Постанова № 62912734, 17.11.2016, Львівський апеляційний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 листопада 2016 року Справа № 876/5834/16

Львівський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Клюби В. В.

суддів: Онишкевича Т. В., Яворського І. О.

з участю секретарів судового засідання Гелецького П. В., Болюк Н. В.

позивача ОСОБА_1

представника відповідача Ожог М. М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Львові апеляційну скаргу Генеральної прокуратури України на постанову Івано - Франківського окружного адміністративного суду від 30 червня 2016 року у справі №813/6561/15 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Генеральної прокуратури України про визнання протиправним та скасування протоколу, зобов'язання вчинити дії, -

УСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Івано - Франківського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, Генеральної прокуратури України, в якому просив: визнати протиправним та скасувати протокол, зобов'язати вчинити дії.

Відповідно до ст. ст. 51, ст. 137 Кодексу адміністративного судочинства України позивач подав заяву про уточнення позовних вимог і просив: визнати протиправним та скасувати протокол засідання Робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури від 08 грудня 2015 року, в частині затвердження рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі прокуратури Івано - Франківської області; зобов'язати Генеральну прокуратуру України сформувати новий рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі прокуратури Івано - Франківської області, в який включити бали ОСОБА_1 в сумі 126,33 бала та направити його в прокуратуру Івано - Франківської області для призначення на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури, згідно даного рейтингового списку.

Позовні вимоги мотивував тим, що у 2015 році він взяв участь у відкритому конкурсі на зайняття посад керівників місцевих прокуратур та їх заступників, пройшов усі чотири етапи конкурсу, у тому числі тестування, у ході якого отримав 126,33 бала із загальних здібностей. За результатами конкурсу його не було рекомендовано для призначення на адміністративну посаду у місцеву прокуратуру. Незважаючи на те, що він успішно пройшов тестування, протоколом Робочої групи від 08 грудня 2015 року затверджено список кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі прокуратури Івано - Франківської області, в який не включено його та результати тестування на знання законодавчої бази (професійний тест) - 93 бали ( 1 етап конкурсу), по результатах тестування на загальні здібності - 33,33 бали ( 2 етап конкурсу). Таким чином його було позбавлено можливості бути призначеним на посаду прокурора в Коломийській місцевій прокуратурі.

Ухвалою від 11 січня 2016 року суд першої інстанції замінено відповідача: Робочу групу Львівського регіонального центру з проведення тестування для заняття посади прокурора місцевої прокуратури на Генеральну прокуратуру України.

Постановою Івано - Франківського окружного адміністративного суду від 30 червня 2016 року позовні вимоги задоволено повністю: визнано протиправними дії Робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури щодо не включення позивача в рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано - Франківської області; зобов'язано Робочу групу Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури включити позивача у рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцеві прокуратурі Івано - Франківської області та направити цей рейтинговий список в прокуратуру Івано - Франківської області для призначення позивача на вакантну посаду прокурорів Коломийської місцевої прокуратури.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Генеральна прокуратура України звернулася до Львівського апеляційного адміністративного суду з апеляційною скаргою на вказану постанову, в якій посилається на невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, у зв'язку з чим просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою відмовити позивачу у задоволені його позовних вимог.

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги, відповідач посилається на те, що згідно Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури прийом документів та тестування на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур для осіб, які мають досвід прокурорської діяльності, проте на день набрання чинності Законом України «Про прокуратуру» не працюють в органах прокуратури здійснюється лише за наявності вакансії, Також кандидати, які не працюють в органах прокуратури, особисто подають до кадрового підрозділу відповідної регіональної прокуратури заяву про участь у доборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури.

Однак, задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що за результатами проходження двох етапів тестування позивач набрав 126,33 бала, що є умовою для прийняття його на службу в органи прокуратури, оскільки результат є успішним і він згідно рейтингового списку при бажанні мав бути призначеним на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури. Проте суд не врахував, що в прокуратурі Івано - Франківської області відсутні вакантні посади, так як працівники, які на день набрання чинності Закону України «Про прокуратуру» працювали в органах прокуратури та пройшли тестування згідно встановленого порядку, обіймали посади у відповідній місцевій прокуратурі. Також, позивачем не подано до кадрового підрозділу заяву про участь у доборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури. Суд першої інстанції, задовольняючи адміністративний позов, не зазначив, які саме вимоги позивача до Генеральної прокуратури України вирішені судом.

В судовому засіданні представник особи, яка подала апеляційну скаргу, підтримала доводи апеляційної скарги і пояснила в судовому засіданні, що відповідним Порядком проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури передбачено подання особою, яка має намір працювати на посаді прокурора місцевої прокуратури, заяви про участь у конкурсі. Проте позивачем таку заяву не було подано. Крім цього, за результатами проведення конкурсу, на посадах прокурорів продовжили працювати особи, які обіймали ці посади. Тобто, вакантних посад прокурорів, на які можливо було б призначити позивача, у Коломийській місцевій прокуратурі, не було.

Позивач не погодився із апеляційною скаргою відповідача і пояснив, що він взяв участь у відкритому конкурсі на заняття посад керівників місцевих прокуратур та їх заступників, в ході якого отримав 126,33 бала. Результати тестування давали йому право на заняття місця у рейтинговому списку кандидатів на посади прокурора Коломийської місцевої прокуратури і, відповідно, право на заняття посади прокурора. При цьому, на час формування рейтингового списку усі посади були вільними, так як у зв'язку з проведенням конкурсу створювався повністю новий орган. Також, він звертався із заявою про участь у доборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури, проте йому повідомили, що заяви не потрібно. Дійсно для участі у доборі на посади прокурорів місцевої прокуратури достатньо результатів тестування, які повинні враховуватися при формування рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів місцевої прокуратури.

Вислухавши доповідь судді - доповідача, доводи в судовому засіданні представника особи, яка подала апеляційну скаргу та позивача, дослідивши наявні в справі матеріали та докази, перевіривши доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів апеляційного суду приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Постановляючи оскаржуване судове рішення про задоволення позовних вимог частково та умотивовуючи свої висновки, суд першої інстанції виходив з того, що за результатами проходження двох етапів тестування (на знання законодавчої бази та загальні здібності) позивач набрав 126,33 бала, що є умовою для прийняття його на службу в органи прокуратури, оскільки результат є успішним і він згідно рейтингового списку при бажанні мав бути призначеним на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури. Вказані тестування аналогічні тим, які проходили претенденти на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур (однакові питання для тестування, однакове програмне забезпечення і місце проведення тестування), а тому посилання відповідача на те, що це різні рейтинги, суд вважав надуманими. Суд першої інстанції також вважав, що Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на заняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників давав право враховувати результати тестування, які отримані в межах участі у конкурсі на керівні посади, при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури.

Колегія суддів апеляційного суду не погоджується з висновками суду першої інстанції з урахуванням наступного.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено і підтверджено матеріалами справи, що 05 вересня 2015 році та 26 вересня 2015 році позивач взяв участь у відкритому конкурсі на зайняття посад керівників місцевих прокуратур та їх заступників. Позивач пройшов усі чотири етапи конкурсу, у тому числі тестування, у ході якого отримав 126,33 бала, з яких: 93 бали із знання законодавчої бази та 33,33 бала із загальних здібностей.

За результатом співбесід із кандидатами, які претендували на зайняття адміністративних посад у Коломийській місцевій прокуратурі Івано - Франківської області, Львівською конкурсною комісією з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади 10 листопада 2015 року складено протокол, яким затверджено рейтинговий список кандидатів на зайняття адміністративних посад, у якому позивач зазначений за №14. Цим же протоколом вирішено затвердити список кандидатів для подання Генеральному прокурору України рекомендацій про призначення керівником Коломийської місцевої прокуратури.

Також, Робочою групою Львівського регіонального центру з проведення тестування для заняття посади прокурора місцевої прокуратури складено Рейтинговий список кандидатів на заняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано - Франківської області, який затверджено протоколом засідання робочої групи від 08 грудня 2015 року.

З 15 липня 2015 року набрав чинності Закон України «Про прокуратуру», яким передбачено функціонування в системі прокуратури України місцевих прокуратур, які утворюються згідно з переліком за територіальним принципом та починають функціонувати з 15 грудня 2015 року.

Відповідно до Закону України «Про прокуратуру» добір кандидатів на посади керівників, перших заступників, заступників керівників, а також прокурорів місцевих прокуратур до 15 квітня 2017 року має здійснюватись у порядку, встановленому пунктом 5 - 1 Перехідних положень Закону. Зазначений порядок передбачає призначення на посади прокурорів кандидатів за результатами тестування на знання законодавства та на загальні здібності, а призначення на керівні посади - за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України. Проведення конкурсу забезпечують п'ять конкурсних комісій.

Участь у конкурсі можуть взяти особи, які відповідають вимогам, визначеним статтею 27 та пунктом 5 - 1 Перехідних положень Закону України «Про прокуратуру», а саме: особи, які не мають досвіду роботи в органах прокуратури, - за умови спішного проходження ними тестування та подальшого стажування строком до одного року; особи, які мають досвід прокурорської діяльності, проте на день набрання чинності цим Законом не працюють в органах прокуратури, - за умови успішного проходження ними тестування; прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування.

На виконання Закону наказом Генерального прокурора України від 20 липня 2015 року №98 затверджені Порядок проведення тестування для зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників та Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури.

Наказом Генерального прокурора України від 20 липня 2015 року №99 «Про створення робочих груп з організації та проведення тестування та проведення відкритого чотирирівневого конкурсу» утворено п'ять регіональних центрів та робочі групи з організації та проведення тестування та відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на посади у місцевих прокуратурах.

Відповідно до п. п. 9.4, 13.3 даного Порядку особи, які за результатами співбесід не отримали рекомендації Комісії про призначення їх на адміністративні посади у місцевих прокуратурах або які не призначені на адміністративну посаду в місцевій прокуратурі мають право взяти участь у відборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури згідно із п.15 розділу І цього ж Порядку.

Пунктом 1.5 Порядку передбачено, що прийом документів та тестування на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур для осіб, які не мають досвіду роботи в органах прокуратури, та осіб, які мають досвід прокурорської діяльності, проте на день набрання чинності Закону України «Про прокуратуру» не працюють в органах прокуратури, проводиться після закінчення тестування та призначення осіб, які на день набрання чинності Закону України «Про прокуратуру» працюють в міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах на посадах прокурорів, у разі наявності вакансій.

Згідно пунктів 5.1 та 5.3 Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, кандидати, які не працюють в органах прокуратури, особисто подають до кадрового підрозділу відповідної регіональної прокуратури заяву про участь у доборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури у строк прийому заяв, анкет кандидатів та інших документів, який має становити не менше 14 календарних днів з дня оприлюднення інформації про проведення тестування. Прийом документів завершується в день, визначений як кінцевий термін їх подання.

Відповідно до п. 3.4 Порядку, кадровий підрозділ відповідної регіональної прокуратури опрацьовує заяви, анкети та документи кандидатів, створює реєстр кандидатів для кожної місцевої прокуратури та передає до регіонального центру, територіальна юрисдикція якого поширюється на дану область.

Пунктами 3.13 цього ж Порядку, кандидат після проходження професійного тесту на знання законодавчої бази переходять на наступний етап - тестування на загальні здібності.

На підставі відомостей про результати тестування робоча група регіонального центру формує рейтинговий список по кожній місцевій прокуратурі окремо. Рейтинговий список затверджується на засіданні робочої групи простою більшістю голосів, про що складається відповідний протокол, який підписується керівником та секретарем, згідно пунктів 3.16 та 3.17 Порядку.

Відповідно до п. 9.2 Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, рейтинговий список формується робочою групою окремо для кожної місцевої прокуратури за загальним для двох тестів підсумковим балом - від більшого до меншого.

Протоколом засідання Робочої групи Львівського регіонального центру затверджено рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано - Франківської області від 08 грудня 2015 року затвердили рейтингові списки кандидатів (додаток до протоколу), до якого позивача не включено.

27 листопада 2015 року, 28 листопада 2015 року, 01 грудня 2015 року та 07 грудня 2015 року позивач звертався до Львівського регіонального центру (конкурсної комісії) з проханням врахувати отримані ним за результатами тестування бали при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури.

Листом від 14 грудня 2015 року та 29 грудня 2015 року за №96 Лц - 15 вих. Робочою групою Львівського регіонального центру повідомлено позивача, що відповідно до вимог Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, а також Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, затверджених наказом Генерального прокурора України №98 від 20 липня 2015 року, він може претендувати на зайняття посади прокурора місцевої прокуратури осіб, які на день набрання чинності Законом України «Про прокуратуру» працювали в міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах на посадах прокурорів. Однак на даний час підстав для врахування результатів тестування позивача при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області немає.

Також пунктом 9.5 даного Порядку передбачено, що керівник регіональної прокуратури після отримання рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів конкретної місцевої прокуратури та рапорту працівника прокуратури (заяви для тих, хто не працює в прокуратурі), який успішно пройшов тестування, видає наказ про його призначення на посаду, враховуючи підсумковий бал кандидата (від вищого до нижчого) та кількість штатних одиниць у відповідній місцевості прокуратурі. Призначення кандидатів на посади прокурорів відбувається після призначення їх керівників, перших заступників та заступників.

Отже, призначенню на посаду прокурора місцевої прокуратури повинні передувати обставини: особисто подана до кадрового підрозділу заява про участь у доборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури; успішне проходження тестування та наявність вакансій в місцевій прокуратурі. Тобто, окрім врахування результатів тестування, отриманих в межах участі у конкурсі на керівні посади прокуратури, особа повинна висловити бажання про призначення її на посаду прокурора місцевої прокуратури для створення реєстру кандидатів і формування рейтингового списку.

У відповідності до ст. 11 Кодексу адміністративного судочинства України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього кодексу. При цьому, кожна особа, яка звернулася за судовим захистом, розпоряджається своїми вимогами на свій розсуд.

Статтею 52 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що суд першої інстанції, встановивши, що позов пред'явлено не до тієї особи, яка повинна відповідати за адміністративним позовом, може за згодою позивача допустити заміну первинного відповідача належним відповідачем. Якщо позивач не згоден на заміну відповідача іншою особою, суд може залучити цю особу, як другого відповідача.

Як вбачається з ухвали попереднього судового засідання Львівського окружного адміністративного суду від 11 січня 2016 року та Журналу судового засідання судом першої інстанції за згодою позивача замінено відповідача: Робочу групу Львівського регіонального центру з проведення тестування для заняття посади прокурора місцевої прокуратури на Генеральну прокуратуру України.

Відповідно до ст. 162 Кодексу адміністративного судочинства України у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти постанову щодо визнання протиправним рішення суб'єкта владних повноважень, дій чи бездіяльності та зобов'язати відповідача вчинити певні дії. Тобто, зазначена процесуальна норам передбачає прийняття рішення саме щодо відповідача.

Разом з цим, судом першої інстанції прийнято рішення стосовно дій Робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для заняття посади прокурора місцевої прокуратури та у зв'язку з цим зобов'язано Робочу групу вчинити певні дії, незважаючи на те, що первинного відповідач було замінено на Генеральну прокуратуру України і позивач погодився на таку заміну. Таким чином, суд першої інстанції розглянув позовні вимоги до особи (Генеральної прокуратури України), фактично зобов'язавши іншу особу, що не є особою, яка бере участь у справі в розумінні ст. ст. 48 - 51 Кодексу адміністративного судочинства України, вчинити певні дії.

Згідно заяви позивача про уточнення позовних вимог від 11 квітня 2016 року позивач у відповідності до ст. 137 Кодексу адміністративного судочинства України визначив зміст і обсяг позовних вимог. При цьому, позивач просив суд прийняти рішення, яким окрім визнання протиправним протоколу засідання Робочої групи, зобов'язати Генеральну прокуратуру України вчинити певні дії. Разом з цим судом першої інстанції при прийнятті рішення не дотримався вимог ст. 11 ч. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а також в оскаржуваному судовому рішенні не навів мотивів прийнятого рішення. Крім цього, у вступній частині проголошеного в судовому засіданні відповідно до ст. 160 ч. 3 Кодексу адміністративного судочинства України судового рішення суд першої інстанції зазначив відповідача - Генеральну прокуратуру України. Проте у повному тексті постанови окрім Генеральної прокуратури України, зазначено Робочу групу Львівського регіонального центру з проведення тестування для заняття посади прокурора місцевої прокуратури.

Відповідно до ст. 159 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим, тобто ухваленим відповідно до норм матеріального права з дотриманням процесуальних норм, та на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин справи.

Проте, при постановленні рішення про задоволення позовних вимог, суд першої інстанції не дотримався зазначених вимог.

Оскільки вимоги про визнання протиправними протоколу Робочої групи пред'явлено до Генеральної прокуратури України, вони не підлягають до задоволення. Не підлягають до задоволення і вимоги позивача до Генеральної прокуратури України, оскільки вони стосуються повноважень, яким наділено Робочу групу Львівського регіонального центру з проведення тестування для заняття посади прокурора місцевої прокуратури.

Згідно ст. 202 Кодексу адміністративного судочинства України підставами для скасування постанови суду першої інстанції та постановлення нового рішення є, зокрема неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Виходячи з викладеного, колегія суддів вважає, що постанову з наведених вище мотивів слід скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог із вищевикладених підстав. Тому апеляційну скаргу відповідача слід задовольнити.

На підставі вищевикладеного та керуючись статтями 195, 196, 198, 202, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Генеральної прокуратури України задовольнити.

Постанову Івано - Франківського окружного адміністративного суду від 30 червня 2016 року у справі № 813/6561/15 скасувати та прийняти нову постанову.

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Генеральної прокуратури України про визнання протиправним та скасування протоколу, зобов'язання вчинити дії - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий суддя В. В. Клюба

Судді: Т. В. Онишкевич

І. О. Яворський

Повний текст постанови виготовлено 22 листопада 2016 року