Рішення № 62688545, 08.11.2016, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" листопада 2016 р.Справа № 924/898/16

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Субботіної Л.О., розглянувши матеріали справи

за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 с. Олешин Хмельницького району Хмельницької області

до Публічного акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького району електричних мереж м.Хмельницький

про визнання недійсним рішення комісії по розгляду протоколів-актів про порушення ПКЕЕ, оформленого протоколом б/н від 26.07.2016р.

Представники сторін: не з'явились

Рішення приймається 08.11.2016р., оскільки в судових засіданнях 25.10.2016р. та 02.11.2016р. оголошувалась перерва.

В судовому засіданні відповідно до ч. 2 ст. 85 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору: позивач з врахуванням заяви про уточнення позовних вимог звернувся з позовом до суду про визнання недійсним рішення комісії по розгляду протоколів-актів про порушення ПКЕЕ, оформленого протоколом б/н від 26.07.2016р. В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 20.06.2015р. між сторонами було укладено договір про постачання електроенергії № 811, згідно п.1 якого постачальник подає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 70 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Шляхом поштового зв'язку позивач отримала копію акта про порушення ПКЕЕ №А 003319 від 07.07.2016р. із повідомленням №771 від 08.07.2016р. У акті зазначено, що складений він уповноваженими особами відповідача за участю споживача - ФОП ОСОБА_1 Перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електроенергією за адресою с.Лісові Гринівці, на об'єкті ОТП 863 порушив п.10.2., 10.3. ПКЕЕ - порушено цілісність пломбування. У графі "з актом про порушення ознайомлений споживач або уповноважена ним особа" , зазначено, що ОСОБА_1 від підпису відмовилась. 26.07.2016р. складено протокол засідання комісії по розгляду вищевказаного акта, в якому встановлено, що акт складений правомірно, споживач причетний до виявленого порушення вказаних пунктів ПКЕЕ, згідно п.6-40-6.42 ПКЕЕ та пунктів 2.1, 2.3. Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, проведено розрахунок за період з 23.03.2016р. по 07.07.2016 року. Нараховано 27480 кВт.ч на суму 54649,55грн. Позивач вважає, що вищевказаний протокол та акт про порушення були складені з порушенням Правил користування електричною енергією, затверджених Національною комісією з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р. та Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.2006р. Так, станом на дату складання акта позивач перебувала у відрядженні, наймані працівники на об'єкті не перебувають, отже, акт про порушення був складений відповідачем за відсутності споживача. Згідно відміток, зроблених у Журналі про здійснення контролю за збереженням та цілісністю розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб, станом на 04.05.2016р., 04.06.2016р.. 04.07.2016р. не виявлено пошкоджень розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб. Також вказує, що той факт, що позивач від підпису акта відмовилась належним чином не підтверджено. Із вказаних підстав позивач звернувся до суду із даним позовом.

Представник позивача в попередніх судових засіданнях позовні вимоги підтримував, вважав їх правомірними та обґрунтованими.

Представник відповідача у відзиві на позовну заяву вважає позовні вимоги необґрунтованими, незаконними та такими, що не відповідають дійсності. Зазначає, що 07.07.2016р. представниками ПАТ "Хмельницькобленерго" було виявлено порушення ПКЕЕ, шляхом порушення цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлена пломба електропередавальної організації на дверях РУ 0,4кВ КТП 863 згідно акту про пломбування від 29.10.2015р. Як наслідок представниками складено акт про порушення за №А003319 від 07.07.2016р. та призначено дату засідання комісії. Протоколом засідання комісії зафіксовано нарахування обсягу та вартості електричної енергії необлікованої внаслідок порушення на суму 54649,55 грн. Нарахування обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії здійснено правомірно, відповідно до вимог діючого законодавства.

Суд під час розгляду матеріалів справи встановив наступне.

24.03.2015р. між громадянкою ОСОБА_1 (суперфіціарій) та КП "Лісовогринівецьке" (суперфіціар) було укладено договір суперфіція, за умовами п. 1.1 якого суперфіціар надає, а суперфіціарій приймає в строкове платне користування земельну ділянку, яка знаходиться на території с.Лісові Гринівці Хмельницького району Хмельницької області (земельна ділянка розміщена м-н "Молодіжний" в с.Лісові Гринівці по вул.І.Ганджі, 2) відповідно до документації генерального плану забудови території для будівництва та експлуатації підсобних будівель та споруд, необхідних суперфіціарію для реалізації свого права.

Відповідно до п. 1.2 вказаного договору метою надання в користування земельної ділянки є здійснення суперфіціарієм будівництва та подальшої експлуатації об'єктів нерухомості, інших господарських споруд, необхідних для їх обслуговування згідно затвердженого проекту будівництва з дотриманням цільового призначення наданої в користування земельної ділянки.

Договір укладено терміном на 49 років (п. 3.1 договору).

За актом прийому-передачі від 01.10.2015р. позивачу було передано земельну ділянку площею 1,0 га, розташовану на території с.Лісові Гринівці Хмельницького району Хмельницької області, мікрорайон "Молодіжний" вул.Івана Ганджі, 2, на умовах суперфіцію.

20.08.2015р. між ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі директора Хмельницького РЕМ (далі - постачальник) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (далі - споживач) укладено договір № 811 про постачання електричної енергії, згідно п. 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з потужністю 70 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору, та додатками до договору, що є невід'ємними частинами.

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1 договору).

Відповідно до п. 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 4 травня 2006 року №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 року за № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, споживання електроенергії поза засобами обліку, інших умов, визначених Методикою.

Пунктом 9.4 договору визначено, що він набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2015р. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

29.10.2015р. працівниками відповідача в присутності споживача ФОП ОСОБА_1 було складено акт про пломбування засобів обліку електричної енергії про те, що на об'єкті КТП № 863 після проведення технічного обстеження електроустановки на збереження позивача передані пломби: 1)лічильник № 21198876 типу Меркурий 230АМО3, покази Т100023 - Держспоживстандарту - 2 шт. на корпусі лічильника з тавром IV кв. 2014р., РЕМ - 1 шт. на затисній кришці лічильника з тавром ПАТ ХОЕС18547675; 2) індикатори магнітного поля "МагнеТ"; 3) шафу з приладом обліку електроенергії опломбовано ПАТХОЕС18548995, Тр.струму опломбовано ПАТ ХОЕС18547702; РУ-0,4кВт опломбовано ПАТХОЕС18547788 та ПАТХОЕС18548061. В акті вказано, що споживач несе відповідальність за цілісність лічильника, збереження пломб держспоживстандарту, енергопостачальника, індикаторів магнітного поля та пломб-наклейок та повинен негайно повідомляти Хмельницький РЕМ у випадках відсутності або пошкодження з будь-яких причин однієї з пломб. Прийняття пломб на збереження підтверджується підписом позивача.

07.07.2016р. посадовими особами Хмельницького РЕМ ПАТ "Хмельницькобленерго" було проведено перевірку дотримання ФОП ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією. За наслідками перевірки складено акт про порушення № А 003319 від 07.07.2016р., яким встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: с.Лісові Гринівці, на об'єкті КТП 863 порушив пункти 10.2, 10.3 ПКЕЕ - порушення цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлена пломба електропередавальної організації на дверях РУ0,4 кВ КТП 863 згідно акту про пломбування від 29.10.2015р. В пункті 5 зазначеного акту вказано про відсутність паспортних даних електрообладнання. Дозволена потужність споживання відповідно до умов договору - 70,0 кВт. Час роботи струмоприймачів протягом доби 8 год. Пунктом 9 акту визначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 26 липня 2016 року за адресою: м.Хмельницький, вул.Курчатова, 8, каб. № 1 о 9.00 год. У акті вказано, що він складений за участю споживача ФОП ОСОБА_1 Акт підписаний чотирма представниками постачальника електричної енергії та вказано, що ОСОБА_1 від підпису відмовилася.

13.07.2016р. відповідач надіслав на адресу позивача акт про порушення ПКЕЕ № Б003319 від 07.07.2016р. та повідомлення № 771 від 08.07.2016р. про дату проведення засідання комісії по розгляду вказаного акту. Згідно інформації з офіційного сайту Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" щодо відстеження пересилання поштових відправлень зазначене повідомлення було отримано особисто ОСОБА_1 12.08.2016р.

Комісія постачальника електроенергії по розгляду протоколів-актів (актів) про порушення ПКЕЕН (ПКЕЕ) проводила засідання 26.07.2016 року. Споживач на засідання комісії не з'явився. Згідно відомостей, вказаних у протоколі, споживач повідомлений про дату та час засідання комісії 07.07.2016р.

Відповідно до протоколу комісія Хмельницького РЕМ 26.07.2016р. розглянула акт про порушення ПКЕЕ від 07.07.2016 р. за № А 003319 та прийняла рішення, відповідно до якого:

1) акт про порушення ПКЕЕ (п. 10.2, п. 10.3) від 07.07.2016 р. за № А 003319 складений правомірно, споживач причетний до виявленого порушення вказаних пунктів ПКЕЕ, яке здійснив шляхом порушення цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлена пломба електропередавальної організації на дверях РУ0,4 кВ КТП 863 згідно акту про пломбування від 29.10.2015р.

2) згідно п.п. 6.40 - 6.42 ПКЕЕ та пунктів 2.1._, 2.3 Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, проведено розрахунок за період з дня останнього контрольного обходу 106 днів з 23.03.2016р. по 07.07.2016р. На підтвердження проведення останнього контрольного зняття показів засобів обліку позивача, відповідач подав в матеріали справи витяг з бази даних, згідно якого останній контрольний обхід був проведений 23.03.2016р.

3) розрахунковий добовий обсяг споживання електроенергії (Wдоб.) здійснено згідно п. 2.5 Методики за формулою Wдоб. = P * t доб * Кв;

4) згідно з п.2.4 Методики розрахунок по акту зменшено на величину виставлених за період порушення рахунків (за необхідністю);

5) до протоколу додається розрахунок по акту та рахунок для оплати, нараховано по акту 27480 кВт.ч. на суму 45541,29 грн., крім того ПДВ 9108,26 грн., всього 54649,55 грн.

Із розрахунку обсягу недоврахованої електричної енергії ОСОБА_1 вбачається, що відповідач визначив потужність як дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі (70кВт), застосував коефіцієнт використання струмоприймачів (Кв) - 0,5, час використання самовільного підключення протягом доби 8 год.

За результатами засідання комісії Хмельницького РЕМ відповідач виставив позивачу рахунок-фактуру №811 від 26.07.2016р. на суму 54649,55 грн.

Вважаючи, що відповідачем неправомірно було винесено рішення про порушення ПКЕЕ та донараховано електричну енергію, позивач звернувся до суду із позовом, в якому просить визнати недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електроенергією, оформлене протоколом від 26.07.2016р.

На підтвердження своїх позовних вимог позивач подав в матеріали справи наказ № 1 від 09.06.2015р. про призначення відповідальним за електрогосподарство на підприємстві по вул.І.Ганджі, 2 с.Лісові Гринівці ОСОБА_2, витяг з журналу про здійснення контролю за збереженням та цілісністю розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб, який містить записи наступного змісту: 04.07.2016р. пошкоджень не виявлено, 04.08.2016р. виявлено пошкодження, пломба, яка була на дверях всередині ящика лежала внизу, леска розірвана, акт від 04.08.2016р., складений ОСОБА_2 в присутності ОСОБА_1, ОСОБА_3, яким засвідчений факт відсутності на момент перевірки пломби в шафі КТП863. Також на підтвердження відсутності ОСОБА_1 та ОСОБА_2 під час проведення перевірки відповідачем позивач надав в матеріали справи наказ № 14 від 06.07.2016р. про відрядження ОСОБА_2 та ОСОБА_1 до м.Київ строком на три дні з 06.07.2016р. по 08.07.2016р., посвідчення про відрядження вказаних осіб.

Відповідач подав в матеріали справи наказ ФОП ОСОБА_1 від 12.06.2015р. про призначення відповідальним за електрогосподарство на підприємстві по вул.Івана Ганджі, 2 с.Лісові Гринівці ОСОБА_4 та посвідчення № 14-03-5, видане 07.02.2014р.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності суд враховує наступне.

Відповідно до частини другої статті 20 ГК України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема, шляхом: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів.

Спірні відносини між сторонами є відносинами з енергопостачання, регулювання яких здійснюється відповідними положеннями статей Господарського кодексу України, Закону України "Про електроенергетику", нормативно-правовими актами НКРЕ України, іншими актами законодавства.

Згідно зі ст. 1 Закону України "Про електроенергетику" споживачами у розумінні зазначеного Закону є суб'єкти господарської діяльності та фізичні особи, що використовують електричну енергію для власних потреб на підставі договору про її продаж та купівлю.

Приписами ст. 26 вказаного Закону визначено, що споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Згідно з ч.1 ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, порушення правил користування енергією, тощо.

Відповідно до п.1.1. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України від 31.07.1996р. № 28 (у чинній редакції) (далі - ПКЕЕ) ці правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Пунктом 3.3 вищевказаних Правил встановлено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до п.3.31 ПКЕЕ розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації. Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

За приписами п. 3.32 ПКЕЕ при пломбуванні та/або встановленні індикаторів та приладів обліку з вмонтованими індикаторами оформляється акт про пломбування та встановлення індикаторів. В акті про пломбування та встановлення індикаторів мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби та/або індикаторів, сторона, яка їх встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб і індикаторів на них. Акт про пломбування та встановлення індикаторів підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні приладу обліку.

Як вбачається з матеріалів справи, 29.10.2015р. працівниками відповідача в присутності споживача ФОП ОСОБА_1 було складено акт про пломбування засобів обліку електричної енергії, згідно якого на об'єкті КТП № 863 після проведення технічного обстеження електроустановки на збереження позивача передані пломби: 1)лічильник № 21198876 типу Меркурий 230АМО3, покази Т100023 - Держспоживстандарту - 2 шт. на корпусі лічильника з тавром IV кв. 2014р., РЕМ - 1 шт. на затисній кришці лічильника з тавром ПАТ ХОЕС18547675; 2) індикатори магнітного поля "МагнеТ"; 3) шафу з приладом обліку електроенергії опломбовано ПАТХОЕС18548995, тр.Струму опломбовано ПАТ ХОЕС18547702; РУ-0,4кВт опломбовано ПАТХОЕС18547788 та ПАТХОЕС18548061. Прийняття пломб на збереження підтверджується підписом позивача.

Відповідно до п.3.33 ПКЕЕ електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку. Технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки. Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, а в разі, якщо споживач купує електричну енергію у постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом - додатково в присутності представників постачальника за нерегульованим тарифом та оформляються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження.

Відповідно до п.6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562.

Згідно п. 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці. Положення аналогічного змісту закріплені також в п.п. 4.1, 4.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 4.07.2006р. за № 782/12656 (далі - Методика).

Відповідно до п. 2.1 Методики остання застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення, зокрема, таких порушень ПКЕЕ як порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ , або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку). У разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Отже, враховуючи положення вищевказаних пунктів ПКЕЕ та Методики, при проведенні енергопостачальною організацією контрольного огляду чи технічної перевірки засобів обліку споживача, при виявленні порушення споживачем ПКЕЕ участь представника споживача є обов'язковою, оскільки тим самим забезпечується захист прав споживача, який може викласти свої зауваження до акту про порушення ПКЕЕ, надати пояснення, не погодитись з виявленим фактом пошкодження пломби чи засобу обліку, що є підставою для проведення відповідної експертизи (аналогічна позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України у справі № 916/2042/13 від 06.08.2014р., № 908/1509/14 від 29.01.2015р., №916/2676/15 від 16.03.2016р.)

Суд встановив, що 07.07.2016р. посадовими особами Хмельницького РЕМ ПАТ "Хмельницькобленерго" було проведено перевірку дотримання ФОП ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією. За наслідками перевірки складено акт про порушення № А003319 від 07.07.2016р., яким встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: с.Лісові Гринівці, на об'єкті КТП 863 порушив пункти 10.2, 10.3 ПКЕЕ - порушення цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлена пломба електропередавальної організації на дверях РУ0,4 кВ КТП 863 згідно акту про пломбування від 29.10.2015р. У акті вказано, що він складений за участю споживача ФОП ОСОБА_1 Акт підписаний чотирма представниками постачальника електричної енергії та вказано, що ОСОБА_1 від підпису відмовилася.

Однак, як вбачається із наявних в матеріалах справи наказу № 14 від 06.07.2016р. та посвідчення про відрядження, на час проведення перевірки ФОП ОСОБА_1 перебувала у відрядженні у м.Київ (з 06.07.2016р. по 08.07.2016р.) та не могла бути присутньої під час проведення перевірки.

Більш того, в судових засіданнях представники відповідача не заперечували, що ФОП ОСОБА_1, яка вказана у акті про порушення № А003319 від 07.07.2016р., не була присутня під час проведення перевірки.

Також матеріали справи не містять будь-яких доказів, які б свідчили про те, що акт про порушення складався відповідачем в присутності інших уповноважених споживачем осіб.

Таким чином, перевірка об'єкту споживача проводилась представниками відповідача без участі споживача чи його уповноважених представників. Тому акт про порушення № А003319 від 07.07.2016р. не відповідає вимогам п.п 3.30, 6.41 ПКЕЕ, п.п. 4.1, 4.5 Методики, а отже не може бути належним та допустимим доказом, який підтверджує факт порушення споживачем ПКЕЕ, зазначених у самому акті.

Будь-яких інших доказів, які б підтверджували факт порушення позивачем ПКЕЕ та правомірність нарахування йому оперативно-господарських санкцій в матеріали справи не подано.

Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Як вбачається із протоколу від 26.07.2016р. засідання комісії постачальника електроенергії по розгляду протоколів-актів (актів) про порушення ПКЕЕН (ПКЕЕ) відбулось 26.07.2016 року без участі позивача. При цьому у протоколі вказано, що споживач повідомлений про дату і час засідання комісії 07.07.2016р.

Однак, суд встановив, що акт про порушення № А 003319 від 07.07.2016р. був складений без участі споживача чи його уповноважених представників, тому позивач не міг бути повідомлений про дату та час судового засідання 07.07.2016р.

Згідно інформації з офіційного сайту Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" щодо відстеження пересилання поштових відправлень повідомлення № 771 від 08.07.2016р. про проведення засідання комісії було отримано особисто ОСОБА_1 12.08.2016р., тобто вже після проведення засідання комісії, що позбавило позивача можливості прийняти участь в засіданні комісії та висловити свої заперечення щодо розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії.

Згідно п. 6.40 ПКЕЕ та поданого позивачем розрахунку визначення обсягу недоврахованої електричної енергії ФОП ОСОБА_1 на підставі акта про порушення № А 003319 від 07.07.2016р. здійснювалось відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562.

Відповідно до протоколу засідання комісії від 26.07.2016р. розрахунковий добовий обсяг споживання електроенергії (Wдоб.) здійснено згідно п. 2.5 Методики.

Відповідно до п. 2.5. вказаної Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W, кВт · год) визначається за формулою:

W = P · t · K ,

доб доб в

де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);

t - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що

доб

становить: при однозмінній роботі споживача - t = 8; при двозмінній роботі споживача - t = 16; при тризмінній роботі споживача - t = 24; при інших режимах роботи визначається на підставі Договору;

K (K) - коефіцієнт використання струмоприймачів

в в.i.

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K = 0,5. У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним Kв = 0,75.

Таким чином, Методикою чітко визначено порядок розрахунку обсягу і вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією та показники, які використовуються при даному розрахунку. Зокрема, для визначення величини добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу, відповідно і для подальшого розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, використовується сумарна максимальна потужність наявних у споживача струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних або потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів споживача). Лише наявність факту не встановлення потужності внаслідок дій самого споживача (недопуск на свою територію чи відмова від вимірювання навантаження електроустановки, не надання інформації щодо паспортних даних струмоприймачів) або факту перевищення дозволеної потужності для даної точки обліку є підставою для застосування пп. в) п. 2.5 Методики (аналогічна позиція викладена у п.п. в) п. 2.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 3 від 16.12.2015р. "Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання", у постановах Вищого господарського суду України у справі № 911/626/14 від 16.02.2016р., № 910/24911/14 від 16.12.2015р.).

Як вбачається із розрахунку обсягу недоврахованої електричної енергії ФОП ОСОБА_1 на підставі акта про порушення № А003319 від 07.07.2016р., потужність була визначена відповідачем, виходячи із дозволеної потужності 70 кВт, зазначеної в договорі № 811 про постачання електричної енергії від 20.08.2015р., тобто відповідно до п.п. в) п. 2.5 Методики.

Проте, ані в протоколі від 26.07.2016р., яким оформлено рішення комісії відповідача про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, ані в розрахунку вартості недоврахованої енергії, відповідачем не зазначено про неможливість застосування в даному випадку пп. а) та б) п. 2.5 Методики та, як наслідок необхідність застосування до виявленого правопорушення положень п.п. в) вказаного пункту Методики.

Так, у акті про порушення №А 003319 від 07.07.2016р. вказано лише, що паспортні дані струмоприймачів відсутні. Однак, представниками постачальника не було проведено виміри потужності навантаження електроустановок споживача на підставі пп. б) п. 2.5 Методики.

Також акт про порушення №А 003319 від 07.07.2016р. не містить жодних відомостей щодо ненадання споживачем інформації з приводу паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів та перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність, що могло б бути підставою для застосування п.п. в) п. 2.5 Методики.

Отже, при визначенні обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, відповідачем не було дотримано вимог п.2.5 Методики щодо визначення розміру потужності.

Зважаючи на усі вищевикладені обставини, суд дійшов висновку, що відповідачем не доведено належними та допустимими доказами факт порушення позивачем ПКЕЕ, а рішення комісії Хмельницького РЕМ ПАТ "Хмельницькобленерго", оформлене протоколом б/н від 26.07.2016р. було прийнято з порушенням положень ПКЕЕ та без дотримання вимог Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією. Тому позовні вимоги заявлені обґрунтовано, підтверджуються наявними в матеріалах справи доказами та підлягають задоволенню.

Згідно ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача, в зв'язку із задоволенням позову.

Керуючись ст.ст. 1, 12, 33, 34, 44, 49, 82, 84, 85, 115, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

Позов Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 с. Олешин Хмельницького району Хмельницької області до Публічного акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького району електричних мереж м.Хмельницький про визнання недійсним рішення комісії по розгляду протоколів-актів про порушення ПКЕЕ, оформленого протоколом б/н від 26.07.2016р., задовольнити.

Визнати недійсним рішення комісії Хмельницького РЕМ ПАТ "Хмельницькобленерго" по розгляду протоколів-актів (актів) про порушення Правил користування електроенергією, оформлене протоколом б/н від 26.07.2016р., про застосування до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 оперативно-господарських санкцій у вигляді донарахування електричної енергії на суму 54649,55 грн.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького району електричних мереж (м.Хмельницький, вул.Львівське шосе, 61, код 22764695) на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (юридична адреса: Хмельницька обл., Хмельницький р-н, с.Олешин, провул.Шестакова, 7, поштова адреса: Хмельницька обл., Хмельницький р-н, с.Лісові Гринівці, вул.Ганджі, 2, код НОМЕР_1) 1378,00 грн. (одну тисячу триста сімдесят вісім гривень 00 коп.) витрат по оплаті судового збору.

Видати наказ.

Повне рішення складено 14.11.2016р.

СуддяЛ.О. Субботіна

Віддрук. 3 прим. :

1 - до справи,

2 - позивачу (Хмельницька обл., с. Лісові Гринівці, вул.Ганджі,2) ,

3 - відповідачу (м.Хмельницький, вул.Львівське шосе, 61).

Всім рекомендованим.