Постанова № 63101849, 24.11.2016, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

місто Київ

24 листопада 2016 року 09:30 справа №826/26689/15

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Кузьменка В.А., за участю секретаря Калужського Д.О., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу

за позовомОСОБА_1до1. Реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у місті Києві 2. Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Голосіївського району Реєстраційної служби Головного управління юстиції у місті Києвітретя особаТовариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла"провизнання протиправними дій, зобовязання вчинити діїОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач, ОСОБА_1.) звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративними позовом до Головного територіального управління юстиції у місті Києві (далі по тексту - відповідач 2) та Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Голосіївського району Реєстраційної служби Головного управління юстиції у місті Києві (далі по тексту - відповідач 2), в якому просить: 1) визнати протиправними дії державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві щодо проведення державної реєстрації змін від 14 січня 2015 року 10681050012019860 до установчих документів TOB "Торговий дім "Камілла" (код ЄДРПОУ: 35138113) пов'язану зі зміною складу учасників (засновників) товариства, у зв'язку з відчуженням ОСОБА_1 своєї частки у розмірі 40% на користь ОСОБА_2; 2) зобов'язати державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві скасувати реєстраційну дію від 14 січня 2015 року 10681050012019860 пов'язану з внесенням змін до установчих документів юридичної особи TOB "Торговий дім "Камілла" (код ЄДРПОУ 35138113) у зв'язку зі зміною складу учасників (засновників) товариства на підставі відчуження ОСОБА_1 своєї частки у розмірі 40% на користь ОСОБА_2

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 04 січня 2015 року відкрито провадження в адміністративній справі №826/26689/15, закінчено підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 04 січня 2015 року залучено до участі в адміністративній справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

В судове засідання 15 березня 2016 року сторони своїх представників до суду не направили.

Відповідно до частини шостої статті 128 Кодексу адміністративного судочинства України якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але прибули не всі особи, які беруть участь у справі, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

Враховуючи неприбуття представників сторін, беручи до уваги відсутність потреби заслухати свідка чи експерта, в судовому засіданні 15 березня 2016 року суд ухвалив перейти до розгляду справи в письмовому провадженні.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В С Т А Н О В И В:

17 грудня 2014 року учасники Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" (далі по тексту - ТОВ "Торговий дім "Камілла", Товариство) прийняли рішення: задовольнити заяву ОСОБА_1 про вихід зі складу часників Товариства та передачу належної йому частки у статутному капіталі Товариства у розмірі 8 000 000,00 грн., що становить 40% від загального розміру статутного капіталу Товариства на користь ОСОБА_2; перерозподілити частки учасників у статутному капіталі Товариства наступним чином: ОСОБА_2 - 16 000 000,00 грн., що становить 80% статутного капіталу Товариства; ОСОБА_3 - 2 000 000,00 грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства; ОСОБА_4 - 2 000 000,00 грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства; затвердити та підписати нову редакцію Статуту Товариства та уповноважити ОСОБА_5 провести державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства, - які зафіксовані в Протоколі загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" від 17 грудня 2014 року №02-12/2014.

14 січня 2015 року на підставі вищезазначеного протоколу від 17 грудня 2014 року №02-12/2014 державним реєстратором ОСОБА_6 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства, номер запису 10681050012019860.

Позивач вважає, що державна реєстрація змін до установчих документів Товариства, пов'язана зі зміною складу учасників (засновників) Товариства у зв'язку з відчуженням позивачем своєї частки у розмірі 40% на користь ОСОБА_2, яка проведена на підставі протоколу загальних зборів учасників Товариства від 17 грудня 2014 року №02-12/2014 вчинена з порушенням норм законодавства, оскільки по 2014 рік позивачу не сплачувалися дивіденди, відтак реєстраційна дія від 14 січня 2015 року запис 10681050012019860 підлягає скасуванню.

Відповідачі письмові заперечення проти адміністративного позову до суду не надали.

Окружний адміністративний суд міста Києва, виходячи зі змісту пред'явлених позовних вимог, звертає увагу на наступне.

Як стверджує позивач, 10 квітня 2007 року протоколом зборів учасників Товариства №1 вирішено: створити Товариство з статутним фондом 1 000 000,00 грн. з наступними дольовими частинами: ОСОБА_2 - 400 000,00 грн., що становить 40% статутного фонду; ОСОБА_1 - 400 000,00 грн., що становить 40% статутного фонду; ОСОБА_3 - 100 000,00 грн., що становить 10% статутного фонду; ОСОБА_4 - 100 000,00 грн., що становить 10% статутного фонду; обрати голову Товариства; затвердити редакцію Статуту Товариства та особу відповідальну щодо реєстрації Товариства ОСОБА_7; визначити місцезнаходження Товариства; призначити директором Товариства ОСОБА_8

Протокол зборів учасників Товариства від 10 квітня 2007 року №1 до суду не надано, проте в матеріалах справи міститься Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" від 05 листопада 2015 року №1000385285, який підтверджує, що Товариство (код ЄДРПОУ 35138113) зареєстровано 15 травня 2007 року, номер запису в Єдиному державному реєстрі про проведення державної реєстрації юридичної особи 1 068 102 0000 019860.

Матеріали справи підтверджують, що 17 грудня 2014 року позивач отримав від Товариства Свідоцтво, яким підтверджено, що частка учасника ОСОБА_1 сформована у повному обсязі та дорівнює 40%, що становить 8 000 000,00 грн., зобов'язання перед Товариством позивач щодо належної йому частки виконав у повному обсязі.

17 грудня 2014 року між позивачем та ОСОБА_2 укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Насобіною Г.О. та зареєстровано в реєстрі за №1491.

17 грудня 2014 року учасники ТОВ "Торговий дім "Камілла" прийняли рішення: задовольнити заяву ОСОБА_1 про вихід зі складу часників Товариства та передачу належної йому частки у статутному капіталі Товариства у розмірі 8 000 000,00 грн., що становить 40% від загального розміру статутного капіталу Товариства на користь ОСОБА_2; перерозподілити частки учасників у статутному капіталі Товариства наступним чином: ОСОБА_2 - 16 000 000,00 грн., що становить 80% статутного капіталу Товариства; ОСОБА_3 - 2 000 000,00 грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства; ОСОБА_4 - 2 000 000,00 грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства; затвердити та підписати нову редакцію Статуту Товариства та уповноважити ОСОБА_5 провести державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства, - які зафіксовані в Протоколі загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" від 17 грудня 2014 року №02-12/2014.

Протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" від 17 грудня 2014 року №02-12/2014 також передбачено, що інші учасники Товариства не скористалися своїм переважним правом на придбання частки учасника, що виходить, тобто позивача.

Як свідчить Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" від 05 листопада 2015 року №1000385285 14 січня 2015 року проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства, а саме зміна складу або інформації про засновників.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" від 05 листопада 2015 року №1000385285 засновниками (учасниками) Товариства є: ОСОБА_2 - розмір внеску до статутного фонду - 16 000 000,00 грн., ОСОБА_3 - розмір внеску до статутного фонду - 2 000 000,00 грн., ОСОБА_4 - розмір внеску до статутного фонду - 2 000 000,00 грн.

Позивач стверджує, що оскільки він повністю виконав свої зобов'язання перед Товариство, проте йому по 2014 рік не сплачувалися дивіденди, реєстраційна дія від 14 січня 2015 року про внесення змін до установчих документів товариства на підставі протоколу загальних зборів учасників Товариства від 17 грудня 2014 року №02-12/2014, номер запису 10681050012019860, підлягає скасуванню.

Відповідно до пунктів "б", "в" та "д" частини першої статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Згідно статті 53 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Згідно статті 148 Цивільного кодексу України Учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, заявивши про це не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Справжність підпису на заяві про вихід з товариства підлягає нотаріальному засвідченню.

Учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства.

За домовленістю між учасником та товариством виплата вартості частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі.

Якщо вклад до статутного капіталу був здійснений шляхом передання права користування майном, відповідне майно повертається учасникові без виплати винагороди.

Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.

Спори, що виникають у зв'язку з виходом учасника із товариства з обмеженою відповідальністю, у тому числі спори щодо порядку визначення частки у статутному капіталі, її розміру і строків виплати, вирішуються судом.

Відповідно до пункту "б" частини п'ятої статті 41 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції загальних зборів належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.

Згідно частини третьої статті 52 Закону України "Про господарські товариства" зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку.

З аналізу вищезазначених норм законодавства, Окружний адміністративний суд міста Києва приходить до висновку, що внесення змін до установчих документів товариства, в тому числі у зв'язку зі зміною складу учасників, не залежить від виплата учаснику товариства дивідендів, як наслідок, не виплата відповідних дивідендів не перешкоджає внесенню змін до установчих документів товариства, пов'язаних зі зміною складу учасників товариства.

Окрім того, відповідно до частин другої та третьої статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" (тут і далі в редакції від 01 січня 2015 року, яка діяла на момент внесення спірного запису) порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема: перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації; внесення відомостей про юридичну особу або фізичну особу - підприємця до Єдиного державного реєстру; оформлення і видачу виписки з Єдиного державного реєстру.

Зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові (далі - імені) або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно частин першої, третьої, сьомої, восьмої, дев'ятої, одинадцятої та чотирнадцятої статті 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів.

Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або копія опублікованого в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

У разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (ксерокопія, нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів: рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників);заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників); заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства; рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Державному реєстратору забороняється вимагати документ для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо вони не передбачені частинами першою - шостою цієї статті.

Якщо документи для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи подаються особою, яка згідно з відомостями, внесеними до Єдиного державного реєстру, має право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, державному реєстратору додатково пред'являється паспорт громадянина України або паспортний документ іноземця.

Якщо такі документи подаються іншим представником юридичної особи, державному реєстратору додатково пред'являється паспорт громадянина України або паспортний документ іноземця та надається документ або нотаріально засвідчена копія документа, що засвідчує повноваження представника.

Документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, приймаються за описом, копія якого в день надходження документів видається (надсилається поштовим відправленням) заявнику з відміткою про дату надходження документів.

Дата надходження документів для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи вноситься до журналу обліку реєстраційних дій.

Державний реєстратор зобов'язаний залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо: документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою, другою, четвертою, п'ятою та сьомою статті 8, частиною п'ятою статті 10 цього Закону; документи подані не у повному обсязі; документи подано особою, яка не має на це повноважень; до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій.

Державний реєстратор не пізніше наступного робочого дня з дати проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи повинен видати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) заявнику один примірник оригіналу установчих документів у старій редакції з відмітками державного реєстратора про проведення державної реєстрації змін до установчих документів та в той же день передати відповідним органам статистики, доходів і зборів, Пенсійного фонду України відомості з реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи із зазначенням номера та дати внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру. Згідно статті 30 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" державний реєстратор відмовляє у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи за наявності підстав, встановлених частиною першою статті 27 цього Закону.

З аналізу вищезазначених норм законодавства, Окружний адміністративний суд міста Києва приходить до висновку, що внесення запису про зміну установчих документів товариства у зв'язку зі зміною складу учасників не залежить від виплати дивідендів учаснику товариства та здійснюється на підставі повного пакету документів відповідно до статті 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Докази подання державному реєстратору неповного та/або неналежно оформленого пакету документів для внесення змін до установчих документів товариства до суду не надано та в матеріалах справи відсутні.

Як наслідок, підстави для відмови у вчиненні реєстраційної дії або залишенні документів без розгляду у державного реєстратора відсутні.

Відповідно до пункту "б" частини першої статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів.

Залежність зміни складу учасників товариства від розподілу прибутку товариства та отримання частки прибутку учасником товариства законодавством не передбачена.

Крім того, суд звертає увагу, що позивачем не надано до суду доказів того, що по 2014 рік йому не виплачувалися дивіденди, будь-які бухгалтерські документи товариства до суду не надано та в матеріалах справи відсутні.

Отже, встановити наявність чи відсутність заборгованості Товариства перед позивачем щодо виплат дивідендів суд не має змоги.

Як наслідок, Окружний адміністративний суд міста Києва приходить до висновку, що оскільки законодавством не передбачено обов'язок подавати для здійснення реєстраційної дії щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів щодо зміни складу учасників докази виплати учасникам товариства дивідендів, правові підстави для задоволення позовних вимог відсутні.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

На думку Окружного адміністративного суду міста Києва позивачем не доведено неправомірність дій відповідачів з урахуванням вимог встановлених частиною другою статті 19 Конституції України та частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а тому, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень законодавства України та доказів, наявних у матеріалах справи, адміністративний позов ОСОБА_1 задоволенню не підлягає.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 69, 70, 71, 158 - 163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовити повністю.

Постанова набирає законної сили відповідно до статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя В.А. Кузьменко