Рішення № 6247178, 25.06.2009, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

25.06.09 р. Справа № 14/136пн

за позовом ОСОБА_1, код НОМЕР_1, м.Докучаєвськ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”,

ЄДРПОУ 21953810, м.Докучаєвськ

третя особа 1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача

Кінішенко Михайло Володимирович, код НОМЕР_2, м.Краматорськ

треті особи 2-126 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача

Товариство з обмеженою відповідальністю «Будіндустрія», Концерн «Донецькоблагробуд», ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54, ОСОБА_55, ОСОБА_56, ОСОБА_57, ОСОБА_58, ОСОБА_59, ОСОБА_60, ОСОБА_61, ОСОБА_62, ОСОБА_63, ОСОБА_64, ОСОБА_65, ОСОБА_66, ОСОБА_67, ОСОБА_68, ОСОБА_69, ОСОБА_70, ОСОБА_71, ОСОБА_72, ОСОБА_73, ОСОБА_74, ОСОБА_75, ОСОБА_76, ОСОБА_77, ОСОБА_78, ОСОБА_79, ОСОБА_80, ОСОБА_81, ОСОБА_82, ОСОБА_83, ОСОБА_84, ОСОБА_85, ОСОБА_86, ОСОБА_87, ОСОБА_88, ОСОБА_89, ОСОБА_90, ОСОБА_91, ОСОБА_92, ОСОБА_136, ОСОБА_93, ОСОБА_94, ОСОБА_95, ОСОБА_96, ОСОБА_97, ОСОБА_98, ОСОБА_99, ОСОБА_100, ОСОБА_101, ОСОБА_102, ОСОБА_103, ОСОБА_104, ОСОБА_105, ОСОБА_106, ОСОБА_107, ОСОБА_108, ОСОБА_109, ОСОБА_110, ОСОБА_111, ОСОБА_112, ОСОБА_113, ОСОБА_114, ОСОБА_115, ОСОБА_116, ОСОБА_117, ОСОБА_118, ОСОБА_119, ОСОБА_120, ОСОБА_121, ОСОБА_122, ОСОБА_123, ОСОБА_124, ОСОБА_125, ОСОБА_126, ОСОБА_127, ОСОБА_128

про припинення діяльності

Суддя Левшина Г.В.

Представники:

від позивача: ОСОБА_129 по дов.

від відповідача: не зявився

від третьої особи 1: не зявився

від третіх осіб 2-126: не зявились

В засіданні суду брали участь:

СУТЬ СПРАВИ:

ОСОБА_1, м.Докучаєвськ, позивач, звернувся до господарського суду з позовною заявою до відповідача, Товариство з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ, про припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ шляхом ліквідації.

Згідно із ст.22 Господарського процесуального кодексу України позивач заявою, що надійшла до суду 28.04.2009р., змінив предмет позову, заявивши вимоги про:

-припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ шляхом ліквідації;

-призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ арбітражного керуючого Кінішенко Михайла Володимировича.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на недотримання відповідачем вимог діючого законодавства щодо діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ, недодержання умов щодо кількості учасників товариства та бездіяльності керівництва стосовно процедури перетворення останнього на акціонерне товариство.

Відповідач в судове засідання не з`явився, відзив на позовну заяву не надав. Про час та місце розгляду справи був належним чином повідомлений (повідомлення про вручення поштових відправлень №11321220, №11435153).

Згідно із ст.75 Господарського процесуального кодексу України справа розглянута за наявними в ній матеріалами.

Ухвалою від 28.04.2009р. було залучено до участі у справі в якості третьої особи 1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача арбітражного керуючого Кінішенко Михайла Володимировича.

Третя особа 1 в заяві №14/136пн від 28.04.2009р. повідомила суд про свою згоду на призначення її ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ.

Ухвалою від 27.05.2009р. до участі у справі залучено в якості третіх осіб 2-126 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Будіндустрія», Концерн «Донецькоблагробуд», ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42 ОСОБА_130 ОСОБА_131, ОСОБА_44, ОСОБА_45 ОСОБА_132, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54, ОСОБА_55, ОСОБА_56, ОСОБА_57, ОСОБА_58, ОСОБА_59, ОСОБА_60, ОСОБА_61, ОСОБА_62, ОСОБА_63, ОСОБА_64, ОСОБА_65, ОСОБА_66, ОСОБА_67, ОСОБА_68, ОСОБА_69, ОСОБА_70, ОСОБА_71, ОСОБА_72, ОСОБА_73, ОСОБА_74, ОСОБА_75, ОСОБА_76, ОСОБА_77, ОСОБА_78, ОСОБА_79, ОСОБА_80, ОСОБА_81, ОСОБА_82, ОСОБА_83, ОСОБА_84, ОСОБА_85, ОСОБА_86, ОСОБА_87, ОСОБА_88, ОСОБА_89, ОСОБА_90, ОСОБА_91, ОСОБА_92, ОСОБА_133, ОСОБА_94, ОСОБА_95 ОСОБА_134, ОСОБА_96, ОСОБА_97, ОСОБА_135, ОСОБА_99, ОСОБА_100, ОСОБА_101, ОСОБА_102, ОСОБА_103, ОСОБА_104, ОСОБА_105, ОСОБА_106, ОСОБА_107, ОСОБА_108, ОСОБА_109, ОСОБА_110, ОСОБА_111, ОСОБА_112, ОСОБА_113, ОСОБА_114, ОСОБА_115, ОСОБА_116, ОСОБА_117, ОСОБА_118, ОСОБА_119, ОСОБА_120, ОСОБА_121, ОСОБА_122, ОСОБА_123, ОСОБА_124, ОСОБА_125, ОСОБА_126, ОСОБА_127, ОСОБА_128.

Треті особи 2-126 в судове засідання не з`явились, пояснень по суті спору не надали.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення позивача та третьої особи 1, господарський суд встановив:

Згідно п.1.1 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, затвердженого загальними зборами засновників 11.11.1998р., останнє засновано на підставі рішення загальних зборів учасників (протокол №1 від 11.11.1998р.) та складається з учасників юридичних та фізичних осіб, які обєднали майно та їх виробничу, підприємницьку діяльність з метою отримання прибутку.

Відповідно до п.1.2 статуту учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” є юридична особа концерн „Донецькоблагробуд” та фізичні особи відповідно до додатку №1 до статуту.

Як встановлено судом, згідно додатку 1 переліку фізичних осіб засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” учасниками останнього є: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54, ОСОБА_55, ОСОБА_56, ОСОБА_57, ОСОБА_58, ОСОБА_59, ОСОБА_60, ОСОБА_61, ОСОБА_62, ОСОБА_63, ОСОБА_64, ОСОБА_65, ОСОБА_66, ОСОБА_67, ОСОБА_68, ОСОБА_69, ОСОБА_70, ОСОБА_71, ОСОБА_72, ОСОБА_73, ОСОБА_74, ОСОБА_75, ОСОБА_76, ОСОБА_77, ОСОБА_78, ОСОБА_79, ОСОБА_80, ОСОБА_81, ОСОБА_82, ОСОБА_83, ОСОБА_84, ОСОБА_85, ОСОБА_86, ОСОБА_87, ОСОБА_88, ОСОБА_89, ОСОБА_90, ОСОБА_91, ОСОБА_92, ОСОБА_133, ОСОБА_94, ОСОБА_95, ОСОБА_96, ОСОБА_97, ОСОБА_135 ОСОБА_98, ОСОБА_99, ОСОБА_100, ОСОБА_101, ОСОБА_102, ОСОБА_103, ОСОБА_104, ОСОБА_105, ОСОБА_106, ОСОБА_107, ОСОБА_108, ОСОБА_109, ОСОБА_110, ОСОБА_111, ОСОБА_112, ОСОБА_113, ОСОБА_114, ОСОБА_115, ОСОБА_116, ОСОБА_117, ОСОБА_118, ОСОБА_119, ОСОБА_120, ОСОБА_121, ОСОБА_122, ОСОБА_123, ОСОБА_124, ОСОБА_125, ОСОБА_126, ОСОБА_127, ОСОБА_128.

Згідно з преамбулою Закону України „Про господарські товариства” цей закон визначає поняття і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права і обов'язки їх учасників та засновників.

Відповідно до ст.50 Закону України „Про господарські товариства” (в редакції, яка діяла на момент створення Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”) товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний фонд, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Законом України „Про внесення змін та визнання такими, що втратили чинність, деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Цивільного кодексу України” від 27.04.2007р. №997-У, який набрав чинності 20.06.2006р., статтю 50 Закону України “Про господарські товариства” доповнено частиною 2 наступного змісту: „Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб”.

При цьому, пунктом 2 Прикінцевих положень Закону України „Про внесення змін та визнання такими, що втратили чинність, деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Цивільного кодексу України” від 27.04.2007р. №997-У встановлено, що юридичні особи, які створено до набрання чинності цим законом, зобов'язані протягом року з дня набрання чинності цим Законом привести свої статути у відповідність із цим законом.

Як вказувалось вище, учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” на момент його створення є юридична особа концерн „Донецькоблагробуд” та фізичні особи відповідно до додатку №1 до статуту (зокрема, 126 осіб).

За таких обставин, враховуючи набрання чинності Законом України „Про внесення змін та визнання такими, що втратили чинність, деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Цивільного кодексу України” від 27.04.2007р. №997-У, у відповідача виник обовязок привести свій статут у відповідності з цим законом.

Частиною 1 статті 141 Цивільного кодексу України передбачено, що при перевищенні максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю товариство підлягає перетворенню на акціонерне товариство протягом одного року, а зі спливом цього строку ліквідації у судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшиться до встановленої межі.

Пунктом 8.1 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” передбачено, що управління товариством здійснюється, зокрема, загальними зборами учасників, які складаються із учасників (засновників) або їх представників.

При цьому, за приписом п.8.3 статуту до компетенції загальних зборів товариства відноситься затвердження статуту, змін та доповнень до нього.

За приписом ст.61 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Відповідно до п.п.4.2.1, 4.2.4 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” учасники товариства мають право брати участь у зборах в управлінні справами товариства в обємах та формах, передбачених договором та уставом, вносити на розгляд органів управління товариства, згідно їх компетенції, пропозиції стосовно питань діяльності товариства, в порядку встановленому установчими документами.

Листом від 14.07.2008р. позивач, як учасник товариства, звернувся до керівництва Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” з пропозицією щодо скликання позачергових загальних зборів учасників товариства для вирішення питання про перетворення товариства в акціонерне товариство.

Направлення вказаного листа на адресу відповідача підтверджується наданою до матеріалів справи поштовою квитанцією №4979 від 14.07.2008р.

Як встановлено судом, відповідних доказів надання відповідачем відповіді на вказаний лист або проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” до матеріалів справи не надано.

За змістом ст.17 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” в Єдиному державному реєстрі міститься, зокрема, перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі ім'я, місце проживання, ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків, якщо засновник - фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа.

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АВ №549603 станом на 23.02.2009р. визначено учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”: 2 юридичні особи та 126 фізичних осіб.

Таким чином, за висновками суду, всупереч вимог ст.50 Закону України „Про господарські товариства” кількість учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” перевищує встановлену максимальну допустиму кількість таких учасників.

Відповідно до ст.141 Цивільного кодексу України при перевищенні встановленої максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю останнє підлягає перетворенню на акціонерне товариство протягом одного року, а зі спливом цього строку - ліквідації у судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшиться до встановленої межі.

Статтею 150 Цивільного кодексу України передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю може бути ліквідоване за рішенням суду - у випадках, встановлених законом.

Як вказувалось вище, Товариство з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” протягом встановленого строку у акціонерне товариство перетворене не було.

Одночасно, кількість учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” залишилась незмінною, тобто, не зменшилась.

За таких обставин, з урахуванням вимог ст.141 Цивільного кодексу України Товариство з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” підлягає припиненню шляхом ліквідації у судовому порядку.

Згідно із ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і у встановленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (даліпідприємства та організації) мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушення.

У випадках передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право звертатися державні та інші органи, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Стаття 110 Цивільного кодексу України встановлює, що юридична особа ліквідується за рішенням суду при визнанні недійсним державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можливо усунути, а також у інших випадках, встановлених законом.

Вимога про ліквідацію юридичної особи на підставі ч.2 ст.110 Цивільного кодексу України може бути пред'явлена до суду органом, який здійснює державну реєстрацію, а також учасником юридичної особи.

На підставі викладеного, виходячи з того, що позивач є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, який має право на звернення до суду з позовом про ліквідацію юридичної особи, враховуючи відсутність відповідного рішення загальних зборів відповідача про перетворення в акціонерне товариство або припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, внаслідок чого кількість учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” не зменшилась до встановленої межі, останнє згідно з вимогам ст.141 Цивільного кодексу України підлягає ліквідації за рішенням суду, а позов про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” шляхом ліквідації підлягає задоволенню.

За приписом ч.5 ст.38 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” суд в рішенні щодо припинення юридичної особи у звязку з її ліквідацією призначає комісію з припинення (ліквідаційну комісію) та встановлює строк і порядок її роботи.

За таких обставин, позовні вимоги позивача в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ ліквідатора Кінішенко Михайла Володимировича також підлягають задоволенню.

Судові витрати підлягають віднесенню на відповідача повністю.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.43, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1, м.Докучаєвськ до Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ задовольнити повністю.

Припинити шляхом ліквідації юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” (85740 Донецька область, м.Докучаєвськ, промзона, ЄДРПОУ 21953810), зареєстровану 01.12.1998р.

Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія” (85740 Донецька область, м.Докучаєвськ, промзона, ЄДРПОУ 21953810) ліквідатора Кінішенко Михайла Володимировича (ліцензія серії АБ №216835, видана 28.04.2005р.).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Будіндустрія”, м.Докучаєвськ на користь ОСОБА_1, м.Докучаєвськ витрати по сплаті державного мита в сумі 85 грн. 00 коп., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118 грн. 00 коп.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення оголошено повністю в судовому засіданні 25.06.2009р.

Суддя