Постанова № 62684050, 08.11.2016, Закарпатський окружний адміністративний суд

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

08 листопада 2016 рокум. Ужгород№ 807/1543/15

Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Гаврилка С.Є.

з участю секретаря судового засідання Кубічек Н.І.

за участі сторін:

позивача: не з'явився;

представника позивача: ОСОБА_1;

представника відповідача: Гришко Костянтина Володимировича;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщення Закарпатського окружного адміністративного суду адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_3 до Закарпатського обласного військового комісаріату про визнання неправомірними дій, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до статті 160 частини 3 КАС України 08 листопада 2016 року було проголошено вступну та резолютивну частини постанови. Постанову у повному обсязі було складено 14 листопада 2016 року.

10 серпня 2015 року до Закарпатського окружного адміністративного суду звернувся з позовною заявою ОСОБА_3 до Мукачівського об'єднаного міського військового комісаріату, якою просить суд: "1. Прийняти позовну заяву до свого провадження; 2. Визнати дії відповідача неправомірними щодо визнання мене ОСОБА_3 придатним до військової служби та призову мене за частковою мобілізацією на службу в ЗС України, що суперечить гр. І ст. 53б наказу МОУ від 2008 року № 402, ст. 18 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та ст. 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію"; 3. Визнати Наказ Мукачівської ОМВК про призов мене на військову службу 13 серпня 2015 року - незаконним, та скасувати його; 4. Зобов'язати Мукачівський ОМВК - видати мені військовий квиток, або повернути мені вилучене від мене тимчасове посвідчення № 813601 видане Деснянським РВК м. Києва; 5. Судові витрати покласти на відповідача по справі".

08 листопада 2016 року суд постановив ухвалу, що занесена до журналу судового засідання, про заміну відповідача Мукачівського об'єднаного міського військового комісаріату на належного відповідача - Закарпатський обласний військовий комісаріат.

Ухвалою суду від 08 листопада 2016 року судом задоволено клопотання представника позивача про залишення без розгляду позовної заяви в частині позовних вимог, а саме: "визнати Наказ Мукачівської ОМВК про призов мене на військову службу 13 серпня 2015 року - незаконним, та скасувати його; зобов'язати Мукачівський ОМВК - видати мені військовий квиток, або повернути мені вилучене від мене тимчасове посвідчення № 813601 видане Деснянським РВК м. Києва". Відтак позивачем заявлено вимогу до відповідача про визнання дій відповідача неправомірними щодо визнання ОСОБА_3 придатним до військової служби та призову за частковою мобілізацією на службу в ЗС України, що суперечить гр. І ст. 53б наказу МОУ від 2008 року № 402, ст. 18 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та ст. 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".

Позовні вимоги мотивовані наступним. З 01 вересня 2011 року по 30 червня 2015 року включно позивач стаціонарно навчався в Київському національному торгівельно-економічному університеті і перебував як призовник на військовому обліку в Деснянському РВК м. Києва. 21 жовтня 2014 року позивач викликався до Деснянського РВК м. Києва для проходження комісії в результаті чого був направлений на обстеження стану здоров'я до Київської міської клінічної лікарні № 3. Після проведеного обстеження у вищевказаній лікарні позивачу було видано акт обстеження стану здоров'я № 420800 в якому в графі "діагноз" зазначалося про наявність виразкової хвороби шлунку. Даний акт було передано до Деснянського РВК м. Києва, яким повідомлено про те, що позивач не придатний до військової служби. Перед закінченням вищого навчального закладу його знову було викликано до Деснянського РВК м. Києва, яким видано тимчасове посвідчення № 813601 в якому вказано, що ОСОБА_3 визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час на підставі гр. І ст. 53 "б" наказу МОУ від 2008 року № 402. Після закінчення навчального закладу ОСОБА_3 був знятий з військового обліку в Деснянському РВК м. Києва і по приїзду до постійного місця проживання звернувся до Мукачівського об'єднаного міського військового комісаріату для постановки на військовий облік за місцем реєстрації. В ході проходження медичного огляду при Мукачівському ОМВК позивача було направлено 23 липня 2015 року на обстеження стану здоров'я до Мукачівської ЦРЛ. Згідно виданого Мукачівською ЦРЛ акту обстеження стану здоров'я, позивачеві був встановлений діагноз виразкова хвороба шлунку та дванадцятипалої кишки, плоскостопість обох стоп другого ступеню. Після закінчення проходження медичної комісії при Мукачівському ОМВК, ОСОБА_3 05 серпня 2015 року звернувся у відділ, який займається постановкою на облік з проханням постановки на військовий облік. 06 серпня 2015 року Мукачівський ОМВК повідомив його, що згідно протоколу військово-лікарняної комісії при Мукачівському ОМВК позивача визнано придатним до військової служби і йому вручили повістку про призов на військову службу по мобілізації з відправкою 13 серпня 2015 року. Позивач вважає дії Мукачівського ОМВК в частині визнання його, згідно протоколу військово-лікарської комісії про Мукачівському ОМВК, придатним до військової служби, такими, що суперечать вимогам гр. І ст. 53б наказу МОУ від 2008 року № 402, що тягне за собою порушення вимог статті 18 Закону України "Про загальний військовий обов'язок і військову службу" та статті 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" щодо призову позивача на військову службу за частковою мобілізацією.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав в повному обсязі з мотивів викладених у позовній заяві, просив суд даний адміністративний позов задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача проти позову заперечив, подавши свої письмові заперечення (а.с.а.с. 66-67) та доповнення до заперечення проти адміністративного позову (а.с.а.с. 89-92). Зокрема, представник відповідача пояснив, що даний позов Мукачівський об'єднаний міський військовий комісаріат не визнає із наступних підстав. ОСОБА_3 був поставленим на військовий облік військовозобов'язаних у Мукачівському ОМВК як військовозобов'язаний рядового складу, звання солдат, військова облікова спеціальність 901 (діловод діловодства). Зазначає, що позивач, під особистий підпис повідомив ВЛК про те, що інформація щодо стану здоров'я надана військовозобов'язаним в повному обсязі, попереджений про наслідки надання неповної та недостовірної інформації. Був обстеженим лікарями ВЛК Мукачівського ОМВК та, на підставі ст.ст. 53 "в", 52 "г" графи 2 Розкладу хвороб, додаток № 3 та таблиці додаткових вимог наказу Міністерства Оборони України від 14 серпня 2008 року № 402, визнаний придатним до військової служби. На підставі вищевказаного було прийнято рішення про мобілізацію ОСОБА_3 та 06 серпня 2015 року вручено йому, під особистий підпис, командну повістку на відправку 13 серпня 2015 року у складі команди В 1670. На підставі вищенаведеного відповідач вважає позовні вимоги безпідставним та просить відмовити позивачеві у задоволенні позовної заяви.

Заслухавши пояснення сторін, з'ясувавши всі обставини у справі та перевіривши їх належними та допустимими доказами суд дійшов до наступних висновків.

Стаття 6 КАС України, її частина 1 вказує на те, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Відповідно до статті 17 частини 2 пункту 1 КАС України, юрисдикція адміністративних судів поширюється на публічно-правові спори фізичних чи юридичних осіб із суб`єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності.

Судом встановлено, що ОСОБА_3 навчаючись в Київському національному торгівельно-економічному університеті перебував як призовник на військовому обліку в Деснянському РВК м. Києва. 22 жовтня 2014 року позивач пройшов медичну комісію під час проходження якої був направлений на обстеження стану здоров'я призовника до Київської міської клінічної лікарні № 3, в якій перебував на обстеженні з 22 жовтня 2014 року по 27 жовтня 2014 року. Після проведеного обстеження було видано акт обстеження стану здоров'я призовника № 420800 в якому в графі "остаточний діагноз при виписуванні" зазначено захворювання - виразкова хвороба з локалізацією виразкового процесу в цибулинах дванадцятипалої кишки, активна фаза. Хронічний холецистит в стадії ремісії (а.с. 17 (на звороті)).

04 червня 2015 року Деснянським РВК м. Києва позивачеві було видано тимчасове посвідчення № 813601 (замість військового квитка) як військовозобов'язаному в якому вказано, що позивач прийнятий на тимчасовий облік запасу Збройних Сил України із військово-обліковою спеціальністю № 901, посадою діловод.

У Тимчасовому посвідченні зазначено, що позивач визнаний непридатним у мирний час, обмежено придатним у воєнний час на підставі гр. І ст. 53 б наказу МОУ від 2008 року № 402 (а.с. 20).

Таким чином, ОСОБА_3А, набув статусу військовозобов'язаного, перебуває у запасі Збройних Сил України, має військово-облікову спеціальність № 901, посада діловод.

Відповідно до статті 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов'язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Закон України "Про військовий обов'язок та військову службу" № 2232 XII (далі по тексту - Закон України № 2232 XII) здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни.

Згідно зі статтею 2 частиною 1 Закону України № 2232 XII, військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній із захистом Вітчизни.

Відповідно до підпункту 2 пункту 8 статті 25 Закону України № 2232 XII, під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці визнані за станом здоров'я непридатними до військової служби.

Відповідно до статті 1 частини 9 Закону України № 2232 XII, щодо військового обов'язку громадяни України поділяються на такі категорії: призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовозобов'язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави. Таким чином, позивач є військовозобов'язаним, а тому на нього розповсюджується дія Закону України "Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію", і згідно зі статтею 1 Закону України № 2232 XII виконує військовий обов'язок.

У липні 2015 року ОСОБА_3 прибув до Мукачівського ОМВК для постановки на військовий облік за місцем реєстрації, як військовозобов'язаний.

Відповідно до статті 2 частини 10 Закону України № 2232 XII, громадяни України, які приписуються до призовних дільниць, направляються для підготовки до військової служби, призиваються або приймаються на військову службу, приймаються на службу у військовому резерві, та військовозобов'язані, призначені для комплектування посад за відповідними військово-обліковими спеціальностями під час проведення мобілізації проходять обов'язковий медичний огляд.

На виконання вимог статті 2 Закону України № 2232 XII наказом Міністра оборони України від 14 серпня 2008 року № 402, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17.11.2008 року за № 1109/15800, затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (далі по тексту - Положення № 402), яке у тому числі регулює питання проведення медичного огляду військовослужбовців для визначення ступеня придатності до військової служби.

Згідно із пунктом 1 підпунктом 1.1 розділу 1 "Загальні положення" глави II "Медичний огляд" Положення № 402, медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров'я і фізичного розвитку громадян на момент огляду з метою визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров'я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов'язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Питання медичного огляду військовослужбовців, яким являється ОСОБА_3 регулюється розділом 6 глави II Медичний огляд Положення № 402.

Відповідно до Положення № 402, медичний огляд військовозобов'язаних проводиться за рішенням військового комісара ВЛК військового комісаріату.

Відповідно до статті 23 частини 1 абзацу 3 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" № 3543-ХІІ (далі по тексту - Закон України № 3543-ХІІ), не підлягають призову на військову службу під час мобілізації військовозобов'язані, які визнані відповідно до висновку військово-лікарської комісії тимчасово непридатними до військової служби за станом здоров'я на термін до шести місяців (з наступним проходженням військово-лікарської комісії).

Відповідно до пункту 3 Положення № 402 військовозобов'язані, залежно від категорії запасу, військово-облікової спеціальності та призначення, підлягають повторному огляду ВЛК військових комісаріатів. Кожний військовозобов'язаний оглядається хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, а за медичними показаннями і лікарями інших спеціальностей.

Згідно із пунктом 3.8 (Розділ II) Положення № 402 за статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, які передбачають індивідуальне визначення придатності до військової служби і військової спеціальності, ВЛК щодо військовозобов'язаних, яких призивають на військову службу або приймають на військову службу у добровільному порядку за контрактом, виносить одну із таких постанов:

"Непридатний до військової служби у мирний час, обмежено придатний у воєнний час";

"Обмежено придатний до військової служби";

"Придатний (або непридатний) до військової служби за контрактом, за спеціальністю ___ (вказати спеціальність)";

"Придатний (або непридатний) до військової служби в миротворчій місії за спеціальністю ___ (вказати спеціальність)";

"Придатний до військової служби".

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_3, як військовозобов'язаний, був направлений для проходження медичного огляду. Так, відповідно до картки обстеження та медичного огляду від 22 липня 2015 року (а.с. 70) на підставі статей 52 "г" та 53 "в" графи II Розкладу хвороб, Додатку № 3 та таблиці додаткових вимог наказу МО і від 14 серпня 2008 року № 402 позивача визнано придатним до військової служби.

Необхідно зазначити, що позивач проходив медичний огляд як військовозобов'язаний відповідно до графи II Розкладу хвороб, стану та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток № 1 до Положення № 402).

Як видно з матеріалів справи, 23 липня 2015 року Мукачівським об'єднаним міським військовим комісаріатом було видано Направлення № 38 на консультацію, стац. обстеження, лікування з приводу виразкової хвороби цибулини 12 п. к., Плоскоступ. ІІ ступ.. За результатами Акту обстеження стану здоров'я позивачу був поставлений діагноз, який відповідно до Розкладу хвороб, стану та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток № 1 до Положення № 402) становить: виразкова хвороба шлунка та дванадцятипалої кишки К25-К26 з незначними порушеннями функцій. У відповідності до графи II цього Розкладу хвороб, стану та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток № 1 до Положення № 402) позивач в індивідуальному порядку визнаний таким, що придатний до військової служби.

Як зазначено у Поясненнях щодо застосування статей Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби Наказу Міністра оборони України від 14 серпня 2008 року № 402 "Про затвердження Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України" , зокрема у статті 53, наявність виразкової хвороби обов'язково повинна бути підтверджена ендоскопічним і (або) рентгенологічним дослідженнями в умовах штучної гіпотонії. При виразковій хворобі та наявності рентгенологічного підтвердження за останні 3 - 5 років за графами II, III експертні висновки можуть бути зроблені на підставі ендоскопічних досліджень. Для призовників, осіб, які приймаються на військову службу за контрактом (за наявності в анамнезі виразкової хвороби), наявність рентгеноскопії в умовах штучної гіпотонії обов'язкова. До пункту "б" належать: виразкова хвороба з виразками, що довго не рубцюються (з локалізацією в шлунку протягом трьох місяців і більше, з локалізацією в дванадцятипалій кишці протягом двох місяців і більше); виразкова хвороба з частими (два рази і більше на рік) рецидивами виразки, що потребують тривалого стаціонарного лікування (більше двох тижнів); виразкова хвороба з гігантськими (3 см і більше в шлунку або 2 см і більше у дванадцятипалій кишці) виразками; виразкова хвороба дванадцятипалої кишки із позацибулинною локалізацією виразки; виразкова хвороба шлунка, дванадцятипалої кишки з множинними (дві та більше) виразками за останні 5 років; виразкова хвороба, ускладнена кровотечею з розвитком післягеморагічної анемії (лікована консервативно) або перфорацією (протягом 5 років після зазначених ускладнень); виразкова хвороба, ускладнена грубою рубцевою деформацією цибулини дванадцятипалої кишки при помірних порушеннях евакуаторно-моторної функції. Грубою деформацією дванадцятипалої кишки вважається деформація, яка виявляється при повноцінно виконаній дуоденографії в умовах штучної гіпотонії, що супроводжується сповільненою евакуацією (затримка контрастної речовини в шлунку більше 2 годин); наслідки стовбурової або селективної ваготомії, резекції шлунка, накладення шлунково-кишкового анастомозу без ускладнень.

Відповідно до Додатку 1 до Положення № 402, визначено Розклад хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби. Так, контингентів що проходять медичний огляд за графами Розкладу хвороб поділено на три графи. Графа І визначає громадян під час приписки до призовних дільниць та призову на строкову військову службу, вступу до військових навчальних закладів (крім льотного складу), військовослужбовці строкової військової служби; Графа ІІ - Громадян, військовослужбовців, які приймаються, призиваються та проходять військову службу осіб рядового, сержантського та старшинського складу, прапорщики (мічмани); Графа ІІІ - Громадян, осіб офіцерського складу, які приймаються, призиваються та проходять військову службу осіб офіцерського складу, офіцери запасу, які призиваються та проходять військову службу за призовом осіб офіцерського складу.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, ОСОБА_3 відповідно до тимчасового посвідчення № 813601 (замість військового квитка) є військовозобов'язаний, тобто, відповідно до Додатку 1 до Положення № 402 відноситься до контингенту, що проходить медичний огляд відповідно до Графи II.

Так, відповідно до Графи II Додатку 1 до Положення № 402, особи що мають захворювання: ст. 52 "г" - Включено: хвороби стравоходу, шлунка та дванадцятипалої кишки (крім виразкової хвороби) K20 - K31 (езофагіт, гастрит, гастродуоденіт, гастроезофагеальна рефлюксна хвороба та інші); хвороби апендикса K35 - K38; неінфекційний ентерит та коліт K50 - K52 (хвороба Крона, виразковий коліт); інші хвороби кишечнику та очеревини K55 - K67 (непрохідність, паралітичний ілеус, інвагінація, дивертикулярна хвороба, синдром подразненого кишечнику, запор, мегаколон, хвороби заднього проходу та прямої кишки, перитоніт, спайкова хвороба та інші) за наявності об'єктивних даних без порушень функцій - визначені як Придатні; ст. 53 "в" - Включено: виразкова хвороба шлунка та дванадцятипалої кишки K25 - K26 з незначними порушеннями функцій - визначені як "Придатні до військової служби або обмежена придатність визначається індивідуально"; ст. 62 "в" - Включено: набуті деформації та дефекти пальців кисті та стопи S60 - 69, S90 - 99, набуті деформації кінцівок T11, T13, T92, T93, набута плоскостопість M20 - M21; фібробластичні порушення M72 з незначними порушеннями функцій - визначені як "Придатні до військової служби або обмежена придатність визначається індивідуально".

Відтак, суд приходить до висновку, що відповідач правомірно дійшов до висновку, що позивач ОСОБА_3 відповідно до Графи ІІ Розкладу хвороб, є придатним до військової служби та можлива його часткова мобілізація на службу в Збройні Сили України.

Таким чином суд приходить до висновку про необхідність відмовити позивачеві у задоволенні позовної заяви.

Керуючись статтями 11, 70, 71, 86, 160-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні позовної заяви ОСОБА_3 до Закарпатського обласного військового комісаріату про визнання неправомірними дій - відмовити.

Постанова суду може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду протягом десяти днів з дня її проголошення, а у разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Апеляційна скарга подається через Закарпатський окружний адміністративний суд з одночасним надсиланням її копії до суду апеляційної інстанції. У випадках, встановлених статтею 167 частиною 4 цього Кодексу десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

СуддяС.Є. Гаврилко