Ухвала суду № 63257168, 07.12.2016, Житомирський апеляційний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

__________

10002, м-н Путятинський, 3/65, телефон/факс: (0412) 481-604, 481-637 e-mail: inbox@apladm.zt.court.gov.ua

Головуючий у 1-й інстанції: Сичова О.П.

Суддя-доповідач:ОСОБА_1

УХВАЛА

іменем України

"07" грудня 2016 р. Справа № 806/929/16

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Зарудяної Л.О.

суддів: Іваненко Т.В.

ОСОБА_2,

за участю секретаря судового засідання Лібеги С.О.,

представника відповідача,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Військової частини-польова пошта В 2731 на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "13" вересня 2016 р. у справі за позовом ОСОБА_3 до Військової частини-польова пошта В 2731 про визнання відмови неправомірною, зобов'язання вчинити дії ,

ВСТАНОВИВ:

Житомирський окружний адміністративний суд постановою від 13.09.2016 р. позов ОСОБА_3 задовольнив.

Визнав неправомірною відмову Військової частини-польова пошта В 2731 щодо видачі ОСОБА_3 документів на розгляд комісії для надання статусу учасника бойових дій, оформлену листом від 16 березня 2016 року за вих. № 2279.

Зобов'язав Військову частину-польова пошта В 2731 надати ОСОБА_3 документи, передбачені пунктом 2 Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 р. № 413.

Не погоджуючись з прийнятою постановою, відповідач звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить постанову скасувати та прийняти нову, якою повністю відмовити у задоволенні позову. В апеляційній скарзі відповідач, зокрема зазначає, що дії командування військової частини - польова пошта В2731 вчинені на підставі наказів вищого командування, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; зазначає, що на підставі вимог першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України, викладених в телеграмі від 21.01.2016 р. № 321/369, військова частина на військовослужбовців, які скоїли кримінальне, адміністративне або дисциплінарне правопорушення, має оформляти документи та подавати на розгляд комісії для надання статусу учасника бойових дій в останню чергу; зазначає, що оскільки ОСОБА_3 з 15.08.2014 р. по 21.12.2015 р. був незаконно відсутній та не виконував своїх службових обов"язків, то подання документів на розгляд комісій для надання статусу учасника бойових дій буде проводитись в останню чергу.

Вислухавши пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія вважає, що скарга не належить до задоволення, враховуючи таке.

Матеріали справи свідчать, що ОСОБА_3 звернувся до Житомирського окружного адміністративного суду з даним позовом, в якому просить:

- визнати неправомірною відмову командування частини - польова пошта В 2731 у видачі документів на комісію для визнання статуту учасника бойових дій ОСОБА_3, згідно пункту 2 "Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участю в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення", затвердженого Постановою КМУ від 20.08.2014 №413;

- зобов"язати командування частини польова пошта В 2731, яка знаходиться за адресою місто Новоград - Волинський житомирської області по вулиці Леваневського, 2 вчинити дії та видати ОСОБА_3 документи необхідні для звернення до Комісії для надання статусу учасника бойових дій, згідно пункту 2 Постанови КМУ №413.

Обгрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказує, що він був мобілізований до лав Збройних Сил України та з 04 серпня по 13 серпня 2014 року приймав безпосередню участь в проведенні антитерористичної операції на території Донецької області, а саме: в с.Степанівка Донецької області. Проте, на його звернення до командування частини про надання необхідних документів для отримання посвідчення учасника бойових дій відповідач не подає документів на комісію, а також не надає йому документів, необхідних для звернення до комісії для отримання посвідчення учасника АТО. Вважає, що неподання командиром військової частини до комісії документів для отримання ним статусу учасника бойових дій та відмова у наданні цих документів йому для подальшого самостійного звернення до комісії є протиправною відмовою.

В ході розгляду справи суд першої інстанції встановив, що ОСОБА_3, відповідно до наказу військового комісара Новоград- Волинського - Червоноармійського ОРВК Житомирської області, був призваний на військову службу під час мобілізації в особливий період.

19 березня 2014 року направлений для проходження військової служби до військової частини - польова пошта В 2731 міста Новоград- Волинський Житомирської області (копія військового квитка а.с.7).

Зі змісту довідки, підписаної тимчасово виконуючим обов'язки командира Військової частини - польова пошта В 2731 підполковником ОСОБА_4 від 12.08.2014 №2346, вбачається, що старший сержант ОСОБА_3 у зв"язку з оголошенням часткової мобілізації відповідно до Закону України від 17.03.2014 №VII "Про затвердження Указу Президента України від 17.03.2014 №303 Про часткову мобілізацію", починаючи з початку мобілізації, виконує конституційний обов"язок щодо захисту Вітчизни в період з 3 серпня 2014 року (а.с.8).

У період проходження служби, а саме: при виконанні заходів антитерористичної операції під час виконання бойового завдання позивач захворів. Відповідно до виписного епікризу старший сержант військової частини - польова пошта В 2731 ОСОБА_3 з 21.08.2014 по 30.08.2014 перебував на стаціонарному обстеженні і лікуванні в неврологічному відділенні в/ч А1065. Результати лікування: пацієнт потребує відпустку за станом здоров"я строком 30 діб (а.с.14).

З довідки військово - лікарської комісії від 30.08.2014 №1219 вбачається, що захворювання пов"язане з проходженням військової служби (а.с.9).

21 грудня 2015 року ОСОБА_3 був звільнений з військової служби за пунктом "е" (через службову невідповідність) відповідно до частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов"язок та військову службу" ( копія воєнного квитка а.с.7).

29.02.2016 позивачем направлено до командира В/Ч польова пошта В2731 заяву з проханням видати наступні документи: довідку про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведені і захисті незалежності, суверинітету та територіальної цілісності України; витяг із наказів по стройовій частині про убуття (прибуття) до військової частини після виконання завдань антитерористичної операції; витяг з наказів по стройовій частині першого заступника керівника антитерористичного центру (командира сектору) про убуття (прибуття) до військової частини та вибуття до місця постійної дислокації; висновок службового розвідування, на підставі якого ОСОБА_3 було звільнено за статтею 26 Закону України "Про військовий обов"язок та військову службу".

Командир військової частини - польова пошта В2731 підполковник ОСОБА_5 листом від 16.03.2016 №2279 відмовив у видачі документів на оформлення учасника бойових дій військовослужбовцю ОСОБА_3

Вказаний лист обгрунтований тим, що позивач в період з 15.08.2014 по 21.12.2015 був незаконно відсутнім на військовій службі та протягом цього часу не виконував свої службові обов"язки, що підпадає під дію частини 4 статті 407 Кримінального кодексу України (а.с.10).

Військовою прокуратурою Запорізького гарнізону відкрите кримінальне провадження №42015160690000004 за частиною 4 статті 407 КК України.

Відповідно до постанови КМУ від 20.08.2014 №413 "Про затвердження Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенінет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участю в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення" комісія або міжвідомча комісія позбавляє статусу учасника бойових дій у разі наявності обвинувального вироку суду, який набрав законної сили, за вчинення особою умисного тяжкого або особливо тяжкого злочину в період участі в антитерористичній операції.

Крім того, на підставі вимог Начальника Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України, викладених в телеграмі від 21 січня 2016 року №321/369 військова частина утримується від оформлення та подачі на розгляд комісії комплекту документів для надання статусу учасника бойових дій на військовослужбовців, які скоїли кримінальне, адміністративне або дисциплінарне правопорушення (а.с.10).

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з наступного.

Згідно з абз. 1 пунктом 19 частини 1 статті 6 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" (у редакції, чинній на час проходження позивачем військової служби, далі - Закон) учасниками бойових дій визнаються: військовослужбовці (резервісти, військовозобов'язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.

Механізм надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абз. 1 пункту 19 частини 1 статті 6 Закону, визначений Порядком надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 р. № 413 (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, надалі - Порядок № 413).

Згідно з пунктом 2 Порядку №413 статус учасника бойових дій надається: військовослужбовцям (резервістам, військовозобовязаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції ДФС, поліцейським, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзвязку, ДСНС, ДПтС, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.

У відповідності до пункту 4 Порядку № 413 підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є: документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, направлення (прибуття) у відрядження до районів проведення антитерористичної операції, їх перебування в таких районах з метою виконання завдань із захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України шляхом безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення (витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, директив, розпоряджень, посвідчень про відрядження, оперативних завдань, журналів бойових дій, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень, матеріалів спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень, а також інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції у районах її проведення).

Згідно з абз. 1 пункту 6 Порядку № 413 для надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзацах другому та третьому пункту 2 цього Порядку, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники установ, закладів у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ) зобов'язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу чи працювали особи, довідки за формою згідно з додатком 1 та документи із зазначених у пункті 4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. У разі коли місце постійної дислокації військової частини (органу, підрозділу) або установи, закладу розташоване безпосередньо у районі проведення антитерористичної операції, документи командирами (начальниками) або іншими керівниками установ, закладів подаються на розгляд комісії у місячний строк після зарахування осіб до списків військової частини (органу, підрозділу) або установи, закладу чи призначення їх на відповідні посади.

У разі неподання командиром (начальником) військової частини (органу, підрозділу) або іншим керівником установи, закладу до комісії документів, необхідних для надання статусу учасника бойових дій, особи, зазначені в абзацах другому і третьому пункту 2 цього Порядку, можуть самостійно звернутися до відповідної комісії (п. 8 Порядку № 413).

Наказом Антитерористичного центру при Службі безпеки України від 07.10.2014 № 33/6/а "Про визначення районів проведення антитерористичної операції та термінів її проведення" районами проведення антитерористичної операції та терміни її проведення визначено: Донецька і Луганська області - з 07 квітня 2014 року; Харківська область - з 07 квітня 2014 року до 14 вересня 2014 року.

Окружний суд встановив, що позивач був залучений до виконання бойових завдань в зоні АТО на території Донецької області з 04.08.2014 до 13.08.2014.

Відмовляючи ОСОБА_3 у наданні документів, передбачених п. 4 Порядку № 413, відповідач вказує на те, що позивач рахується таким, що самовільно залишив частину з 15.08.2014 по 21.12.2015 та протягом тривалого часу не виконував свої службові обов'язки.

Суд першої інстанції правомірно не взяв такі доводи Військової частини - польова пошта В 2731 до уваги, оскільки підставою надання статусу учасника бойових дій є безпосередня участь такого військовослужбовця у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

Колегія суддів наголошує, що рішення про надання статусу учасника бойових дій приймається комісією, визначеною п. 5 Порядку № 413, а відповідач зобов'язаний лише надати необхідні документи для встановлення статусу учасника бойових дій до відповідної комісії.

Крім того, ні Закон, ні Порядок № 413 не визначають умов, за наявності яких командир позбавляється обов'язку надання документів для встановлення статусу учасника бойових дій військовослужбовцям, які були безпосередньо залучені до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

Телеграма - це службовий документ, що становить повідомлення, передане за допомогою телеграфного зв'язку (телеграфом). Телеграма не є нормативно - правовим актом, може носити лише інформаційний характер і не повинна містити нових правових норм, які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком окружного суду, що посилання відповідача у листі від 16.03.2016 № 2279 на телеграму про заборону командирам військових частин оформляти та подавати на розгляд комісії комплект документів для надання статусу учасника бойових дій на військовослужбовців, відносно яких до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено інформацію про кримінальне провадження (до військових прокуратур подано повідомлення про скоєння кримінального правопорушення) є безпідставними.

Слід зазначити, що суд першої інстанції зробив запит у військову прокуратуру Запорізького гарнізону стосовно кримінального провадження №42015160690000004.

Військова прокуратура Запорізького гарнізону надалау постанову про закриття кримінального провадження №42015160690000004. Крім того, повідомила, що військова прокуратура Запорізького гарнізону не здійснює досудове розслідування або процесуальне керівництво у кримінальному провадженні за підозрою ОСОБА_3 (а.с.46-52).

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення позову, оскільки відмова у видачі стосовно колишнього військовослужбовця ОСОБА_3 необхідних документів для надання статусу учасника бойових дій перешкоджає в реалізації його права на звернення, в тому числі самостійне відповідно до п. 8 Порядку № 413, до комісії для надання йому статусу учасника бойових дій.

Постанова суду першої інстанції прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права та з"ясуванням всіх обставин справи, а тому підстави для її скасування відсутні. Доводи апеляційної скарги спростовуються викладеним вище.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини-польова пошта В 2731 залишити без задоволення, постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "13" вересня 2016 р. без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Л.О. Зарудяна

судді: Т.В. Іваненко

ОСОБА_2

Повний текст cудового рішення виготовлено "08" грудня 2016 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу: ОСОБА_3 вул. Шкільна, 11,с. Немильня,Новоград-Волинський район, Житомирська область,11787

3- відповідачу: Військова частина-польова пошта В 2731 вул. Леваневського, 2,м.Новоград-Волинський,Житомирська область,11700

- ,