Рішення № 62940328, 16.11.2016, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м.Харків, пр.Науки, 5

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

16.11.2016 Справа № 905/2205/16

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Сковородіної О.М., судді Бокової Ю.В., судді Говоруна О.В.

при секретарі судового засідання Сапожніковій Ю.Б.

у справі за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Востторг-Т, м. Полтава

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Український рітейл", м.Донецьк

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Фізичної особи ОСОБА_1, м. Макіївка, Донецька область

про стягнення заборгованості, пені, 3% річних, інфляційних втрат на загальну суму 1 187 799,42 грн.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2, за довіреністю № 2 від 15.09.2016р.;

від відповідача: ОСОБА_3, за довіреністю № 3 від 31.12.2015р.;

від третьої особи: не з'явився.

Позивач, Товариства з обмеженою відповідальністю Востторг-Т, м. Полтава звернувся до господарського суду з позовом до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю "Український рітейл", м.Донецьк про стягнення заборгованості, пені, 3% річних, інфляційних втрат на загальну суму 1 187 799,42 грн.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов договору суборенди частин нежитлових приміщень від 29.08.2013р. щодо оплати.

04.08.2016р. через канцелярію суду відповідач надав заперечення на позовну заяву б/н від 02.08.2016р., в яких, зазначав, що на підставі ч.6 ст. 762 Цивільного кодексу України він звільнений від плати та просив суд відмовити у задоволенні позову.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 13.10.2016р. до участі у справі залучено Фізичну особу ОСОБА_1, м. Макіївка, Донецька область в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача.

01.11.2016р. на адресу суду від третьої особи надійшли пояснення б/н від 28.10.2016р., в яких зазначено, що нежитлова будівля, розташована в місті Горлівці, Донецької області, на вулиці Матросова, будинок 136-а знаходиться у користуванні позивача на підставі договору оренди №736 від 29.08.2013р. та він підтримує позовні вимоги ТОВ «Востторг-Т».

Представник позивача у судове засідання зявився, підтримав позовні вимоги.

Представник відповідача у судове засідання зявився, просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Представник третьої особи у судове засідання не зявився, про причину неявки суд не повідомив.

Адресою для листування третьої особи є 01133, місто Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/7, оф. 308.

Поштова кореспонденція суду направлялася третій особі на вищевказану адресу.

Третя особа отримувала, направлену кореспонденцію, що підтверджується наявними в матеріалах справи поштовими повідомленнями про вручення поштового відправлення.

Таким чином, третя особа була належним чином повідомлена про час і місце судових засідань.

Оскільки, у матеріалах справи достатньо документів, які мають значення для правильного вирішення спору справа розглядається відповідно до ст.75 ГПК України без явки представника третьої особи за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали позовної заяви, пояснення та заперечення представників сторін, судом встановлено наступне.

ОСОБА_1 є власником нежитлової будівлю, розташованої в місті Горлівці, Донецької області, на вулиці Матросова, будинок 136-а, відповідно до договору купівлі-продажу нежитлової будівлі №2366 від 22.08.2013р.

В подальшому, 29.08.2013р. між ОСОБА_1 (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Востторг-Т» (орендар) було укладено договір оренди нежитлових приміщень №736, за яким орендар прийняв в строкове платне користування два приміщення, зокрема, приміщення №2, яке знаходиться за адресою: м. Горлівка, вул. Матросова, 136-а.

Склад обєкту оренди: частина першого поверху будівлі торговельного центру літ. А-1, а саме: приміщення №1 торгова зала площею 410 кв.м.; приміщення №3 завантажувальний тамбур площею 32,9 кв.м.; приміщення №4 тамбур-шлюз площею площею 11,1 кв.м., приміщення №5 кабінет площею 15,9 кв.м.; приміщення №6 електрощитова площею 3,4 кв.м., приміщення №7 приміщення підготовки товару площею 30,7 кв.м.; приміщення №8 тамбур площею 3,7 кв.м.; приміщення №11 тамбур площею 10 кв.м.

29.08.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Востторг-Т (орендар) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ДАЙМ» (суборендар) було укладено договір суборенди частини нежитлових приміщень №737 (далі договір суборенди).

Відповідно до п.1.1 договору орендар зобовязується передати, а суборендар зобовязується прийняти в строкове платне користування два приміщення, зокрема, приміщення №2, яке знаходиться за адресою: м. Горлівка, вул. Матросова, 136-а. Це приміщення належить орендарю на підставі договору оренди від 29.08.2013р. Загальна площа приміщення 632,9 кв.м.

Згідно з п.п. 1.1.2.5, 1.1.2.6 договору, площа обєкта суборенди складає 517,7 кв.м.

Склад обєкту суборенди: частина першого поверху будівлі торговельного центру літ. А-1, а саме: приміщення №1 торгова зала площею 410 кв.м.; приміщення №3 завантажувальний тамбур площею 32,9 кв.м.; приміщення №4 тамбур-шлюз площею площею 11,1 кв.м., приміщення №5 кабінет площею 15,9 кв.м.; приміщення №6 електрощитова площею 3,4 кв.м., приміщення №7 приміщення підготовки товару площею 30,7 кв.м.; приміщення №8 тамбур площею 3,7 кв.м.; приміщення №11 тамбур площею 10 кв.м.

Пунктом 4.1 договору встановлено, що протягом двох місяців від дати передачі суборендарю обєкту суборенди за відповідними актами суборендна плата не сплачується у звязку із здійсненням технічного переобладнання та поточного ремонту обєктів суборенди з метою приведення в стан, необхідний для цільового використання. Починаючи з третього місяця користування обєктом (приміщення №2) суборендна плата складає 132 000 грн., з урахуванням ПДВ 22 000,00 грн. за місяць оренди за весь обєкт оренди. На кожний наступний рік користування обєктами суборенди суборендна плата встановлюється з урахуванням індексів інфляції за попередній період, офіційно оприлюднених Державним комітетом статистики України, є незмінною протягом кожного наступного року користування обєктом оренди та розраховується за наступною формулою:

ОПрік = ОП х Іісум,

Де:

ОПрік суборендна плата за кожний наступний рік користування обєктами суборенди без урахування ПДВ за всі обєкти оренди в місяць;

ОП суборендна плата за перший місяць користування обєктами суборенди;

Іісум загальний індекс інфляції за весь попередній період користування обєктами суборенди, починаючи з дати підписання актів приймання-передачі, який розраховується перемноженням індексів інфляції офіційно оприлюднених державним комітетом статистики України.

Щомісячна орендна плата підлягає зміні у разі зміни ринкових цін оренди аналогічних приміщень, що підтверджується письмовими висновками незалежних експертів та агентств нерухомого загальнодержавного підвищення рівня цін і тарифів. Зміни починають діяти з моменту підписання додаткових угод сторонами.

29.08.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Дайм» (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Востторг-Т» (сторона 3) було укладено договір купівлі-продажу майнових прав №739 (далі договір купівлі-продажу).

Пунктом 1.1.2 договору купівлі-продажу встановлено, що обєктом майнових прав (нежитлові приміщення) є частина нежитлової будівлі літ. А-1, за реєстраційним номером 138038714106, площею 517,7 кв.м., розташоване за адресою: м. Горлівка, вул. Матросова, 136-а, яким сторона 3 володіє на підставі договору оренди нежитлового приміщення 29.08.2013р., посвідченого приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_4 та зареєстровано в реєстрі за №736, укладеного стороною 3 із власником приміщення ОСОБА_1 (НОМЕР_1, виданий 31.07.2003р. Київським РВ ДМУ УМВС України в Донецькій області, ІНН НОМЕР_2).

Відповідно до п.2.1 договору купівлі-продажу продавець продає, а покупець купує майнові права у порядку та на умовах, передбачених цим договором та у відповідності до норм Цивільного кодексу України, що визначають загальні положення про купівлю-продаж.

Згідно з п. 2.2. договору купівлі-продажу продавець за цим договором передає покупцю всі права та обовязки орендаря за договором оренди зазначеним у п. 1.3.2 цього договору, а також всі права та обовязки суборендаря за договором суборенди зазначеним у пункті 1.3.1 цього договору. З моменту підписання акту приймання-передачі майнових прав продавець вибуває, як сторона 3 з даних договорів оренди та суборенди.

З п. 3.1 договору купівлі-продажу вбачається, що майнові права за цим договором передаються продавцем покупцю шляхом підписання акту прийому-передачі майнових прав, який підписується сторонами не пізніше 5 робочих днів від дати здійснення покупцем оплати 100% вартості майнових прав відповідно до цього договору. Покупець набуває прав власності на майнові права з моменту підписання акту прийому-передачі майнових прав.

Пунктом 3.3 договору купівлі-продажу встановлено, що з моменту переходу права власності на майнові права покупець також набуває всіх прав та обовязків орендаря за договором оренди, зазначеним у п. 1.3.2 цього договору, а також прав та обовязків суборендаря за договором суборенди, зазначеним у п. 1.3.1 цього договору. В день підписання акту прийому-передачі майнових прав продавець зобовязаний передати покупцю оригінали договорів, зазначених у п. 1.3.1 та 1.3.2 цього договору, про що в даному акті прийому-передачі майнових прав робиться відповідне застереження.

Загальна вартість майнових прав складає 4 095 000,00 грн., в тому числі ПДВ 682 500,00 грн., вона є остаточною і може бути змінена лише за згодою сторін. Така загальна вартість майнових прав складається з вартості майнових прав стосовно, обєкта, визначеного у п. 1.1.2 цього договору та становить 80% від загальної вартості майнових прав (п. 4.1 договору купівлі-продажу).

За приписами п. 12.1 договору купівлі-продажу, договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами або їх уповноваженими та його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання сторонами взятих на себе зобовязань за договором.

Договір купівлі-продажу підписаний, скріплений печатками сторін без зауважень та посвідчений приватним нотаріусом ОСОБА_4

20.09.2013р. на виконання умов договору купівлі-продажу, між позивачем та відповідачем було підписано, скріплено печатками акт приймання-передачі.

Починаючи з травня 2015 року відповідач повідомив позивача про те, що у звязку з проведенням Антитерористичної операції на території міста Горлівки, забороною провезення через лінію зіткнення до неконтрольованої території продуктів харчування, лікарських засобів та інших товарів народного споживання, забороною здійснювати фінансові операції на неконтрольованій території, він тимчасово зупиняє діяльність магазинів «Брусничка» (який розміщений у спірному приміщенні) та просив розглянути питання зменшення орендної плати.

За результатами звернення відповідача, 09.12.2015р. між позивачем та відповідачем було укладено договір про внесення змін до договору суборенди частин нежитлових приміщень №737 від 29.08.2013р.

Сторони змінили редакцію п. 4.1 договору суборенди №737 від 29.08.2013р., суборендна плата на період з 01 липня 2015р. по 30 вересня 2015р. включно є фіксованою та становить 20 000, 00 грн. (з урахуванням ПДВ 3333,33 грн.) за приміщення №2. При цьому, індексація суборендної плати, передбачена умовами даного договору, не застосовується.

Суборендна плата на період з 01 жовтня 2015р. по 31 січня 2016р. включно є фіксованою та становить 40 000, 00 грн. (з урахуванням ПДВ 6666,66 грн.) за приміщення №2. При цьому, індексація суборендної плати, передбачена умовами даного договору, не застосовується.

Тобто, сторонами було досягнуто домовленості про зменшення розміру орендної плати.

Проте, відповідач припустився невиконання умов договору щодо оплати орендної плати починаючи з жовтня 2015 року, у звязку з чим позивач звернувся до суду з даним позовом.

Оцінюючи позовні вимоги, суд виходить з наступного.

Відповідно до ст. 759 Цивільного кодексу України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Згідно з ст. 762 Цивільного кодексу України за користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму.

З ст. 774 Цивільного кодексу України вбачається, що передання наймачем речі у користування іншій особі (піднайм) можливе лише за згодою наймодавця, якщо інше не встановлено договором або законом. Строк договору піднайму не може перевищувати строку договору найму. До договору піднайму застосовуються положення про договір найму.

Частиною 6 ст. 762 Цивільного кодексу України встановлено, що наймач звільняється від плати за весь час, протягом якого майно не могло бути використане ним через обставини, за які він не відповідає.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач дійсно з травня 2015р. розпочав припинення своєї торгівельної діяльності у приміщенні нежитлової будівлі літ. А-1, площею 517,7 кв.м., розташованої за адресою: м. Горлівка, вул. Матросова, 136-а з травня 2015р., що підтверджується довідками про скасування реєстрації Реєстраторів розрахункових операцій від 09.06.2015р., довідкою ДПІ про зняття з реєстрації магазину, актами прийняття-передачі товарної продукції (електроенергії) ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго», тощо.

Суд погоджується з тим, що причиною зупинення торгівельної діяльності у період з травня 2015р. по 21 січня 2016р. було проведення на території міста Горлівки Антитерористичної операції, відповідно до указу Президента України від 14 квітня 2014 року № 405/2014 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» та введенням тимчасового порядку контролю за переміщенням осіб, транспортних засобів та вантажів вздовж лінії зіткнення у межах Донецької та Луганської областей, яким встановлено перелік товарів, заборонених для переміщення до та з неконтрольованих територій.

Так, зокрема, звуження торгівельних поставок підтверджує сертифікатом Дніпропетровської торгово-промислової палати №6174 від 13.04.2016р., виданий Товариству з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл».

Разом з цим, зазначені події свідчать про наявність істотної зміни обставин, якими керувались сторони під час укладання договору суборенди №737 від 29.08.2013р. та договору купівлі-продажу майнових прав №739 від 29.08.2013р.

Проте, істотна зміна обставин є підставою, для реалізації відповідачем свого права на розірвання (або зміну) договору суборенди в порядку ст. 652 Цивільного кодексу України.

З матеріалів справи вбачається, що одним з таких прав (зміна умов договору) відповідач скористався, та між сторонами 09.12.2015р. було укладено договір про внесення змін до договору суборенди частин нежитлових приміщень №737 від 29.08.2013р., яким розмір орендної плати зменшено.

Право на розірвання договору суборенди (в судовому порядку) відповідачем не було використано.

Водночас, суд погоджується з доводами відповідача про неможливість користуватися обєктом договору суборенди, але лише з 21.01.2016р.

Так, відповідач зазначає, що 21.01.2016р. невідомі особи проникли до приміщення обєкту суборенди та самовільно захопили його.

Даний факт відповідач підтверджує витягом з кримінального провадження Дзержинського відділення поліції Артемівського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області №12016050220000212. Відділ поліції кваліфікує дане правопорушення статтею 356 Кримінального кодексу України.

Вищевикладена обставина не спростована позивачем.

Тому, в даному випадку, через неможливість користуватися обєктом суборенди з 21.01.2016р. суд застосовує приписи ч.6 ст. 762 Цивільного кодексу України.

Враховуючи викладене в сукупності, судом встановлено факт неможливості користування обєктом суборенди з 21.01.2016р., тому, до стягнення підлягає заборгованість за період з 01.10.2015р. по 20.01.2016р. ( включно).

Відповідач частково погасив заборгованість за договором суборенди №737 від 29.08.2013р., що підтверджується банківською випискою з особового рахунку позивача: за жовтень 2015р. відповідач оплатив 20 000,00 грн. 08.10.2015р., за листопад 2015р. відповідач оплатив 20 000,00 грн. 19.11.2015р., за грудень 2015р. відповідач оплатив 20 000,00 грн. 10.12.2015р.

Щодо стягнення заборгованості за січень 2016р.

Як встановлено судом, у відповідача наявна заборгованість з 01.01.2016р. по 20.01.2016р. (включно). Суд розраховує заборгованість за даний період наступним чином: 40000,00 грн. = 1290,3225грн.

31день

1290,3225 х 20 (дні фактичного користування) = 25 806, 45грн.

З вищевикладеного вбачається, що заборгованість відповідача перед позивачем за договором суборенди №737 від 29.08.2013р. становить 85 806,45грн.: 20000,00 грн. - за жовтень 2015р., 20000,00 грн. - за листопад 2015р., 20000,00 грн. за грудень 2015р., 25806, 45грн. за січень 2016р.(період з 01.01.2016р. по 20.01.2016р. включно).

Відповідно до ст.ст.611, 612 ЦК України, у разі порушення зобовязання настають правові наслідки, встановлені договором або законом. Боржник вважається таким, що прострочив виконання зобовязання, якщо він не приступив до його виконання або не виконав у строк, встановлений договором або законом.

Особливості регулювання відповідальності за порушення грошових зобовязань у відносинах субєктів господарювання визначаються приписами статей 534, 549-552 ЦК України, статей 229-234 ГК України та статей Закону України Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань.

Позивачем нараховано до стягнення пеню за прострочення грошових зобов'язань на загальну суму 85 558,50 грн.

За приписами ч.2 ст.625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. Позивач застосовує індекс інфляції до заборгованості та просить стягнути 37 594,30 грн., а також 3% річних в сумі 7303,89 грн.

Перевіривши арифметичний розрахунок, нарахованої пені суд дійшов висновку про часткове задоволення.

Заборгованість за жовтень дорівнює 20 000,00 грн., пеня за цей місяць нараховується за період з 11.10.2015р. по 11.04.2016р. та дорівнює 4 431,29 грн.

Заборгованість за листопад дорівнює 20 000,00 грн., пеня за цей місяць нараховується за період з 11.11.2015р. по 11.05.2016р. та дорівнює 4 339,63 грн.

Заборгованість за грудень дорівнює 20 000,00 грн., пеня за цей місяць нараховується за період з 11.12.2015р. по 31.05.2016р. та дорівнює 4 026,18 грн.

Заборгованість за січень у період з 11.01.2016р. по 20.01.2016р. нараховується на суму 40 000,00 грн. та дорівнює 480,87грн.

Заборгованість за січень у період з 21.01.2016р. по 31.05.2016р. нараховується на суму 25 806,45 грн. та дорівнює 3918, 91 грн.

Загальна сума пені, яка підлягає до стягнення становить 17 196,88 грн.

Перевіривши арифметичний розрахунок 3% річних суд дійшов висновку про часткове задоволення.

Заборгованість за жовтень дорівнює 20 000,00 грн., 3% річних за цей місяць нараховується за період з 11.10.2015р. по 10.06.2016р. та дорівнює 401,10 грн.

Заборгованість за листопад дорівнює 20 000,00 грн., 3% річних за цей місяць нараховується за період з 11.11.2015р. по 10.06.2016р. та дорівнює 350,14 грн.

Заборгованість за грудень дорівнює 20 000,00 грн., 3% річних за цей місяць нараховується за період з 11.12.2015р. по 10.06.2016р. та дорівнює 300,82 грн.

Заборгованість за січень у період з 11.01.2016р. по 20.01.2016р. нараховується на суму 40 000,00 грн. та дорівнює 32,88грн.

Заборгованість за січень у період з 21.01.2016р. по 10.06.2016р. нараховується на суму 25 806,45 грн. та дорівнює 301, 19 грн.

Загальна сума 3% річних, яка підлягає до стягнення становить 1386,13 грн.

Перевіривши арифметичний розрахунок інфляційних нарахувань суд дійшов висновку про часткове задоволення.

Заборгованість за жовтень дорівнює 20 000,00 грн., інфляція за цей місяць нараховується за період з 01.11.2015р. по 31.05.2016р. та дорівнює 1602,60 грн.

Заборгованість за листопад дорівнює 20 000,00 грн., інфляція за цей місяць нараховується за період з 01.12.2015р. по 31.05.2016р. та дорівнює 1179,02 грн.

Заборгованість за грудень дорівнює 20 000,00 грн., інфляція за цей місяць нараховується за період з 01.01.2016р. по 31.05.2016р. та дорівнює 1031,79 грн.

Заборгованість за січень дорівнює 25 806,45 грн., інфляція за цей місяць нараховується за період з 01.02.2016р. по 31.05.2016р. та дорівнює 1089,28грн.

Загальна сума інфляційних нарахувань, яка підлягає до стягнення становить 4902,69 грн.

Відповідно до ст.49 ГПК України, судовий збір покладається на сторін пропорційно розміру задоволених вимог.

Керуючись ст.ст. 43, 49, 82, 83, 84, 85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Востторг-Т, м. Полтава до Товариства з обмеженою відповідальністю "Український рітейл", м.Донецьк за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Фізичної особи ОСОБА_1, м. Макіївка, Донецька область про стягнення заборгованості, пені, 3% річних, інфляційних втрат на загальну суму 1 187 799,42 грн. - задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Український рітейл" (83058, місто Донецьк, вул. Арктики, будинок 1В, код ЄДРПОУ 34604386; адреса для листування: 49022, місто Дніпро, вул. Маршала Малиновського, 114) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Востторг-Т (36023, місто Полтава, вул. Красіна, 79, код ЄДРПОУ 36011703) заборгованість в розмірі 85 806,45 грн., пеню в розмірі 17 196,88 грн., 3% річних в розмірі 1 386,13 грн., інфляційні нарахування в розмірі 4 902, 69 грн., судовий збір в розмірі 1 639, 30 грн.

Повний текст рішення підписаний 21.11.2016р.

Рішення набирає законної сили 02.12.2016р.

Рішення може бути оскаржено в Донецький апеляційний господарський суд згідно розділу XII ГПК України.

Головуючий суддя О.М. Сковородіна

Суддя Ю.В. Бокова

Суддя О.В. Говорун