Ухвала суду № 63131089, 01.12.2016, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД 79018, м. Львів, вул. Чоловського, 2; e-mail: inbox@adm.lv.court.gov.ua; тел.: (0322)-61-58-10 УХВАЛА

ПРО ПОВЕРНЕННЯ ПОЗОВНОЇ ЗАЯВИ

01 грудня 2016 року№813/4216/16 Суддя Львівського окружного адміністративного суду Гавдик З.В. одержавши позовну заяву за адміністративним

позовомОСОБА_1 який здійснює представництво неповнолітнього громадянина Афганістану ОСОБА_3доДержавної міграційної служби України, Головного Управління Державної міграційної служби України у Львівській областіпровизнання протиправним і скасування рішення, зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 який здійснює представництво неповнолітнього громадянина Афганістану ОСОБА_3, звернувся до Львівського окружного адміністративного суду із вказаним адміністративним позовом.

Згідно п. 4 ч. 3 ст. 108 КАС України, позовна заява повертається позивачеві, якщо позовну заяву від імені позивача подано особою, яка не має повноважень на ведення справи.

Вказаний адміністративний позов підписав адвокат Максимов А.О., яким на підтвердження повноважень представника позивача надано лише копії угоди про надання правової (юридичної) допомоги адвокатом від 14.09.2016 року та свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю.

Згідно ч. 1 ст. 58 КАС України, повноваження представників, які беруть участь в адміністративному процесі на основі договору, на здійснення представництва в суді повинні бути підтверджені довіреністю. Оригінали довіреностей або засвідчені підписом судді копії з них приєднуються судом до справи.

Згідно ч. 4 цієї ж статті, довіреність фізичної особи на ведення справи в адміністративному суді посвідчується нотаріусом або посадовою особою, якій відповідно до закону надано право посвідчувати довіреності.

Згідно ч. 5 цієї ж статті, повноваження адвоката як представника можуть також посвідчуватися ордером, дорученням органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги, або договором про надання правової допомоги. До ордера обов'язково додається витяг із договору, у якому зазначаються повноваження адвоката як представника або обмеження його прав на вчинення окремих процесуальних дій. Витяг засвідчується підписом сторін.

Згідно ч. 2 ст. 59 КАС України, представник, який бере участь в адміністративному процесі на основі договору, має право повністю або частково відмовитися від адміністративного позову, визнати адміністративний позов, змінити адміністративний позов, досягнути примирення, передати повноваження представника іншій особі (передоручення), оскаржити судове рішення, якщо право на вчинення кожної із цих дій спеціально обумовлене у виданій йому довіреності.

Згідно ст. 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги.

Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути:

1) договір про надання правової допомоги;

2) довіреність;

3) ордер;

4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

2. Ордер - письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об'єднанням та повинен містити підпис адвоката. Рада адвокатів України затверджує типову форму ордера.

3. Повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом.

Вказані норми при їх співставленні однозначно встановлюють, обов'язковість саме підтвердження повноважень адвоката, як представника в адміністративному процесі.

Таким чином, адвокат Максимов А.О. не має повноважень на ведення даної справи позивача, оскільки такі не підтверджені належним чином оформленою довіреністю.

Процесуальна особа - адвокат, в КАС України діє лише як представник сторони чи третьої особи, який по суті не звільнений в даному випадку від обов'язку виконання вимог ч. 1 ст. 58 КАС України, - підтвердження здійснення повноважень на основі договору.

Повноваження адвоката, як представника, що можуть також посвідчуватися ордером, (ч. 5 ст. 58 КАС України), однак ордеру до адміністративного позову, як підтвердження повноважень адвоката, також не надано.

Також суд зазначає, що крім вимог КАС України, згідно Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» чітко вбачається, що повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом - а саме повноваження адвоката на участь у розгляді справи мають бути підтвердженими.

На думку суду, надані адвокатом Максимов А.О. копії лише угоди про надання правової (юридичної) допомоги адвокатом від 14.09.2016 року та свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, без їх підтвердження в порядку встановленому законом, не надають можливості адвокату на реалізацію прав встановлених ч. 2 ст. 59 КАС України.

Вказана позиція суду по суті повністю узгоджується із позицією ВАС України викладено у ухвалах: від 20 листопада 2009 року К-28767/09, від 05 квітня 2011 року К/9991/3415/11, від 23 грудня 2011 року К/9991/37171/11, від 05 червня 2013 року № К/800/29530/13, від 24 жовтня 2013 року К/800/52545/13, від 14 січня 2014 року К/800/1821/14, від 24 листопада 2014 року К/800/59191/14.

Крім цього, в договорі про надання правової (юридичної) допомоги адвокатом від 14.09.2016 року, що є у справі, передбачено права адвоката, які згідно ч. 2 ст. 59 КАС України, можливо реалізовувати лише на підставі довіреності.

А також адвокат Максимов А.О. по суті діє в порядку передоручення, а згідно ч. 2 ст. 245 ЦК України, довіреність, що видається у порядку передоручення, підлягає нотаріальному посвідченню, крім випадків, встановлених частиною четвертою цієї статті.

За таких обставин вказана позовна заява підлягає поверненню, оскільки таку подано особою, яка не має повноважень на ведення справи.

Керуючись ст. 108, 165 КАС України, суддя -

ПОСТАНОВИВ:

1. Позовну заяву за адміністративним позовом

ОСОБА_1 який здійснює представництво неповнолітнього громадянина Афганістану ОСОБА_3доДержавної міграційної служби України, Головного Управління Державної міграційної служби України у Львівській областіпровизнання протиправним і скасування рішення, зобов'язання вчинити діїповернути. 2. Копія ухвали про повернення позовної заяви невідкладно надсилається особі, яка її подала, разом із позовною заявою й усіма доданими до неї матеріалами.

Ухвала суду першої інстанції може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду.

Згідно ст. 186 КАС України, апеляційна скарга на ухвалу суду першої інстанції подається протягом п'яти днів з дня проголошення ухвали. У разі якщо ухвалу було постановлено в письмовому провадженні або згідно з частиною третьою статті 160 цього ж Кодексу, або без виклику особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом п'яти днів з дня отримання копії ухвали.

Ухвала суду першої інстанції, набирає законної сили у порядку та строки згідно ст. 254 КАС України.

Суддя Гавдик З.В.