Ухвала суду № 62405209, 01.11.2016, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 826/3903/16 Головуючий у 1-й інстанції: Іщук І.О. Суддя-доповідач: Пилипенко О.Є.

У Х В А Л А

Іменем України

01 листопада 2016 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді - Пилипенко О.Є.

суддів - Глущенко Я.Б. та Шелест С.Б.,

при секретарі - Грабовській Т.О.,

за участю представників:

позивача - ОСОБА_2,

відповідача - Харабари Т.І.,

третіх осіб - ОСОБА_4, ОСОБА_5,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві апеляційну скаргу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2016 року у справі за адміністративний позовом ОСОБА_6 до Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, треті особи: Фонд державного майна України, Публічне акціонерне товариство «Центренерго», третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: ОСОБА_7, про визнання протиправним рішення,

В С Т А Н О В И Л А:

У березні 2016 року позивач - ОСОБА_6, звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, треті особи: Фонд державного майна України, Публічне акціонерне товариство «Центренерго», в якому просить визнати протиправним та скасувати рішення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств про проведення конкурсного відбору на посаду генерального директора Публічного акціонерного товариства «Центренерго».

У квітня 2016 року, в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, у справу вступив ОСОБА_8, який в поданому адміністративному позові просить:

визнати незаконними всі дії Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України, Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду генерального директора публічного акціонерного товариства «Центренерго» щодо проведення конкурсного відбору на посаду керівника публічного акціонерного товариства «Центренерго»;

визнати незаконним та скасувати наказ Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України від 12 лютого 2016 року № 235, яким утворено Комісію при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду генерального директора публічного акціонерного товариства «Центренерго»;

зобов'язати Міністерство регіонального розвитку і торгівлі України, його підлеглі органи та структурні підрозділи, створені Міністерством регіонального розвитку та торгівлі України комісії та комітети утриматися від вчинення будь-яких дій, пов'язаних з проведенням конкурсного відбору та призначення керівника Публічного акціонерного товариства «Центренерго».

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 06 вересня 2016 року позов ОСОБА_6 та позов ОСОБА_7 задоволено частково.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану постанову та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити. Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що судом першої інстанції при постановленні оскаржуваного рішення порушено норми матеріального та процесуального права.

Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України - залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 06 вересня 2016 року - без змін, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин у адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

У відповідності до ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що ПАТ «Центренерго» за організаційно-правовою формою є акціонерним товариством. Його акціонерами є держава, яка володіє 78,2890% акцій, а також інші юридичні та фізичні особи, які загалом володіють 21,7111% акцій.

Беручи до уваги те, що держава не є єдиним власником корпоративних прав товариства, то в питаннях діяльності та управління акціонерним товариством, необхідно керуватися Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про акціонерні товариства» та безпосередньо установчими документами товариства.

Суд зазначив, що помилковим є твердження відповідача про те, що під час обрання органа управління слід керуватися лише положеннями постанови Кабінету Міністрів від 03.09.2009 № 777, і не враховувати установчі документи товариства, оскільки, останні не є нормативно-правовими документами.

Суд дійшов висновку, що призначення керівника виконавчого органу ПАТ «Центренерго», на час прийняття оскаржуваного рішення і вчинення оскаржуваних дій, мало відбуватись в передбаченому Законом України «Про акціонерні товариства» порядку та діючої на той час редакції Статуту ПАТ «Центренерго» шляхом прийняття рішення загальними зборами товариства, до яких мають бути включені представники держави, які мають право голосу по питанню, в тому числі, призначення керівника виконавчого органу товариства у порядку, визначеному Законом України "Про управління об'єктами державної власності" та Постановою Кабінету Міністрів України від 30.10.2014 № 678.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.

Як встановлено судом та вбачається з наявних матеріалів справи, Постановою Кабінету Міністрів України № 777 від 03.09.2008 затверджений Порядок проведення конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки (далі - Порядок № 777), відповідно до вимог якого Міністерством регіонального розвитку і торгівлі України видано наказ від 12.12.2016 № 235. Згідно із вказаним наказом утворено Комісію при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора Публічного акціонерного товариства «Центренерго».

Комісією при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» вчинені дії щодо проведення засідання комісії, оформленого протоколом № 1 від 15.02.2016, відповідно до якого прийнято рішення про проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго».

На виконання вимог Порядку № 777 наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 26.01.2016 № 106 затверджено Положення про Комісію при Комітеті з визначення керівників особливо важливих для економіки підприємств (зареєстровано в Мін'юсті за № 150/28280 від 28.01.2016).

Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 №235 утворено Комісію при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду керівника ПАТ «Центренерго» та затверджено її склад.

У зв'язку із наявною інформацією про вакансію керівника ПАТ «Центренерго», Комісія на своєму засіданні 15.02.2016 з власної ініціативи прийняла рішення про проведення конкурсу на посаду керівника ПАТ «Центренерго». Усі члени комісії були присутні на засіданні та приймали участь у голосуванні, що підтверджується протоколом засідання Комісії при Комітеті від 15.02.2016 № 1.

Крім того, судом встановлено, що на офіційному веб-сайті Кабінету Міністрів України 29.02.2016 опубліковано інформацію про те, що ФДМУ отримав підтверджуючі документи про передачу від Міністерства енергетики та вугільної промисловості України 289205117 штук простих іменних акцій або 78,29% акцій ПАТ «Центренерго».

Таким чином, державі в особі органу управління - Фонду державного майна України належить 78,29% акцій ПАТ «Центренерго».

19.02.2016 на офіційному веб-сайті Міністерства економічного розвитку і торгівлі України (надалі - Міністерство) розміщено оголошення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго», відповідно до Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 р. № 777 (зі змінами).

В оголошенні було зазначено, що конкурсний відбір починається з 24.03.2016. Заяви про участь у конкурсному відборі та інші необхідні документи приймаються з 19.02.2016 р. до 18.00 год. 15.03.2016. Претенденти на заміщення вакантної посади повинні особисто та/або електронною поштою надіслати, зокрема, конкурсну пропозицію, яка має складатися із трьох розділів, а саме: поточної ситуації і проблеми підприємства та галузі; шляхи вирішення проблем підприємства та перспектив його розвитку; конкурентні преваги претендента.

10.03.2016 ОСОБА_6 звернувся до Комісії із заявою про участь у конкурсному відборі на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» та подав необхідні документи.

Позивач, вважаючи рішення Комісії про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» протиправним, звернувся до адміністративного суду позовом.

ОСОБА_8, який є акціонером ПАТ «Центренерго», вважаючи, що його права порушені, звернувся до суду з адміністративним позовом в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору.

Обговорюючи правомірність вимог апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Правові основи управління об'єктами державної власності визначено Законом України «Про управління об'єктами державної власності» від 21 вересня 2006 року N 185-V (далі - Закон N 185-V).

За визначенням ч. 1 ст. 1 названого Закону управління об'єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб'єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об'єктів, пов'язаних з володінням, користуванням і розпоряджанням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 3 Закону N 185-V до об'єктів управління державної власності належать, зокрема, корпоративні права, що належать державі у статутних капіталах господарських організацій (далі - корпоративні права держави).

Пунктом 21 ч. 1 ст. 6 цього ж Закону встановлено, що уповноважені органи управління відповідно до покладених на них завдань організовують і проводять конкурси з визначення керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки.

Як вже зазначалось, державі, в особі ФДМУ належить виключно 78,29% акцій ПАТ «Центренерго».

Згідно із п. 3 ч. 1 ст. 7 Закону N 185-V ФДМУ відповідно до законодавства здійснює управління корпоративними правами держави в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

На виконання вищенаведеного положення, Кабінет Міністрів України постановою від 30.10.2014 № 678 затвердив Порядок надання і погодження завдань на голосування представникам держави на загальних зборах та засіданнях наглядової ради господарського товариства, у статутному капіталі якого є корпоративні права держави.

Відповідно до ч. 3 ст. 11 Закону N 185-V управління господарськими організаціями, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави, здійснюється суб'єктами управління об'єктами державної власності шляхом визначення повноважних представників держави.

Згідно з ч. 4 цієї ж статті функції з управління корпоративними правами держави виконуються відповідно до цього Закону безпосередньо, без скликання зборів акціонерів, Кабінетом Міністрів України, Фондом державного майна України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері управління об'єктами державної власності, уповноваженими органами управління в разі, якщо корпоративні права держави становлять 100 відсотків у статутному капіталі господарської організації.

Як правильно встановлено судом першої інстанції та не заперечується апелянтом, державі належить лише 78,29% акцій ПАТ «Центренерго», тобто держава не є єдиним власником корпоративних прав товариства.

Наведене спростовує твердження апелянта, що в даному випадку Закону N 185-V є спеціальним по відношенню до інших норм права, в тому числі, Закону України «Про господарські товариства». Із системного аналізу наведених норм випливає, що управління корпоративними правами держави виконуються відповідно до цього Закону безпосередньо, без скликання зборів акціонерів в разі, якщо корпоративні права держави становлять 100 відсотків у статутному капіталі господарської організації, в іншому випадку управління господарськими організаціями здійснюється шляхом визначення повноважних представників держави.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

За приписами ч. 1 ст. 88 Цивільного кодексу України У статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом.

Положеннями ст. 97 Цивільного кодексу України визначено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1, ч. 2 ст. 98 цього ж Кодексу загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 99 цього Кодексу загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад.

ПАТ «Центренерго» за організаційно-правовою формою є акціонерним товариством. Його акціонерами є держава, яка володіє 78,2890% акцій, а також інші юридичні та фізичні особи, які загалом володіють 21,7111% акцій. Наведене підтверджується наявною в матеріалах справи роздруківкою з офіційного сайту «SMIDA».

Отже, суд першої інстанції правильно встановив, що оскільки держава не є єдиним власником корпоративних прав товариства, то в питаннях діяльності та управління акціонерним товариством, необхідно керуватися Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про акціонерні товариства» та безпосередньо установчими документами товариства.

Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів визначено Законом України «Про акціонерні товариства» від 17 вересня 2008 року N 514-VI (надалі - Закон N 514-VI).

Частиною 2 ст. 3 названого Закону визначено, що управління акціонерними товариствами, у статутних капіталах яких є корпоративні права держави або територіальної громади, здійснюється з урахуванням особливостей, визначених законом.

За загальним визначенням корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Згідно з ч. 1 ст. 4 цього Закону акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 25 Закону N 514-VI визначено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону N 514-VI загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Статтею 33 Закону N 514-VI визначено компетенцію загальних зборів акціонерів. Так, загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства.

Частиною 1 ст. 58 цього ж Закону визначено, що виконавчий орган акціонерного товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства.

За приписами ч. 1 ст. 59 Закону N 514-VI кількісний склад виконавчого органу, порядок призначення його членів визначаються статутом товариства. Порядок скликання та проведення засідань колегіального виконавчого органу встановлюється статутом або положенням про виконавчий орган акціонерного товариства.

Аналіз наведених вище норм свідчить про те, що питання щодо обрання та звільнення керівника товариства відноситься до виключної компетенції загальних зборів. При цьому, порядок обрання та звільнення керівника визначається статутом товариства.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується із судом першої інстанції, що оскільки державі як акціонеру не належить 100 % акцій ПАТ «Центренерго», відповідно управління товариством у спосіб, що не передбачений законами та установчими документами є таким, що порушує чинне законодавство України.

Відповідно до п. 10.1 Статуту ПАТ «Центренерго», затвердженого загальними зборами акціонерів ПАТ «Центренерго» від 25.04.2014 (протокол № 1), загальні збори акціонерів товариства є вищим органом товариства.

Згідно із п.п. 10.4, 10.5 Статуту загальні збори акціонерів можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів акціонерів належить, зокрема, утворення колегіального або одноособового Виконавчого органу товариства (шляхом визначення його назви, кількісного складу і компетенції). Обрання та припинення (в тому числі дострокове) повноважень Голови Виконавчого органу товариства.

Відповідно до п.п. 2.1, 3.1 Положення про виконавчий орган ПАТ «Центренерго», затвердженого загальними зборами акціонерів ПАТ «Центренерго» від 25.04.2014 (протокол № 1) Головою Виконавчого органу товариства є Генеральний директор, який очолює та керує Дирекцією. Генеральний директор обирається та повноваження якого припиняються Вищим органом товариства.

Як правильно зауважено судом першої інстанції, держава, як акціонер товариства якому належить 78,2890 % акцій, затверджуючи установчі документи товариства, якими визначено порядок обрання та звільнення Генерального директора, безпосередньо надала свою згоду на такий порядок управління товариством.

За таких умов, не заслуговують на увагу твердження відповідача про те, що під час обрання органа управління слід керуватися лише положеннями Постанови Кабінету Міністрів від 03.09.2009 № 777, і не враховувати установчі документи товариства, оскільки останні не є нормативно-правовими документами.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції погоджується із висновком суду першої інстанції, що призначення керівника виконавчого органу ПАТ «Центренерго», на час прийняття оскаржуваного рішення і вчинення оскаржуваних дій, мало відбуватись в передбаченому Законом України «Про акціонерні товариства» порядку та діючої на той час редакції Статуту ПАТ «Центренерго», шляхом прийняття рішення загальними зборами товариства, до яких мають бути включені представники держави, які мають право голосу по питанню, в тому числі, призначення керівника виконавчого органу товариства у порядку, визначеному Законом України "Про управління об'єктами державної власності" та Постановою Кабінету Міністрів України від 30.10.2014 № 678.

В свою чергу, процедура конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки здійснюється відповідно до Порядку № 777, у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 16.12.2015 № 1180, яка прийнята на виконання Закону України N 185-V.

Згідно п. 1 Порядку № 777 визначено, що він визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки (далі - підприємства). Вимоги щодо цього Порядку поширюються на відбір кандидатур на посаду голови виконавчого органу господарських товариств, які належать до державного сектору економіки.

Підставою для оголошення конкурсного відбору керівника підприємства (далі - конкурсний відбір) є рішення (наказ) міністерства, Фонду державного майна або іншого органу, який виконує функцію з управління підприємством (далі - суб'єкт управління), із зазначенням строку приймання заяв і проведення конкурсного відбору, яке для підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, приймається не пізніше ніж через 20 днів після відкриття вакансії керівника підприємства (пункт 2 Порядку №777).

Згідно абзацу 1 пункту 3 Порядку №777 для проведення конкурсного відбору керівників підприємств, крім керівників особливо важливих для економіки підприємств, суб'єкт управління утворює постійно діючу комісію або комісії для конкурсного відбору керівників окремих підприємств (далі - комісія).

Пунктом 4 Порядку №777 визначені обов'язки комісії, зокрема, комісія оприлюднює не пізніше ніж протягом 10 днів після прийняття рішення (наказу), зазначеного у пункті 2 цього Порядку, оголошення про проведення конкурсного відбору на посаду, яка стала вакантною (далі - оголошення).

Тобто, вказана норма є імперативною та зобов'язує комісію оприлюднити оголошення про проведення конкурсу не пізніше ніж протягом 10 днів після прийняття наказу суб'єктом управління про проведення такого конкурсу.

Згідно пункту 5 Засідання комісії є правомочним у разі участі в ньому не менш як двох третин її складу. Рішення комісії приймається більшістю голосів присутніх на засіданні її членів і оформляється протоколом.

При цьому, п.п. 1, 2 Порядку № 777 встановлено, що рішення про необхідність проведення конкурсного відбору для призначення керівника суб'єкта господарювання державного сектору економіки приймається міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об'єктами державної власності, крім призначення керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економіки підприємства (підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень, банку, у статутному капіталі якого держава володіє часткою понад 75 відсотків).

Призначення керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економіки підприємства, зазначеного в абзаці першому цього пункту, здійснюється виключно за результатами конкурсного відбору відповідно до Порядку, затвердженого цією постановою.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «Центренерго» має статус підприємства особливо важливого сектору економіки з огляду на вартість активів та розмір частки держави в підприємстві.

За таких умов, Порядок № 777 має бути застосованим при обранні керівника ПАТ «Центренерго» поряд з виконанням законів України «Про управління об'єктами державної власності» та «Про акціонерні товариства».

Згідно п. 20 Порядку № 777 конкурсний відбір на посаду керівників особливо важливих для економіки підприємств здійснюється комісіями, утвореними при комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств (далі - комітет з призначення) для подання кандидатур до зазначеного комітету.

До складу комісій при комітеті з призначення включаються представники Мінекономрозвитку, представники відповідних суб'єктів управління та незалежні недержавні експерти.

У разі неподання відповідним суб'єктом управління протягом п'яти робочих днів з дати звернення Мінекономрозвитку кандидатур до комісії, утвореної при комітеті з призначення, або нез'явлення на засідання зазначеної комісії представників відповідного суб'єкта управління засідання комісії є правоможним.

Положення про комісію при комітеті з призначення та її склад затверджуються Мінекономрозвитку.

Аналогічні положення щодо складу та правомочності комісії при комітеті визначені Положенням про комісію при Комітеті з питань призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств, затвердженого Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 28.01.2016 № 106.

Водночас, Порядком № 777 встановлено, що Комісія при комітеті з призначення: отримує від суб'єктів управління інформацію про відкриття вакансії керівника особливо важливого для економіки підприємства, яка подається відповідними суб'єктами управління не пізніше ніж через 10 днів після відкриття такої вакансії, а також інформацію про строк закінчення контракту з керівником особливо важливого для економіки підприємства, яка подається не пізніше ніж 30 числа кожного місяця; приймає рішення про проведення конкурсного відбору керівника особливо важливого для економіки підприємства на підставі інформації суб'єкта управління про відкриття вакансії або з власної ініціативи; розробляє та подає на затвердження комітету з призначення вимоги до претендентів на посаду керівника особливо важливого для економіки підприємства; оприлюднює інформацію про дату конкурсного відбору керівника особливо важливого для економіки підприємства на офіційному сайті Мінекономрозвитку; оприлюднює на офіційному сайті Мінекономрозвитку оголошення про проведення конкурсного відбору; приймає, реєструє та перевіряє документи, подані претендентами; ухвалює рішення про допуск претендентів до конкурсного відбору або відхилення їх кандидатур, заслуховує на закритому засіданні конкурсну пропозицію учасника конкурсного відбору; подає до комітету з призначення від двох до п'яти кандидатур, які визнані комісією найкращими.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що формування складу комісії, утвореної при комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств для проведення конкурсного відбору, має відбуватися виключно з дотриманням вимог Порядку та з забезпечення участі всіх осіб, в тому числі представників відповідних суб'єктів управління та незалежних недержавних експертів.

Зазначене, забезпечуватиме проведення ефективного, об'єктивного та справедливого конкурсного відбору на засадах професійності та спеціалізації, що є ключовим при обранні особи на посаду керівника підприємства із статусом особливо важливого для економіки.

Належність складу комісії є умовою законності проходження кожного з етапів конкурсного відбору.

Однак, судом встановлено, що Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 № 235 «Про утворення комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови Правління ПАТ «Центренерго» було утворено комісію, до складу якої було включено як представників суб'єкта управління представників Міністерства енергетики та вугільної промисловості України так і інших недержавних експертів, проте, не включено представників Фонду державного майна України.

Зокрема, корпоративні права, що належать державі у статутному капіталі ПАТ «Центренерго» 26.02.2016 були передані від Міністерства енергетики та вугільної промисловості України до Фонду державного майна України.

Таким чином, у відповідності до вимог Порядку № 777 до складу комісії при Комітеті із призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови Правління Публічного акціонерного товариства «Центренерго» повинні були увійти представники саме Фонду державного майна України як представники відповідного суб'єкту управління.

В той же час, Комісією згідно Наказу Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 № 235 було прийнято рішення від 15.02.2016 про проведення конкурсу на посаду керівника ПАТ «Центренерго».

На виконання вказаного рішення 19.02.2016 на сайті відповідача було розміщено оголошення про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго».

Як слушно зауважено судом першої інстанції, про неналежність та невідповідність складу комісії, обраної згідно Наказу Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 № 235, Порядку № 777 свідчить наказ Міністра економічного розвитку і торгівлі України від 17.03.2016 № 468 «Про внесення змін до наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 № 235», яким виведено зі складу комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго» представників Міністерства енергетики та вугільної промисловості України та введено представників Фонду державного майна України.

Слід відмітити, що наказ був прийнятий, після звернення позивача до суду з позовом та проходження частини етапів конкурсного відбору, зокрема, після завершення прийняття та перевірки заяв на участь у конкурсному відборі.

Також, судом встановлено, що 22.07.2016 були проведені позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Центренерго» на яких, зокрема, було затверджено нову редакцію Статуту товариства.

Виходячи із п. 17.3 нової редакції Статуту питання обрання та припинення Генерального директора товариства належить до виключної компетенції Наглядової Ради.

Відповідно до пп. 18.1-18.2 нової редакції Статуту передбачено, що керівництво поточною діяльністю товариства здійснює колегіальний виконавчий орган товариства - Дирекція. Очолює та керує діяльністю Дирекції - Генеральний директор, який обирається та повноваження якого припиняються Наглядовою Радою.

Проте, як правильно зауважено судом першої інстанції, нову редакцію Статуту ПАТ «Центренерго» було прийнято пізніше, ніж прийнято оскаржувані рішення, а тому її прийняття не може впливати на вирішення питання щодо правомірності дій відповідача, спрямованих на обрання Генерального директора товариства під час дії попередньої редакції. Вирішення питання щодо порядку призначення керівника товариства та, прийнятого за його результатами рішення, повинно досліджуватися на підставі документів, зокрема, установчих, які були чинні на час прийняття такого рішення.

Крім того, відповідно до редакції Статуту ПАТ «Центренерго» від 22.07.2016 Наглядова рада є органом товариства, що здійснює захист прав акціонерів, і в межах компетенції, визначеної Статутом та чинним законодавством, контролюю та регулює діяльність Дирекції (п. 17.1). Тобто Наглядова рада має представляти інтереси акціонерів, яким є також ОСОБА_8

Таким чином, віднесення компетенції щодо обрання Генерального директора товариства від загальних зборів акціонерів (пряме управління питаннями товариства) до Наглядової ради (опосередковане управління) не позбавляє у повній мірі акціонера права участі в управлінні господарським товариством, що також є підставою вважати, що оспорюваними рішеннями та діями зачіпаються права третьої особи із самостійними вимогами.

Крім того, як вбачається з оскаржуваних рішень відповідачем було призначено конкурсний відбір на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго», тоді як в попередній, так і в новій редакції Статуту ПАТ «Центренерго» визначено, що керівництво поточною діяльністю товариства здійснює колегіальний Виконавчий орган товариства - Дирекція товариства. При цьому очолює та керує діяльністю колегіального виконавчого органу товариства - Голова Виконавчого органу товариства - Генеральний директор товариства.

Як в попередній редакції Статуту, так і в чинній редакції Статуту ПАТ «Центренерго» не передбачено такої посади у Виконавчому органі товариства як Голова правління, зокрема, відсутній орган управління товариством - Правління товариства.

Отже суд апеляційної інстанції погоджується із висновком суду першої інстанції, що рішення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго», яке оформлено протоколом № 1 від 15.02.2016 є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції було вірно встановлено фактичні обставини справи, надано належну оцінку дослідженим доказам, правильно застосовано норми матеріального та процесуального права. В зв'язку з цим колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України - залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2016 року - без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України - залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2016 року - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя: О.Є. Пилипенко

Суддя: Я.Б. Глущенко

С.Б. Шелест

Дата виготовлення та підписання повного тексту рішення - 01.11.2015 року.

Головуючий суддя Пилипенко О.Є.

Судді: Глущенко Я.Б.

Шелест С.Б.