Рішення № 62593398, 20.10.2016, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.10.2016 р. Справа №910/16339/16За позовом Публічного акціонерного товариства Національний депозитарій України

До Товариства з обмеженою відповідальністю Міракс Фонд

Про стягнення 203956,67 грн.

Суддя Пінчук В.І.

Представники сторін:

Від позивачаОСОБА_1 предст.

Від відповідачане зявився

Рішення прийняте 20.10.2016 р., оскільки у судовому засіданні 22.09.2016 р. розгляд справи відкладався відповідно до п.1 ст. 77 ГПК України.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач публічне акціонерне товариство Національний депозитарій України звернувся до господарського суду м. Києва з позовною заявою про стягнення з відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю Міракс Фонд 203956,67 грн., з яких: 130799,97 грн. основного боргу, 7268, 65 грн. - 3% річних та 65888,05 грн. збитків від інфляції.

Представник відповідача у судове засідання двічі не зявився і відзив на позовну заяву суду не надав.

Згідно ст. 75 ГПК України, справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представника відповідача, суд -

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство Національний депозитарій України ( позивач ) має статус Центрального депозитарію цінних паперів в розумінні Закону України Про депозитарну систему України та станом на сьогодні відповідно до ст.9 цього Закону є єдиною на території України юридичною особою, яка в силу норм Закону здійснює:

- зберігання глобальних сертифікатів та тимчасових глобальних сертифікатів (крім глобальних сертифікатів та тимчасових глобальних сертифікатів випусків цінних паперів, віднесених до компетенції Національного банку України);

- зарахування цінних паперів (крім цінних паперів, віднесених до компетенції Національного банку України) у систему депозитарного обліку, їх облік та зберігання, а також списання цінних паперів у зв'язку з їх погашенням та/або анулюванням;

- ведення обліку зобов'язань емітента за цінними паперами власних випусків (крім цінних паперів, віднесених до компетенції Національного банку України) стосовно кожного випуску цінних паперів па підставі депонування глобального сертифіката

Загальний порядок виконання Центральним депозитарієм вказаних обумовлених функцій, а також порядок надання Центральним депозитарієм послуг, пов'язаних із провадженням депозитарної діяльності. ( в т.ч. обслуговуванням випусків цінних паперів емітентів ), визначається Законом, нормативно-правовими актами Національної комісії з цінних паперів, а також Правилами Центрального депозитарію цінних паперів, зареєстрованими Національною комісією з цінних паперів відповідно до п. 7 ст. 9 Закону та регламентом провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію.

На виконання вимог Закону України Про депозитарну систему України та відповідно до Порядку передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування до Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого Рішенням Комісії від 26.03.2013 р. № 430, 25.06.2013 р. відбулась передача 9 ( девяти ) глобальних сертифікатів за випусками цінних паперів Товариства з обмеженою відповідальністю Міракс Фонд ( емітентом, відповідачем ) від Публічного акціонерного товариства Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках на зберігання та обслуговування Центральному депозитарію. Про факт передачі глобальних сертифікатів випусків цінних паперів емітента ( від розрахункового центру до центрального депозитарію ) емітент був повідомлений в порядку та у строки, визначені Порядком, зокрема, п.1, п. 8 та п. 13 розділу ІІ Порядку.

Положеннями пункту 8 розділу ІІ вказаного Порядку встановлено, що у разі приймання глобальних/ тимчасових глобальних сертифікатів Центральний депозитарій не пізніше наступного за датою передачі операційного дня відкриває рахунки у цінних паперах відповідним емітентам клієнтам розрахункового центру ( у разі їх відсутності ) на підставі документів, отриманих від розрахункового центру та депонує відповідні глобальні/тимчасові глобальні сертифікати. При цьому, відповідно до абз. 4 п. 2 розділу І Порядку депонування переданих на депозитарне обслуговування до Центрального депозитарію глобальних/тимчасових глобальних сертифікатів передбачає одночасне зарахування цінних паперів, що становлять ці депозитарні активи, на рахунки у цінних паперах клієнтів Центрального депозитарію у системі депозитарного обліку Центрального депозитарію разом з відповідним списанням усіх цінних паперів цих випусків з рахунків у цінних паперах клієнтів Розрахункового центру у системі депозитарного обліку Центрального депозитарію разом з відповідним списанням усіх цінних паперів цих випусків з рахунків у цінних паперах клієнтів Розрахункового центру у системі депозитарного обліку Розрахункового центру, відповідно до Порядку.

На підставі вказаного Порядку, цінні папери випусків емітента, а саме: облігації емітента міжнародні ідентифікаційні номери UA4000027759, UA4000027767, UA4000027775, UA4000027783, UA4000027791, UA4000027809, UA4000027825, UA4000027833, UA4000027858, що оформлені прийнятими на зберігання глобальними сертифікатами випусків цінних паперів емітента, 26.06.2013 р. були зараховані до системи депозитарного обліку Центрального депозитарію.

Передача глобальних сертифікатів випусків цінних паперів відповідача на депозитарне обслуговування до позивача була оформлена відповідно до вимог Порядку, а саме: актом приймання передавання глобальних сертифікатів, тимчасових глобальних сертифікатів, свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів, сертифікатів цінних паперів на предявника та документів від 25.06.2013 р. № 6632, підписним розрахунковим центром та центральним депозитарієм.

Відповідно до абзацу 2 пункту 13 Розділу VI Закону з дня передачі глобального сертифіката на зберігання Національному депозитарію Національний депозитарій вважається правонаступником прав та обовязків інших депозитаріїв за договорами про обслуговування емісії цінних паперів, укладеними між емітентами та депозитаріями.

Пунктом 7 розділу II Порядку також передбачено, що з дати підписання розрахунковим центром та Центральним депозитарієм акту приймання-передавання, яким оформлюється передача глобальних/тимчасових глобальних сертифікатів, виконавцем усіх послуг, що до цієї дати надавались розрахунковим центром емітентам, глобальні/тимчасові глобальні сертифікати випусків цінних паперів яких передані до Центрального депозитарію, є Центральний депозитарій.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач посилається на те, що центральний депозитарій в силу вимог Закону та Порядку отримав на зберігання та обслуговування глобальні сертифікати випусків цінних паперів Емітента, що були об'єктом надання депозитарних послуг за договором про обслуговування емісії цінних паперів від 24.06.2010 року № Е 1146/10, що був укладений між розрахунковим центром та емітентом, а також Центральний депозитарій в силу норм Закону та Порядку з 25.06.2013 р. ( тобто з дати підписання між Центральним депозитарієм та розрахунковим центром акту приймання-передавання глобальних сертифікатів, тимчасових глобальних сертифікатів, свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів, сертифікатів цінних паперів на предявника та документів ) став правонаступником усіх прав та обовязків розрахункового центру за договором, у звязку з чим до Центрального депозитарію перейшов обовязок надавати емітенту депозитарні послуги, що до цієї дати надавались розрахунковим центром, який кореспондується з обовязком емітента оплачувати надані Центральним депозитарієм послуги відповідно до встановлених Центральним депозитарієм тарифів.

Відповідно до умов договору Центральний депозитарій ( як правонаступник прав та обовязків розрахункового центру згідно абз. 2 п. 13 Розділу VI Закону ), зокрема, зобовязаний здійснювати зберігання глобальних/тимчасових глобальних сертифікатів емітента та обліковувати цінні папери випусків, щодо яких оформлені ці документи, в системі депозитарного обліку Центрального депозитарію, а також обслуговувати операції емітента, згідно з порядком та у строки, що обумовлені внутрішніми документами Центрального депозитарію. У свою чергу емітент, згідно з підпунктом 2.3.6. договору, зобов'язався оплачувати послуги Центрального депозитарію, згідно з розцінками, умовами та строками, що передбачені договором та тарифами Центрального депозитарію. Відповідно до статті 7 договору договір укладений на невизначений строк та діє до моменту його розірвання або припинення з підстав, передбачених договором. При цьому, згідно з п. 7.2. договору дія договору може бути припинена тільки за умови відсутності на рахунку у цінних паперах емітента цінних паперів із наступним закриттям такого рахунку відповідно до умов договору.

Натомість, публічне акціонерне товариство Національний депозитарій України не отримував рішень комісії про скасування реєстрації випусків цінних паперів емітента та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків пінних паперів емітента, на підставі яких були оформлені глобальні сертифікати випусків цінних паперів за реєстраційними номерами 935/2/07, 936/2/07, 937/2/07, 938/2/07, 939/2/07, 40/2/07, 941/2/07, 942/2/07, 943/2/07, що були передані на зберігання та обслуговування до Центрального депозитарію відповідно до Порядку, а тому такі глобальні сертифікати випусків цінних паперів емітента продовжують зберігатися в Центральному депозитарії, а цінні папери таких випусків ( міжнародні ідентифікаційні номери цінних паперів UA4000027759, UA4000027767, UA4000027775, UA4000027783, UA4000027791, UA4000027809, UA4000027825, UA4000027833, UA4000027858 ), відповідно, продовжують обліковуватися в системі депозитарного обліку Центрального депозитарію.

Згідно п.п.3.1. - 3.3. договору оплата послуг Центрального депозитарію повинна здійснюватись емітентом відповідно до затверджених тарифів Центрального депозитарію у наступному порядку: емітент оплачує послуги Центрального депозитарію по договору на умовах попередньої плати авансом на 2 ( два ) місяці. Період не може бути меншим ніж два місяці. Оплата послуг Центрального депозитарію здійснюється емітентом на підставі рахунків ( до відкриття емітенту рахунку у цінних паперах ) та актів рахунків. Всі рахунки та акти рахунки Центральний депозитарій надає емітенту у спосіб, вказаний в анкеті рахунку в цінних паперах. Щомісяця Центральний депозитарій складає акт рахунок за місяць та надає його емітенту у двох примірниках, підписаних уповноваженою особою Центрального депозитарію та засвідчених печаткою. В акт рахунок включається вартість наданих депозитарних послуг за звітний місяць та розрахунок авансового платежу на наступний період. Один примірник акту рахунку, підписаний уповноваженою особою емітента та засвідчений печаткою з ідентифікаційним кодом емітента, емітент зобовязаний повернути Центральному депозитарію до 25 го числа наступного місяця ( тобто, місяця, наступного за місяцем надання послуг ). Всі рахунки та акти рахунки емітент повинен сплатити протягом 10 ( десяти ) робочих днів після їх одержання.

Згідно п. 3.3.2 договору у випадку неотримання акту рахунку до 20 го числа місяця, наступного за місяцем отримання послуг від Центрального депозитарію, емітент зобовязаний повідомити про це Центральний депозитарій листом, надісланим засобами факсимільного звязку та/або поштовим звязком. При цьому, п.п.3.3.5 договору також встановлено, що послуги вважаються наданими Центральним депозитарієм в повному обсязі, якщо до 25 го числа місяця, наступного за місяцем отримання послуг, від емітента не отримано обґрунтованих заперечень щодо обсягу та якості послуг, наданих Центральним депозитарієм та відображених у акті рахунку.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач посилається на те, що починаючи з липня 2013 року (тобто місяця, наступного за місяцем отримання на зберігання глобальних сертифікатів випусків цінних паперів емітента), щомісячно надсилав на адресу, вказану в анкеті-рахунку емітента як адреса для поштових повідомлень ( п. 3.3. договору ), акти-рахунки про надання послуг (дублікати яких додаються). Оскільки від відповідача не отримано жодних заперечень щодо обсягу та якості послуг, наданих позивачем та відображених в актах-рахунках про надання послуг, а також враховуючи те, що відповідач не повідомляв позивача про неотримання таких актів-рахунків про надання послуг, відповідно до абз. 2 п.п. 3.3.2. договору, то послуги, надані відповідачу за весь період обслуговування глобальних сертифікатів в Центральному депозитарії ( аж до сьогодні ), відповідно до п.п. 3.3.5. договору, вважаються наданими позивачем в повному обсязі, належної якості та підлягають оплаті відповідачем.

Натомість, відповідач не виконував та продовжує не виконувати свої зобовязання щодо оплати наданих послуг, внаслідок чого у останнього за період з 26.06.2013 р. по 31.10.2015 р. виникла заборгованість в розмірі 130799,97 грн.

З метою досудового врегулювання спору щодо оплати наданих позивачем, але не оплачених відповідачем депозитарних послуг, позивач надіслав відповідачу претензію від 09.11.2015 р. вих. №3177/09 та претензію від 17.12.2015 р. вих. № 3560/09 з вимогою погасити існуючу заборгованість.

Згідно п. 3.1. договору оплата послуг Центрального депозитарію повинна здійснюватися емітентом відповідно до затверджених тарифів Центрального депозитарію. Відповідно до правил Центрального депозитарію, що зареєстровані комісією та які, згідно з п. 7 ст. 9 Закону України визначають загальний порядок надання Центральним депозитарієм послуг, повязаних із провадженням депозитарної діяльності, тарифи ( перелік та вартість послуг ) Центрального депозитарію та зміни до них розміщуються на веб сайті Центрального депозитарію www.csd.ua та є загальнодоступними.

У період з 26.06.2013 р. по 11.10.2013 р. ( включно ) на клієнтів Центрального депозитарію ( в т.ч. на емітента ) поширювалась дія тарифів, затверджених Рішенням Правління Національного депозитарію №1/7 від 02.04.2012 р. (зі змінами), відповідно до яких вартість послуги Національного депозитарію за обслуговування випуску цінних паперів (інші цінні папери) складала 0,0005% від номінальної вартості випуску цінних паперів, але не менше 20 грн. та не більше 1000 грн. за один місяць.

Рішенням Правління Центрального депозитарію №1/8 від 08.10.2013 р. ( яке вступило в силу з 12.10.2013 р. та діяло до 31.01.2015 р. ) був затверджений Перелік та вартість послуг тарифів) Центрального депозитарію щодо здійснення депозитарної діяльності. Відповідно до затвердженого переліку вартість послуги з обслуговування випуску цінних паперів ( інші цінні папери ) залишилася незмінною та становила 0,0005% від номінальної вартості випуску цінних паперів, але не менше 20 грн. та не більше 1000 грн. за один місяць.

Сума випусків цінних паперів відповідача визначена у зареєстрованих Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку свідоцтвах про реєстрацію випуску цінних паперів відповідача та становить:

№п/пМіжнародні Ідентифікаційні номери цінних паперів ( облігацій ) відповідача Реквізити свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій відповідача, зареєстрованого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Сума випуску цінних паперів ( облігацій ) відповідача відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій 1UA4000027759№ 935/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн. 2UA4000027767№ 936/2/07 від 04.12.2007 р. 100000000,00 грн.3UA4000027775№ 937/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.4UA4000027783№ 938/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.5UA4000027791№ 939/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.6UA4000027809№ 940/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.7UA4000027825№ 941/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.8UA4000027833№ 942/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.9UA4000027858№ 943/2/07 від 04.12.2007 р.100000000,00 грн.Детальний перелік та вартість наданих позивачем депозитарних послуг відповідно до умов договору ( в якому позивач виступає стороною в результаті правонаступництва, згідно абз. 2 п. 13 Розділу VI Закону ) у кожному місяці в період з 26.06.2013 р. по 31.01.2015 р. включно був вказаний в Актах-рахунках про надання послуг, що надсилались відповідачу, відповідно до договору. При цьому, відповідно до актів-рахунків про надання послуг вартість наданих позивачем відповідачу, відповідно до умов договору у період з 26.06.2013 р. по 31.01.2015 р. включно депозитарних послуг (що не були оплачені відповідачем) становить 86249,97 грн. ( 749,97 грн. (вартість обслуговування у червні 2013 року) + 4500,00 грн. *19 місяців ( тобто з липня 2013 р. по січень 2015 р. включно)).

З 01.02.2015 р. і по сьогодні на клієнтів Центрального депозитарію (в т.ч. емітента) поширюється дія тарифів, затверджених рішенням Правління Національного депозитарію №1/8 від 08.10.2013 р. ( зі змінами згідно з Рішенням Правління №1/18 від 25.12.2014 р., які набули чинності 01.02.2015 р. ), відповідно до яких вартість послуги Центрального депозитарію за обслуговування випуску цінних паперів ( інші цінні папери ) складає 0,00055% від номінальної вартості випуску цінних паперів, але не менше 22 грн. та не більше 1100,00 грн. за один місяць.

Вартість депозитарних послуг, наданих позивачем відповідачу у період з 01.02.2015 р. по 31.10.2015 р. включно ( які не були оплачені відповідачем ) становить 44550,00 грн. ( 4950,00 грн. х 9 місяців ).

Таким чином, загальна вартість депозитарних послуг, що були надані позивачем відповідачу відповідно до вимог законодавства України та умов договору ( в якому позивач виступає стороною в результаті правонаступництва, згідно абз. 2 п. 13 Розділу VI Закону ) в період з 26.06.2013 року по 31.10.2015 року включно, але які не були оплачені відповідачем, становить 130799,97 грн. ( 86249,97 грн. + 44550,00 грн. ).

Відповідно до ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобовязання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

За неналежне виконання відповідачем своїх зобовязань, останньому нараховані збитки від інфляції в розмірі 196688,02 грн. та 3% річних в розмірі 7268,65 грн.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обовязковим для виконання сторонами.

Згідно ст. 599 ЦК України, зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобовязання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Порушенням зобовязання є невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання ( неналежне виконання ). ( ст. 610 ЦК України ).

Частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобовязання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом ( ст. 525 Цивільного кодексу України ).

За таких обставин, суд вважає позовні вимоги позивача такими, що підлягають задоволенню.

З урахуванням викладеного, керуючись ст.ст. 33, 49, 82 - 85 ГПК України, суд,

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Міракс Фонд ( 01032, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 37/122, код 35465996 ) на користь публічного акціонерного товариства Національний депозитарій України ( 04071, м. Київ, вул. Нижній Вал, 17/8, код 30370711 ) 130799 ( сто тридцять тисяч сімсот девяносто девять ) грн. 97 коп. основного боргу, 7268 ( сім тисяч двісті шістдесят вісім ) грн. 65 коп. 3% річних, 65888 ( шістдесят пять тисяч вісімсот вісімдесят вісім ) грн. 05 коп. збитки від інфляції, 3059 ( три тисячі пятдесят девять ) грн. 35 коп. судового збору.

Видати наказ.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання, а у разі, якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення, воно набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 ГПК України.

дата підписання повного тексту рішення 08.11.2016 р.

СуддяОСОБА_2