Постанова № 62879548, 17.11.2016, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2016 р. Справа № 914/802/16

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого-судді Кордюк Г.Т.

суддів Давид Л.Л. Михалюк О.В.

розглянувши апеляційну скаргу б/н від 16.09.16 ОСОБА_1, м.Новояворівськ, Львівська область

на рішення Господарського суду Львівської області від 05.09.16

у справі №914/802/16

за позовом ОСОБА_1, м.Новояворівськ, Яворівський район, Львівська область

до відповідача Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод", м.Золочів, Львівська область

про стягнення 51 535,60 грн.

За участю представників:

від позивача -ОСОБА_3 - представник;

від відповідача - Попович Н.Є. - представник;

Автоматизованою системою документообігу суду справу № 914/802/16 розподілено до розгляду судді - доповідачу Кордюк Г.Т. введено до складу судової колегії суддів Михалюк О.В. та Давид Л.Л.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.16 апеляційну скаргу у даній справі прийнято до провадження, справу призначено до розгляду на 20.10.16.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.10.16 розгляд справи відкладено на 03.11.16.

Ухвалою суду від 03.11.16 розгляд справи відкладено на 17.11.16 з підстав, викладених в ухвалі суду.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 05.09.16 у справі №914/802/16 (суддя Сухович Ю.О.) в задоволенні позову відмовлено повністю.

При цьому, місцевий господарський суд виходив з того, що позивачем не надано сертифікат акцій, який би підтвердив належність ОСОБА_1 права власності на 108371 штуки простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод". При цьому Виписка про стан рахунку у цінних паперах №016655, складена 12.05.2011р. реєстроутримувачем ТзОВ "Росан-Цінні папери", яка подана позивачем в підтвердження права на акції, на думку місцевого господарського суду, не може бути належним доказом, оскільки ТзОВ "Підприємство "Росан-цінні - папери" є похіднім, так званим вторинним, підприємством - дилером після ТзОВ "Росан - Довіра - реєстратор" і до 12.10.2013 р. виконувало виключно функції по купівлі-продажу цінних паперів. Таке не виступало, а ні реєстратором, а ні зберігачем таких, а відтак достовірної інформації про належність ОСОБА_1 відповідної кількості акцій вказане товариство надати не могло. ТзОВ "Підприємство "Росан - Ціні папери" могло підтвердити лише факт відчуження цінних паперів, для чого і відкривалися відповідні рахунки.

Місцевим господарським судом також зазначено, що на виконання рішення Спостережної ради №16 від 21.03.2011р. ОСОБА_1 як й інші акціонери, які сукупно володіли пакетом акцій у розмірі 38% відчужили на користь належної їм юридичної особи - Концерн "Золочівський радіозавод" весь пакет - 38% належних їм акцій, про що свідчить лист ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні-папери" від 31.04.2011 року за №52 щодо ОСОБА_1, згідно якого вбачається, що ОСОБА_1 передав для відчуження належні йому акції у кількості 1 317046 шт. оформлені сертифікатами АВЕ 185932 та АВЕ 185930.

Окрім того, як зазначено судом першої інстанції, Концерн "Золочівський радіозавод" почав відчужувати отримані акцій на користь мажоритарного акціонера та його довірених осіб, зокрема - Попович Н.Є. Підтвердженням цього виступає договір №Б-110414-02 купівлі-продажу цінних паперів віл 14.04.2011 року.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов висновку про те, що позивач отримуючи підтвердження щодо кількості і номінальної вартості акцій, зокрема згідно Виписки про стан рахунку у цінних паперах за №016655, датованої 12.05.2011 р., міг відчужити в той же день належні йому акції, а товариство зобов'язував видати розрахунок вартості акцій, якими уже не володів.

Також, місцевий господарський суд покликається на те, що тотожні вимоги ОСОБА_1 попередньо ставив не до ТзДВ "Золочівський радіозавод", а до Концерну "Золочівський радіозавод", на якому він же акумулював належні йому акції. Рішенням Золочівського районного суду Львівської області від 11.12.2012 року позов ОСОБА_1 як і решти акціонерів, які сукупно володіли 38% акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" було задоволено, стягнуто з Концерну "Золочівський радіозавод" на корись вказаних осіб заявлену до стягнення суму. Рішення набрало законної сили 22.12.2012 року.

З огляду на наведене, місцевий господарський суд дійшов висновку про відмову у позові.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення Господарського суду Львівської області від 05.09.16 у даній справі скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

При цьому, скаржник посилається на порушення місцевим господарським судом під час прийняття рішення норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, апелянт посилається на ЗУ «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», який втратив чинність 11.04.14 та відповідно до якого підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надати власнику цінних паперів. Таким чином, як зазначає апелянт, документом, який підтверджує його право власності на знерухомлені акції є саме виписка з рахунку у цінних паперах, а не сертифікат.

При цьому, як зазначає скаржник, випискою №016655, складеною 12.05.11 підтверджено його право на 108 371 штук простих іменних акцій на загальну суму 27 092,75 грн.

Крім того, апелянт зазначає, листом №30 від 24.06.16 ТОВ «Підприємство «Росан - Цінні папери» підтвердило, що на рахунку у цінних паперах відкритого на ім'я ОСОБА_1 станом на 20.05.11 обліковуються кількість цінних паперів 108 371 шт.

Окрім того, апелянт покликається на підтвердження факту належності йому 108 371 штук простих іменних акцій рішенням Господарського суду Львівської області від 20.06.13 у справі №914/696/13-г.

Скаржник також вважає безпідставним твердження місцевого господарського суду про можливість відчуження позивачем акцій, оскільки, як зазначає скаржник, в матеріалах справи відсутні докази які б підтверджували факт такого відчуження, при цьому договори купівлі - продажу акцій, вказані судом в оскаржуваному рішенні, були укладені ще до видачі виписки про облік за позивачем акцій.

17 листопада 2016 року до суду апеляційної інстанції від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому зазначено про законність та обгрунтованість прийнятого рішення суду, у зв'язку з чим просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Зокрема, у поданому відзиві відповідач наводить обставини щодо спростування посилань скаржника в апеляційній сказі, в тому числі щодо факту належності ОСОБА_1 на момент перетворення ВАТ «Золочівський радіозавод» вказаної ним кількості акцій.

У судовому засіданні присутні представники сторін навели свої доводи, міркування та заперечення, викладені безпосередньо в апеляційній скаріз та відзиві на апеляційну скаргу.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши у судовому засіданні присутніх представників, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права зазначає наступне:

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 22.04.2011р. черговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Золочівський радіозавод" було прийнято рішення про припинення діяльності ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом реорганізації через перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод". При перетворенні ВАТ "Золочівський радіозавод" усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки, які йому належать, переходять до його правонаступника - ТзДВ "Золочівський радіозавод".

Також збори вирішили затвердити оцінку акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій товариством, на рівні 0,25 грн. за одну штуку акції ВАТ "Золочівський радіозавод". Здійснити викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі коли, ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою, за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість, яка становить 0,25 грн. за одну штуку акції ВАТ "Золочівський радіозавод". Викуп акцій проводити за домовленістю сторін. Строк оцінки та викупу акцій встановлено з 26.04.2011 р. по 13.05.2011р.

Рішення загальних зборів ВАТ "Золочівський радіозавод" від 22.04.2011р. оформлено протоколом № 9 чергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Золочівський радіозавод".

8 липня 2011 року проведено державну реєстрацію припинення ВАТ «Золочівський радозавод» шляхом перетворення у ТзДВ «Золочівський радіозавод».

Розпорядженням №82-ЛС - С - А від 01.08.11 Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ «Золочівський радіозавод» та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Золочівський радіозавод» №50/13/1/98 від 10.06.1998 року, виданого Львівським територіальним управлінням Державної комісії цінних паперів та фондового ринку.

ОСОБА_1 участі у загальних зборах не приймав та не голосував за прийняття рішення про припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом реорганізації через перетворення у ТзДВ "Золочівський радіозавод". Разом з цим, ОСОБА_1 звертався до голови комісії з припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" з вимогою викупити належні йому акції, що підтверджується, зокрема, листом №255 від 05.05.11, однак останні, за твердженням позивача, не були викуплені.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 20.06.2013р. у справі №914/696/13г, відмовлено в задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод" про зобов'язання здійснити викуп простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та стягнення 27 092,75 грн. майнової шкоди.

У вказаному рішенні зазначено про необхідність звернення, що право позивача вимагати здійснення викупу акцій припинилось в силу закону, а натомість виникло право вимагати виплати компенсації вартості акцій.

З огляду на наведене, 29.05.2013р. позивач надіслав відповідачу заяву про компенсацію вартості належних йому простих іменних акцій в кількості 108371 штук на загальну суму 27 092,75 грн. у розрахунку 0,25 грн. за одну акцію.

Листом від 26.06.2013р. за №78 відповідач повідомив позивача про те, що колишні акціонери ВАТ "Золочівський радіозавод", які не виявили бажання набувати статусу учасника правонаступника ВАТ "Золочівський радіозавод" - ТзДВ "Золочівський радіозавод", можуть отримати компенсацію шляхом подання заяви про отримання компенсації та нотаріально посвідченої заяви про відмову від частки у статутному капіталі правонаступника ВАТ "Золочівський радіозавод" - ТзДВ "Золочівський радіозавод", у розмірі, що становить загальну номінальну вартість належних їм акцій.

21 серпня 2013р. позивач надіслав відповідачу заяву про компенсацію вартості акцій ВАТ "Золочівський радіозавод", до якої додано оригінал нотаріально посвідченої заяви про відмову набуття статусу учасника ТзДВ "Золочівський радіозавод".

На думку акціонера, наявність грошового зобов'язання відповідача підтверджується також передавальним актом ВАТ "Золочівський радіозавод" станом на 30.06.2011р., що містить інформацію про кошти для виплати компенсації акціонерам ВАТ "Золочівський радіозавод", які не виявили бажання стати учасниками ТзДВ "Золочівський радіозавод", зарезервовані на балансі підприємства і відображені у рядку балансу 590 "поточні зобов"язання за розрахунками з учасниками" та рядку передавального акта 590 "поточні зобов"язання за розрахунками з учасниками".

Посилаючись на непроведення відповідачем виплати компенсації, ОСОБА_1 звернувся до ТзДВ "Золочівський радіозавод" з позовом про стягнення компенсації в розмірі 27 092,75 грн. та нарахованих в порядку ст. 625 ЦК України 22 378,61 грн. інфляційного збільшення заборгованості за період вересень 2013р. - січень 2016р. та 2 064,24 грн. 3% річних від простроченої суми за період з 30.08.2013р. по 13.03.2016р.

Оцінивши матеріали справи та докази, що містяться у ній, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Відповідно до ч.1 ст.80 ЗУ «Про акціонерні товариства» злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення акціонерного товариства здійснюються за рішенням загальних зборів, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів влади.

Згідно з ст.87 ЗУ «Про аціонерні товариства» перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

Як зазначено вище, 22.04.2011р. черговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Золочівський радіозавод" було прийнято рішення про припинення діяльності ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом реорганізації через перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю "Золочівський радіозавод". При перетворенні ВАТ "Золочівський радіозавод" усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки, які йому належать, переходять до його правонаступника - ТзДВ "Золочівський радіозавод.

08 липня 2011 р. було проведено державну реєстрацію припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом перетворення у ТзДВ "Золочівський радіозавод"

Відповідно до ст. 68 ЗУ « Про акціонерні товариства» кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, зокрема, про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Частиною 1 ст. 69 ЗУ «Про акціонерні товариства» визначено, що ціна акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість.

Таким чином, законодавством передбачено, що у разі якщо акціонер не голосував за перетворення акціонерного товариства на господарське товариство з іншою організаційно правовою формою та не виявив бажання обміняти власні акції на частку у статутному капіталі новостворюваного товариства, він має можливість звернутися з письмовою заявою до товариства про викуп у нього належних йому акцій.

При цьому, п. 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації Товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 221 (в редакції чинній на момент завершення перетворення, станом на 08.07.11), визначено, що з метою захисту прав акціонерів, акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (зокрема товариство, що прийняло рішення про перетворення), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулися до Товариства з письмовою заявою про викуп.

Отже, до осіб, які мають право вимагати обов'язкового викупу, належать особи, які не голосували за перетворення незалежно від їх участі в загальних зборах. Положення щодо обов'язкового викупу акцій містяться також у Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженому рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. № 222, в п. 5 якого відтворено положення, аналогічне до абз. 1 п. 1.7 Положення № 221

Товариство з додатковою відповідальністю"Золочівський радіозавод" згідно рішення чергових загальних зборів акціонерів від 22.04.2011р. оформленого протоколом №9, взяло на себе зобов'язання здійснити викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі коли акціонери не голосували за прийняття зборами рішення про припинення діяльності товариства, встановивши строк для викупу акцій з 26.04.2011р. до 13.05.2012р.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 не взявши участі у чергових загальних зборах акціонерів 22.04.2011 року, звернувся до ВАТ "Золочівський радіозавод" 28.04.2011р. з листом в якому просив викупити належні йому акції ВАТ "Золочівський радіозавод" по ціні не нижче номінальної.

Комісією з припинення ВАТ "Золочівський радіозавод" 05.05.2013р. позивачу надано роз'яснювальну відповідь щодо готовності товариства викупити належні ОСОБА_1 акції, однак за наявності підтверджуючих правовстановлюючих документів. Таким документом мав бути оригінал сертифікату акцій.

В подальшому, як зазначено вище, такі акції викуплені не були.

З матеріалів справи вбачається, що згідно з розпорядженням Львівського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №58ЛВ-3 від 20.05.11 зупинено обіг акцій ВАТ «Золочівський радіозавод»

01 серпня 2011 р. Львівським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження № 82-ЛВ-С-А про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" № 50/13/1/98 від 10.06.1998 р., виданого Львівським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до до п. 1.5 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій який затверджено рішенням ДКЦПРФ від 30.12.1998 №222 , починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Таким чином, з моменту прийняття розпорядження про зупинення обігу акцій ВАТ «Золочівський радіозавод» викупих їх став неможливим в силу закону. Зазначені обставини стали підставою для відмови ОСОБА_1 у позові про зобов'язання викупити акції, що було предметом розгляду господарським судом у справі №914/696/13-г.

Обгрунтовуючи підставність заявлених у даній справі позовних вимог про стягнення компенсації, позивач посилається на належність йому 108371 штуки простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" номінальною вартістю 0,25 грн. (двадцять п'ять копійок) за одну акцію на загальну суму 27 092,75 грн. що підтверджується Випискою про стан рахунку у цінних паперах № 016655 від 12.05.2011р. складеною реєстроутримувачем - ТзОВ "Росан-Цінні папери".

Оцінюючи матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Згідно з ст.4 ЗУ «Про цінні папери та фондову біржу», який регулював порядок обігу цінних паперів на момент виникнення спірних правовдносин, акція - цінний папір без установленого строку обігу, що засвідчує дольову участь у статутному фонді акціонерного товариства, підтверджує членство в акціонерному товаристві та право на участь в управлінні ним, дає право його власникові на одержання частини прибутку у вигляді дивіденду, а також на участь у розподілі майна при ліквідації акціонерного товариства.Акції можуть бути іменними та на пред'явника, привілейованими та простими. Громадяни вправі бути власниками, як правило, іменних акцій.

Акціонерам може видаватися сертифікат на сумарну номінальну вартість акцій.

Відповідно до п.1.3 Положення про вимоги до сертифікатів цінних паперів документарної форми існування, яке затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №95 від 31.07.98 ( чинне на момент перетворення товариства) документарна форма цінного папера - сертифікат цінних паперів (далі - сертифікат), що містить реквізити відповідного виду цінних паперів певної емісії, дані про кількість цінних паперів та засвідчує сукупність прав, наданих цими цінними паперами.

Сертифікат - бланк цінного папера, який видається власнику цінного папера (цінних паперів) і містить визначені законодавством реквізити та назву виду цінного папера (акція, облігація тощо) або найменування "сертифікат акцій (облігацій тощо)" та засвідчує право власності на цінний папір (цінні папери).

Відтак, сертифікат акції - це цінний папір, що свідчить про володіння конкретною особою визначеною кількостю акцій.

Як зазначено вище, в матеріалах справи відсутній сертифікат на акції в кількості 108371 шт. за компенсацією вартості яких звертається позивач. Разом з цим, на підтвердження належності ОСОБА_1 зазначеногї кількості акцій, які не були викуплені товариством, позивачем подано Виписку про стан рахунку у цінних паперах № 016655 від 12.05.2011р. складеною ТзОВ "Росан-Цінні папери".

Щодо цього колегія суддів зазначає наступне:

Відповідно до ст.5 ЗУ «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (який був чинний на момент знерухомлення акцій) підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів. Виписка з рахунку у цінних паперах не може бути предметом угод, що тягнуть за собою перехід права власності на цінні папери.

Як вбачається з матеріалів справи обіг акцій ВАТ «Золочівський радіозавод» зупинено 20.05.11 відповідно до розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №58ЛВ-З, тобто до цього моменту акції не вважалися знерухомленими, відтак належним доказом права власності на цінні папери, в даному випадку акції, був саме сертифікат, а не виписка з рахунку у цінних паперах.

Відтак, посилання апелянта на те, що виписка по рахунку є належним доказом наявності в ОСОБА_1 акцій в кількості 108 371 шт., зважаючи на те, що обіг акцій ВАТ «Золочівський радіозавод» було зупинено, спростовується судом апеляційної інстанції з огляду на те, що на момент її видачі, а саме станом на 12.05.11 обіг акцій не був зупиненим.

З огляду на наведене вказана виписка по рахунку в цінних паперах не може вважатися належним доказом наявності в ОСОБА_1 права власності на акції в кількості 108 371 шт. з огляду на сам статус такого документа, про що зроблено правильний висновок місцевим господарським судом.

Посилання скаржника на рішення Господарського суду Львівської області від 20.06.2013р. у справі № 914/696/13-г, яким встановлено факт належності ОСОБА_1 акцій в кількості 108 371 шт. не береться судом до уваги, оскільки як вірно зазначено місцевим господарським судом, при прийнятті рішення від 20.06.2013р. суд не досліджував правомірності підтвердження саме Випискою про стан рахунку у цінних паперах №016655, складеною 12.05.2011р. факту належності ОСОБА_1 108 371 штуки простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" номінальною вартістю 0,25 грн. за одну акцію на загальну суму 27 092,75 грн., також не досліджено питання належності такої виписки як доказу права власності позивача на акції.

Щодо посилання скаржника на лист від ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні папери", від 21.06.2016 р. за вих. №30, в обгрунтування того, що ОСОБА_1 був власником іменних цінних паперів (акцій) у документарній формі (у вигляді сертифікатів) у кількості 108 371 шт. загальною номінальною вартістю 27 092, 75 грн. колегія суддів зазначає наступне:

Відповідно до Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №1000 від 17.10.2006 року ( яке було чинним на момент виникнення правовідносин) реєстроутримувач - емітент, що має ліцензію на ведення реєстру власників випущених ним іменних цінних паперів, або реєстратор, зберігач активів інституту спільного інвестування або компанія з управління активами корпоративного інвестиційного фонду відкритого типу.

Кожна зареєстрована особа повинна мати в системі реєстру тільки один особовий рахунок одного типу для обліку цінних паперів одного випуску. Для однієї особи допускається наявність у системі реєстру особових рахунків різних типів.

Інформація про знерухомлені цінні папери обліковується у реєстроутримувача на особовому рахунку номінального утримувача після знерухомлення їх відповідною депозитарною установою.

Реєстроутримувач видає два види виписок: виписку про стан особового рахунку або виписку про операції за особовим рахунком за період (п.3.4 Положення).

Виписка з реєстру - документ, що підтверджує запис у реєстрі власників іменних цінних паперів щодо зареєстрованих осіб та іменних цінних паперів, що обліковуються на їх особових рахунках.

При цьому, як вбачається з матеріалів справи, ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні - папери" листом №52 від 31.04.11, який надісланий на адресу реєстроутримувача - ТзОВ "Росан-Довіра-Реєстратор", просить ТзОВ "Росан - Довіра - Реєстратор" (як реєстроутримувача і носія первісної інформації) внести зміни до системи реєстру ВАТ "Золочівський радіозавод" у зв'язку з передачею 1 317 046 простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" від власника ОСОБА_1 до номінального утримувача (дилера) ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні папери", а саме: передавальне розпорядження на передачу 1 317 046 простих іменних акцій ВАТ "ЗРЗ" від власника ОСОБА_1; договір про відкриття рахунку 4218 від 02.04.2002 року; сертифікати акцій АВЕ 185932, АВЕ 185930.

З наведеного вбачається, що єдиним реєстроутримавачем ВАТ «Золочівський радіозавод» станом на момент реорганізації товариства було ТзОВ "Росан - Довіра - Реєстратор", відтак саме зазначена особа володіла інформацією про стан рахунку позивача та була уповноважена на видачу виписок по рахунку акціонерів.

При цьому, ТзОВ "Підприємство "Росан-цінні - папери" є похіднім, так званим вторинним, підприємством - дилером після ТзОВ "Росан - Довіра - реєстратор" і до 12.10.2013 р. виконувало виключно функції по купівлі-продажу цінних паперів. Таке не виступало, а ні реєстратором, а ні зберігачем таких, а відтак достовірної інформації про належність ОСОБА_1 відповідної кількості акцій вказане товариство надати не могло. ТзОВ "Підприємство "Росан - Ціні папери" могло підтвердити лише факт відчуження цінних паперів, про що вірно зазначено місцевим господарським судом.

Відтак, лист ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні папери", від 21.06.2016 р. за вих. №30 як і Виписка по рахунку, видана зазначеною особою, не можуть вважатися належним доказом наявності в позивача акцій товариства в кількості 108 371 шт., оскільки ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні папери" не було носієм зазначеної інформації та не мало повноважень на надання такої.

Окрім того, з вищевказаного листа ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні - папери" №52 від 30.04.11, який надісланий на адресу реєстроутримувача - ТзОВ "Росан-Довіра-Реєстратор" вбачається, що ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні - папери" просить ТзОВ "Росан - Довіра - Реєстратор" внести зміни до системи реєстру ВАТ "Золочівський радіозавод" у зв'язку з передачею 1 317 046 простих іменних акцій ВАТ "Золочівський радіозавод" від власника ОСОБА_1 до номінального утримувача (дилера) ТзОВ "Підприємство "Росан - Цінні папери", а саме: передавальне розпорядження на передачу 1 317 046 простих іменних акцій ВАТ "ЗРЗ" від власника ОСОБА_1; договір про відкриття рахунку 4218 від 02.04.2002 року; сертифікати акцій АВЕ 185932, АВЕ 185930.

Наведене підтверджує, що ОСОБА_1 володів акціями ВАТ «Золочівський радіозавод», що підтверджується двома сертифікатами серії АВЕ 185932 та АВЕ 185930 в кількості 1 317 046 шт., які були передані від власника номінальному утримавачу для подальшого відчуження на користь належної їм юридичної особи - Концерн "Золочівський радіозавод".

Факт відчуження позивачем належного йому пакету акцій підтверджується також домовленість ОСОБА_1 як власника значного пакету акцій та члена Спостережної ради ВАТ "Золочівський радіозавод" про вихід з числа акціонерів ВАТ "Золочівський радіозавод" шляхом продажу належного йому пакету акцій, яке було оформлено протоколом №16 позачергового засідання Спостережної ради ВАТ "Золочівський радіозавод" від 21.03.2011 року і викладено у пункті 4 рішення Спостережної ради товариства, та особисто підписано ОСОБА_1

На виконання вказаного пункту рішення, укладено договір купівлі-продажу акцій ВАТ "Золочівський радіозавод", належний групі акціонерів (38%) на користь мажоритарного акціонера чи визначених ним фізичних чи юридичних осіб, не вище номінальної вартості, згідно якого право власності на вказані акції перейде після 14.04.2011 року.

Рішенням Золочівського районного суду Львівської області від 11.12.2012 року у справі №1310/1154/2012 стягнуто з Концерну «Золочівський радіозавод» на користь акціонерів з, в тому числі ОСОБА_1, вартості відчужених акцій. З огляду на наведене, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновоком місцевого господарського суду стосовно того, що позивач реалізував своє право на отримання вартості акцій під час їх відчуження за договором купівлі продажу.

Жодних інших відомостей щодо залишку чи іншого пакету акцій у розмірі 108 371 штук. в матеріалах справи не міститься, а позивачем чи первинним рееєстроутримувачем не подано.

Також, судом апеляційної інстанції спростовується посилання скаржника на передавальний акт ВАТ "Золочівський радіозавод" станом на 30.06.2011р., що містить інформацію про кошти для виплати компенсації акціонерам ВАТ "Золочівський радіозавод", які не виявили бажання стати учасниками ТзДВ "Золочівський радіозавод", що, на його думку підтверджує обізнаність товариства про необхідність виплати компенсації ОСОБА_1, оскільки із зазначеного акту не вбачається, що у закладену суму включено компенсацію, яка підлягала виплаті саме ОСОБА_1, також вказаний акт жодним чином не підтверджує належності ОСОБА_1 акцій товариства.

Разом з цим, колегія суддів зазначає, що посилання місцевого господарського суду на те, що позивач отримуючи підтвердження щодо кількості і номінальної вартості акцій станом на певну годину певної дати, міг відчужити в той же день належні йому акції, а товариство зобов'язував видати розрахунок вартості акцій, якими уже не володів. Підтвердженням чого місцевий господарський суд вважав факт купівлі та подальшого продажу належних ОСОБА_1 акцій третім особам, в тому числі і Концерну "Золочівський радіозавод", не підтверджується матеріалами справи, а грунтується виключно на припущеннях, оскільки в матеріалах справи відсутні будь - які докази укладення договорів купівлі продажу акцій між ОСОБА_1 та іншими особами після отримання виписки по рахунку в цінних паперах від 12.05.11, про що обгрунтовано зазначено скаржником.

При цьому, як зазначено вище, відчуження пакету акцій належного ОСОБА_1 на користь Концерну «Золочівський радіозавод» відбулося в квітні 2011 року, тобто до моменту отримання виписки по рахунку у цінних паперах.

Однак, вказане посилання не вплинуло на правильність прийняття рішення у даній справі, з огляду на відсутність інших обгрунтованих обставин та доказів, які б підтверджували наявність в позивача акцій в кількості 108 371 шт. та які б стали підставою для задоволення позову у даній справі.

Відповідно до п. 12 Постанови Пленуму ВГС України №7 від 17.05.2011 року «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» якщо апеляційною інстанцією буде з'ясовано, що його резолютивна частина є правильною, хоча б відповідні висновки місцевого господарського суду й не були належним чином обґрунтовані у мотивувальній частині рішення. Водночас апеляційний господарський суд у мотивувальній частині своєї постанови не лише вправі, а й повинен зазначити власну правову кваліфікацію спірних відносин та правову оцінку обставин справи.

Відповідно до ч.1 та ч.2 ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно ч.1 та ч.2 ст.43 ГПК України відповідно господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом; ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Зважаючи на встановлені судом апеляційної інстанції обставини, колегія суддів зазначає, що скаржником не доведено належними та допустимими доказами перебування у його власності акцій ВАТ «Золочівський радіозавод» в кількості 108371 шт., у зв'язку з чим відсутні підстави для стягнення з відповідача 27 092,75 грн. грошової компенсації вартості акцій та, відповідно, нарахованих 2064,24 3% річних та 22 378,61 грн. інфляційних нарахувань.

Оскільки, обставини, на які посилається скаржник в апеляційній скарзі, не підтверджені доказами, що містяться в матеріалах справи, колегія суддів апеляційної інстанції не знайшла підстав для її задоволення та скасування рішення Господарського суду Львівської області від 05.09.16 у даній справі.

Судовий збір за розгляд справи в суді першої та апеляційної інстанції покласти на позивача в порядку вимог ст.ст. 49,105 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Львівської області від 05.09.16 у справі № 914/802/16 залишити без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_1 - без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до ВГС України в порядку і строки встановлені ст.ст.109,110 ГПК України.

Повний текст постанови складено 17.11.16

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Давид Л.Л.

Суддя Михалюк О.В.