБА_3 з державного рєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень від 18 жовтня 2013 року, наданих Реєстраційною службою ОСОБА_1 міського управління юстиції у Тернопільській області, товариство з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» є будівлею, закладом громадського харчування бар «Три богатирі» та знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Бережанська, будинок 12а.

12 січня 2010 року між ОСОБА_1 міською радою в особі заступника міського голови з питань містобудування та архітектури, регулювання земельних відносин ОСОБА_4, з одного боку, і землекористувачем (сервітуарієм) Товариством з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» в особі директора ОСОБА_5, з другого боку, укладено договір про встановленн земельного сервітуту, згідно якого обєктом сервітуту є земельна ділянка площею 0,0511 га, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Бережанська, 12а. Ділянка, на якій встановлюється сервітут, находиться у власності міської ради (п.2.2. договору). ОСОБА_3 п. 3.1. договору, сервітут встановлюється з метою обслуговування літнього майданчика.

Листом №2334 від 02 жовтня 2009 року виконавчий комітет ОСОБА_1 міської ради не заперчував щодо укладення даного договору сервітуту земельної ділянки для облаштування та обслуговування літнього майданчика закладу громадського харчування бару «Три богатирі» по вул. Бережанська, 12а м . Тернополі.

ОСОБА_3 рішення ОСОБА_1 міської ради №6/31/99 від 26 квітня 2013 року «Про укладення договорів сервітуту», вирішено укласти договір особистого строкового сервітуту для обслуговування обєктів дрібно-роздрібної торгівлі, зазначених в додатку до даного рішення, на термін до 1 року, з можливістю щорічного продовження. Як вбачається із додатку до вказаного рішення, адресою обєкту, з яким укладено договір строкового сервітуту, є: вул. Бережанська, 12а.

04 липня 2013 року між ОСОБА_1 міською радою в особі заступника голови з питань діяльності виконавчих органів ради ОСОБА_6, з одного боку, і Товариством з обмеженою відповідальністю кафе «Нептун» в особі директора ОСОБА_5, з другого боку, укладено договір про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення тимчасової споруди, згідно якого обєктом сервітуту є земельна ділянка площею 0,0511 га, що знаходиться за аджресю: м. Тернопіль, вул. Бережанська, 12а. Відповідно до п.1.3. договору особистий строковий сервітут встановлено з «Сервітуарієм» для обслуговування літнього майданчику біля закладу ресторанного господарства кафе «Нептун». ОСОБА_3 п.п. 4.3.1., 4.3.2. договору, «Сервітуарій» має право: використовувати встановленим цим договором особистий строковий сервітут тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності, за умови дотримання умов цього договору; за 60 днів до закінчення строку дії договору звернутися до «Власника» з клопотанням щодо укладення відповідного договору на певний строк. «Сервітуарій», який протягом строку дії договору не допускав порушення його умов, в т.ч. по оплаті має по відношенню до інших осіб пріоритетне право, після закінчення строку дії цього договору, на укладення з ним нового договору.

Рішенням №919 Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради від 10 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного господарства та містобудування», вирішено Управлінням житлово-комунального господарства, благоустрою та екології, Управлінням містобудування, архітектури та кадастру, Відділу земельних ресурсів організувати і провести роботи по демонтажу тимчасових споруд, які влаштовані без документів, що засвідчують право користування землею. ОСОБА_3 додатку до рішення виконавчого комітету від 10 вересня 2014 року №919, серед обєктів, які підлягають демонтажу, є літній майданчик ТОВ кафе «Нептун», що знаходиться в м. Тернополі по вул. Бережанська, 12а.

22 вересня 2014 року Управлінням житлово-комунального господарства, благоустрою та екології Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради повідомлено субєкта госпродарювання, що у відповідності до рішення Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради від 10 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного господарства та містобудування», літній майданчик ТОВ кафе «Нептун» за адресою: вул. Бережанська, 12 а, підлягає демонтажу. У вказаному повідомленні міститься прохання до 25.09.2014 року провести демонтаж зазначеного обєкту власними силами. У випадку невиконання даного припису тимчасова споруда буде демонтована в примусовому порядку силами спеціалізованої організації, а власник притягнуті до адміністративної відповідальності.

Як вбачається із рішення №965 Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради від 30 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного господарства та містобудування», вирішено Управлінням житлово-комунального господарства, благоустрою та екології, Управлінням містобудування, архітектури та кадастру, Відділу земельних ресурсів організувати і провести роботи по демонтажу тимчасових споруд, які влаштовані без документів, що засвідчують право користування землею. ОСОБА_3 додатку до рішення виконавчого комітету від 30 вересня 2014 року №965, обєктом, який підлягає демонтажу, є літній майданчик ТОВ кафе «Нептун», що знаходиться в м. Тернополі по вул. Бережанська, 12а.

06 жовтня 2014 року Управлінням житлово-комунального господарства, благоустрою та екології Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради повідомлено субєкта госпродарювання, що у відповідності до рішення Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради від 30 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного господарства та містобудування», літній майданчик ТОВ кафе «Нептун» за адресою: вул. Бережанська, 12 а, підлягає демонтажу. У вказаному повідомленні міститься прохання до 10.10.2014 року провести демонтаж зазначеного обєкту власниким силами. У випадку невиконання даного припису тимчасова споруда буде демонтована в примусовому порядку силами спеціалізованої організації, а власник притягнути до адміністративної відповідальності.

Також, 22 квітня 2015 року Управлінням муніципальної поліції Виконавчого комітету тернопільської міської ради на адресу директора ТОВ кафе «Нептун» було надіслано припис-вимогу про необхідність проведення демонтажу літнього майданчику ТОВ кафе «Нептун» за адресою: вул. Бережанська, 12 а в термін до 03.05.2015 року.

04 липня 2015 року директор ТОВ кафе «Нептун» звернувся до Тернопільсього міського головим ОСОБА_7 із заявою, в якій просить вирішити питання про поновлення строку дії договору про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення тимчасової споруди від 04 липня 2013 року.

Листом №1813/14 від 10 липня 2015 року Управління містобудування, архітектури та кадастру Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради повідомило директору ТОВ «Кафе «Нептун», що його звернення щодо оформлення паспорта літнього торгового майданчика за адресою вул. Бережанська, 12а (біля бару «Три богатирі»), розглянуто управлінням містобудування, архітектури та кадастру. За результатами представлених копій документів та матеріалів повідомило наступне. Управлінням містобудування, архітектури та кадастру 19.06.2013 року погоджено TOB «Кафе «Нептун» паспорт літнього торгового майданчика (об'єкта літньої торгівлі) за адресою вул. Бережанська, 12а (біля бару «Три богатирі»). Відповідно до п 3.2. рішення виконавчого комітету міської ради від 14.12.2011 року №2106 «Про порядок погодження розміщення об'єктів літньої торгівлі на території міста Тернополя», рішення виконавчого комітету міської ради від 25.04.2012 року № 662 «Про внесення змін до рішення виконавчого комітету від 14.12.2011 року №2106» розміщення об'єктів літньої торгівлі погоджується на термін: - для об'єктів літньої торгівлі біля стаціонарних закладів торгівлі або ресторанного господарства та на спеціально відведеній території - 1 сезонний період функціонування об'єкта літньої торгівлі. Сезонний період функціонування об'єктів літньої торгівлі з 01 квітня по 30 листопада. Рішенням виконавчого комітету міської ради від 12.03.2014 року за №206 «Про затвердження Положення про розміщення та порядок облаштування об'єктів літньої торгівлі в м. Тернополі», затверджено Положення про розміщення та порядок облаштування об'єктів літньої торгівлі в м. Тернополі та відповідно до п. 2 даного рішення втратили чинність, п.1 рішення виконавчого комітету міської ради від 14.12.2011 року №2106 «Про порядок погодження розміщення об'єктів літньої торгівлі на території міста Тернополя», рішення виконавчого комітету міської ради від 25.04.2012 року №662 «Про внесення змін до рішення виконавчого комітету від 14.12.2011 року №2106», від 18.07.2012 року №1161 «Про внесення доповнення до рішення виконавчого комітету, від 05.07.2012 року №1096», від 18.07.2012 року №1156 «Про організацію літньої торгівлі». Положенням від 12.03.2014 року за '№206 встановлено порядок для здійснення підприємницької діяльності об'єктів літньої торгівлі. Об'єкт літньої торгівлі функціонує в теплий період року з 01 квітня по 31 жовтня. Управління містобудування, архітектури та кадастру, відповідно до Положення, за позитивним рішенням комісії з організації літньої торгівлі, оформляє Паспорт літнього торгового майданчика - проектну документацію, в склад якої входять: фотофіксація місця розташування літнього торгового майданчика; схема розташування літнього торгового майданчика в масштабі М 1:2000; план літнього торгового майданчика в масштабі М 1:100; фасади літнього торгового майданчика в масштабі М 1:100; візуалізація літнього торгового майданчика з елементами декоративної огоро угода на використання біо - туалету або угода із стаціонарним закладом ресторанного господарства на користування туалетом закладу (для окремо стояч літніх торгових майданчиків). Перепогодження паспорта літнього торгового майданчика проводиться щорічно на безоплатній основі управлінням містобудування, архітектури та кадастру Виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради. Враховуючи вищевказане, на час звернення задовольнити клопотання директора ТОВ «Кафе «Нептун» не видається можливим.

ОСОБА_3 ст.143 Конституції України територіальні громади міста безпосередньо або через утворювані ними органи місцевого самоврядування, вирішують питання місцевого значення, віднесені законом до їхньої компетенції.

Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» (надалі - Закон) закріплено основні принципи здійснення місцевого самоврядування, серед яких, зокрема, принцип правової, організаційної та матеріально-фінансової самостійності в межах повноважень, визначених Законом та іншими законами (ст.4).

У відповідності до ст.10 Закону міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України цим Законом та іншими Законами України.

В судовому засіданні встановлено, що літній майданчик TOB «Кафе «Нептун» є цілісною конструкцією, яка нерозривно зв'язана з будівлею бару, складається з металевих та дерев'яних конструкцій, скла, даху, накритого металочерепицею, а також камінного фундаменту без заглиблення в землю.

ОСОБА_3 ч.3 ст. 2 КАС України усправах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідачем не надано доказів того, що літній майданчик TOB «Кафе «Нептун» своїм місцерозташуванням порушує законні права та інтереси громадян, створює перешкоди жителям міста.

Крім цього, відповідачем не мотивовано в звязку з чим органи місцевого самоврядування відмовляються продовжити позивачу дію договору сервітуту для обслуговування обєктів дрібно-роздрібної торгівлі, зокрема для розміщення літнього майданчика ТАВ кафе «Нептун».

За таких обставин у суду відсутні підстави вважати, що відповідач, приймаючи рішення про демонтаж літнього майданчика ТОВ кафе «Нептун», діяв обґрунтовано, добросовісно, розсудливо, пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтерсів особи і діями, на досягнення яких спраямоваі оспорювані рішення.

З урахуванням вищевикладеного, суд вважає, що позов товариства з обмеженою відповідальністю «Кафе «Нептун» до Виконачого комітету ОСОБА_1 міської ради, третя особа на стороні відповідача, яка е заявляє самостійних вимог на предмет спору, Управління житлово-комунального господарства, благоустрою та екології, про скасування рішення субєкта владних повноважень слід задоволити, визнати протиправними та скасувати рішення виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради за №919 від 10 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування» та рішення виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради за №965 від 30 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування».

Керуючись ст.143 Конституції України, Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні»,ст.ст.2, 11, 17, 18, 70, 71, 86, 158, 163, 186 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради за №919 від 10 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування».

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету ОСОБА_1 міської ради за №965 від 30 вересня 2014 року «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування».

Сплачений позивачем судовий збір в розмірі 73,80 грн. - відшкодувати товариству з обмеженою відповідальністю «Кафе «Нептун» за рахунок бюджетних асигнувань Виконачого комітету ОСОБА_1 міської ради.

Копію постанови направити сторонам у справі.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Постанова може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду через Тернопільський міськрайонний суд протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Головуючий суддяОСОБА_8