Ухвала суду № 62265413, 26.10.2016, Херсонський міський суд Херсонської області

Справа №766/9463/16-к

н/п 1-кс/766/6570/16

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.10.2016 року Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області Радченко Г.А., розглянувши клопотання старшого слідчого СВ прокуратури Херсонської області ОСОБА_1, погоджене з прокурором у кримінальному провадженні ОСОБА_2, про надання дозволу на проведення позапланової перевірки,

встановив:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив: клопотання про надання дозволу на проведення позапланової перевірки дотримання вимог фінансового законодавства та фінансово-господарської діяльності у кримінальному провадженні №42016231140000042 задовольнити.

Надати дозвіл Південному офісу Держаудитслужби на проведення позапланової перевірки (ревізії) з окремих питань фінансово господарської діяльності КП «Генічеський міський пляж» (ідентифікаційний код юридичної особи - 36400788, місцезнаходження юридичної особи 75500, Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40) за період з 2013 по 2016 роки, у ході якої необхідно перевірити наступні питання:

І. Встановити обставини придбання комунальним підприємством «Генічеський міський пляж» в оренду та у власність матеріалів 38 тимчасових споруд, розташованих на території Генічеського міського пляжу за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40, зясувавши факти:

- укладення цивільних угод щодо матеріалів споруд;

- фактичного надходження та обліку придбаних матеріалів;

- витрати коштів підприємства, трудових та інших ресурсів на монтаж та розміщення тимчасових споруд;

- одержання рішень (дозволів) власника підприємства Генічеської міської ради на придбання матеріалів споруд

ІІ. Встановити обставини передачі у користування тимчасових споруд ТОВ «Альфа регіон», зясувавши питання:

- дотримання вимог Закону України «Про оренду державного та комунального майна» при укладенні договору оренди комунального майна, зокрема в частині проведення конкурсу на визначення орендаря майна, проведення оцінки майна та розрахунку орендної плати.

- дотримання вимог фінансової дисципліни в частині передачі майна на балансовий (позабалансовий) облік орендаря.

ІІІ. У випадку встановлення порушення вимог фінансового законодавства, встановити осіб винних у допущенні порушень.

Дозволити проведення зустрічних перевірок у субєктів господарської діяльності, у тому числі ТОВ «Альфа регіон» (код ЄДРПОУ 36295745, директор ОСОБА_3, адреса: 49000, АДРЕСА_1, телефон НОМЕР_1).

Визначити строк проведення позапланової перевірки у межах 10 робочих днів.

В обґрунтування клопотання посилався на те, що слідчим відділом прокуратури Херсонської області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42016231140000042, відомості щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 30.05.2016 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

У ході проведення досудового розслідування встановлено, що посадові особи Комунального підприємства «Генічеський міський пляж», зловживаючи своїм службовим становищем, тобто умисно, з метою одержання неправомірної вигоди для ТОВ «Альфа-регіон», передали в оренду територію Генічеського міського пляжу за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40, використовуючи службове становище всупереч інтересам служби та вимогам чинного законодавства, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом правам, свободам та інтересам територіальної громади м. Генічеськ.

Так, комунальним підприємством «Генічеський міський пляж» (код ЄДРПОУ 36400788, зареєстроване 28.04.2009, директор ОСОБА_4, адреса: м. Генічеськ, вул. Свердлова, будинок 40, телефон - НОМЕР_2) укладено договір оренди тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності із ТОВ «Альфа - регіон» (код ЄДРПОУ 36295745, директор ОСОБА_3, адреса: 49000, АДРЕСА_1, телефон НОМЕР_1) укладено договір оренди тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до Договору предметом договору є тимчасові споруди зазначені на схемі розміщення тимчасових споруд на території міського пляжу КП «Генічеський міський пляж».

Відповідно до схеми розміщення тимчасових споруд на території міського пляжу КП «Генічеський міський пляж» за адресою: вул. Набережна, 40, м. Генічеськ, Херсонська область та договору оренди № 1/01 від 15 квітня 2016 року, КП «Генічеський міський пляж» передано в орендне користування ТОВ «Альфа-Регіон» 38 тимчасових споруд розміщених на земельній ділянці з кадастровим номером 6522110100:01:001:0595, загальною площею 4,6219 га.

Оглядом одержаних у ході тимчасового доступу паспортів привязки тимчасових споруд встановлено, що КП «Генічеський міський пляж» одержано 19 паспортів привязки паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (торгівельних павільйонів) на території комунального пляжу.

З пояснень директора КП «Генічеський міський пляж» ОСОБА_4 встановлено, що невстановлену кількість розміщених на міському пляжі тимчасових споруд придбано комунальним підприємством, решту взято в оренду у іншого субєкта господарювання та йому ж передано в оренду.

Відповідно до п. 4.3. Статуту комунального підприємства, майно підприємства складається з основних засобів та оборотних коштів, а також цінностей, вартість яких відображено в балансі Підприємства. Все майно підприємства закріплено за підприємством на праві господарського відання, і складається у т. ч. з майна, земельних ділянок, переданих йому засновником на праві господарського відання або на інших підставах.

Згідно з п. 5.1. Статуту комунального підприємства, затвердженого рішенням 39 сесії 5 скликання Генічеської міської ради від 21 квітня 2009 року № 947, засновником підприємства є Генічеська міська рада, яка вирішує питання щодо майна підприємства, яке належить до комунальної власності або переданого підприємству на праві повного господарського відання та на інших підставах.

Відповідно до п. 4.5. Підприємство з дозволу засновника має право продавати, купувати, передавати безкоштовно, обмінювати, передавати в оренду юридичним та фізичним особам майно Підприємства та інші матеріальні цінності, використовувати та відчужувати їх іншим особам, якщо це не суперечить чинному законодавству України та цьому Статуту.

Проте, опрацюванням «Сводного акта стоимости строений и сооружений» комунального підприємства, встановлено, що за останнім рахуються наступні обєкти: адміністративна будівля, 2 деревяних будівлі, 2 навіси, прокатний пункт, критий павільйон, літнє кафе, ганок, - тобто 1 капітальна та 8 капітальних або тимчасових споруд.

Опрацюванням офіційного сайту Генічеської міської ради встановлено, що ані рішенням сесії Генічеської міської ради, ані рішенням виконавчого комітету Генічеської міської ради, не надавалась згода на придбання укладення КП «Генічеський міський пляж» тимчасових споруд.

Також, не підтверджено інформацію щодо проведення конкурсу на оренду вказаних обєктів, у відповідності до Закону України «Про оренду державного та комунального майна».

Таким чином досудовим розслідуванням не встановлено обставин:

-придбання КП «Генічеський міський пляж» у власність та оренду тимчасових споруд, у тому числі у ТОВ «Альфа-регіон», зокрема шляхом укладення відповідних цивільних угод;

-обліку придбаних тимчасових споруд на балансі підприємства;

-передачі майнових прав на придбані споруди ТВО «Альфа- регіон» у відповідності до умов Закону України «Про оренду державного та комунального майна».

Разом з цим зясування вказаних обставин є необхідною умовою для надання оцінки правомірності дій посадових осіб КП «Генічеський міський пляж» щодо розпорядження коштами комунального підприємства на придбання майна та розпорядження ним.

У звязку з викладеним, виникла необхідність у проведенні позапланової перевірки додержання вимог фінансового законодавства та фінансово-господарської діяльності щодо обставин набуття КП «Генічеський міський пляж» (код ЄДРПОУ 36400788) в оренду та у власність матеріалів тимчасових споруд, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6522110100:01:001:0595, загальною площею 4,6219 га, яка розташована за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40.

Встановлення відповідних фактів та, за наявності підстав, визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок вказаних дій можливо підтвердити лише за результатами проведення перевірки Державною аудиторською службою України (Державною фінансовою інспекцією України), з метою подальшого використання отриманих матеріалів як доказів у кримінальному провадженні.

Оскільки КП «Генічеський міський пляж» перебуває на обліку Генічеській обєднаній державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області, що підтверджується даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, то територіальним органом Держаудитслужби в Херсонській області є Південний офіс Держаудитслужби.

Враховуючи вищезазначене, а також те що для забезпечення всебічного, повного і обєктивного дослідження обставин вищевказаного кримінального провадження необхідні спеціальні знання в сфері діяльності, повязаної з дослідженням фінансового стану підприємства, виникла потреба у проведенні працівниками Південного офісу Держаудитслужби позапланової перевірки (ревізії) з окремих питань фінансово господарської діяльності КП «Генічеський міський пляж» (ідентифікаційний код юридичної особи - 36400788, місцезнаходження юридичної особи 75500, Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40) в частині придбання та розпорядження матеріалами тимчасових споруд, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6522110100:01:001:0595, загальною площею 4,6219 га.

Слідчий суддя, дослідивши матеріали клопотання, приходить до висновку, що воно підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до п.5 ч.2 ст. 40 КПК України слідчий уповноважений звертатися за погодженням із прокурором до слідчого судді з клопотанням про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні. Підставами для провадження слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення мети.

У ч.2 ст. 93 КПК України передбачено, що сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок…

Також, у п. 4 ч.2 ст. 99 КПК України вказано, що до документів, які є доказами, можуть належати висновки ревізій та акти перевірок.

Згідно п. 75.1. ст. 75 Податкового кодексу України контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.

У відповідності до п. 3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи» у 2015-2016 роках перевірки підприємств, установ і організацій, фізичних осіб - підприємців з обсягом доходу до 20 мільйонів грн. за попередній календарний рік контролюючими органами здійснюються виключно з дозволу Кабінету Міністрів України, за заявкою субєкта господарювання щодо його перевірки, згідно з рішенням суду або згідно з вимогами КПК України.

Згідно із п. 2 ч. 1 Постанови КМУ «Про питання запровадження обмеження на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» № 408 від 13.08.2014 надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб-підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду на вимогу службових осіб у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України.

Згідно із ст. 1 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю.

У відповідності до ст. 2 цього ж Закону одним з головних завдань органу державного фінансового контролю є здійснення державного фінансового контролю за ефективним використанням коштів і майна на підприємствах, в установах та організаціях, які використовують комунальне майно. Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, перевірки державних закупівель та інспектування.

Порядок проведення органом державного фінансового контролю державного фінансового аудиту, інспектування та перевірок державних закупівель установлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно п. 1 Положення Про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.04.2011 № 43 (далі - Положення), Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України та який забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Відповідно до п.п. 6, 20, 23 п. 6 Положення, Держаудитслужба для виконання, покладених на неї завдань, має право перевіряти в ході державного фінансового контролю грошові та бухгалтерські документи, звіти, кошториси та інші документи, що підтверджують надходження і витрачання коштів та матеріальних цінностей, документи щодо проведення процедур державних закупівель, дані на електронних носіях, проводити перевірку фактичної наявності цінностей (коштів, цінних паперів, сировини, матеріалів, готової продукції, устаткування тощо); порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених з порушенням законодавства, у судовому порядку стягувати у дохід держави кошти, отримані підконтрольними установами за незаконними договорами, без установлених законом підстав та з порушенням законодавства; у разі виявлення збитків, завданих державі чи підприємству, установі, організації, що контролюється, визначати їх розмір в установленому законодавством порядку.

Відповідно до п.п. 9 п. 4 Держаудитслужба вживає в установленому порядку заходів до усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства та притягнення до відповідальності винних осіб, передає правоохоронним органам матеріали за результатами державного фінансового контролю у разі встановлення порушень законодавства, за які передбачено кримінальну відповідальність або які містять ознаки корупційних діянь.

Відповідно до п. 7 Положення, Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку територіальні органи.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 06.04.2016 № 266 «Про утворення міжрегіональних територіальних органів Державної аудиторської служби», Державну фінансову інспекцію в Херсонській області приєднано до Південного офісу Держаудитслужби.

Слідчим суддею встановлено, що слідчим відділом прокуратури Херсонської області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42016231140000042, відомості щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 30.05.2016 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

У ході проведення досудового розслідування встановлено, що посадові особи Комунального підприємства «Генічеський міський пляж», зловживаючи своїм службовим становищем, тобто умисно, з метою одержання неправомірної вигоди для ТОВ «Альфа-регіон», передали в оренду територію Генічеського міського пляжу за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40, використовуючи службове становище всупереч інтересам служби та вимогам чинного законодавства, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом правам, свободам та інтересам територіальної громади м. Генічеськ.

Так, комунальним підприємством «Генічеський міський пляж» (код ЄДРПОУ 36400788, зареєстроване 28.04.2009, директор ОСОБА_4, адреса: м. Генічеськ, вул. Свердлова, будинок 40, телефон - НОМЕР_2) укладено договір оренди тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності із ТОВ «Альфа - регіон» (код ЄДРПОУ 36295745, директор ОСОБА_3, адреса: 49000, АДРЕСА_1, телефон НОМЕР_1) укладено договір оренди тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до Договору предметом договору є тимчасові споруди зазначені на схемі розміщення тимчасових споруд на території міського пляжу КП «Генічеський міський пляж».

Відповідно до схеми розміщення тимчасових споруд на території міського пляжу КП «Генічеський міський пляж» за адресою: вул. Набережна, 40, м. Генічеськ, Херсонська область та договору оренди № 1/01 від 15 квітня 2016 року, КП «Генічеський міський пляж» передано в орендне користування ТОВ «Альфа-Регіон» 38 тимчасових споруд розміщених на земельній ділянці з кадастровим номером 6522110100:01:001:0595, загальною площею 4,6219 га.

Оглядом одержаних у ході тимчасового доступу паспортів привязки тимчасових споруд встановлено, що КП «Генічеський міський пляж» одержано 19 паспортів привязки паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (торгівельних павільйонів) на території комунального пляжу.

З пояснень директора КП «Генічеський міський пляж» ОСОБА_4 встановлено, що невстановлену кількість розміщених на міському пляжі тимчасових споруд придбано комунальним підприємством, решту взято в оренду у іншого субєкта господарювання та йому ж передано в оренду.

Відповідно до п. 4.3. Статуту комунального підприємства, майно підприємства складається з основних засобів та оборотних коштів, а також цінностей, вартість яких відображено в балансі Підприємства. Все майно підприємства закріплено за підприємством на праві господарського відання, і складається у т. ч. з майна, земельних ділянок, переданих йому засновником на праві господарського відання або на інших підставах.

Згідно з п. 5.1. Статуту комунального підприємства, затвердженого рішенням 39 сесії 5 скликання Генічеської міської ради від 21 квітня 2009 року № 947, засновником підприємства є Генічеська міська рада, яка вирішує питання щодо майна підприємства, яке належить до комунальної власності або переданого підприємству на праві повного господарського відання та на інших підставах.

Відповідно до п. 4.5. Підприємство з дозволу засновника має право продавати, купувати, передавати безкоштовно, обмінювати, передавати в оренду юридичним та фізичним особам майно Підприємства та інші матеріальні цінності, використовувати та відчужувати їх іншим особам, якщо це не суперечить чинному законодавству України та цьому Статуту.

Проте, опрацюванням «Сводного акта стоимости строений и сооружений» комунального підприємства, встановлено, що за останнім рахуються наступні обєкти: адміністративна будівля, 2 деревяних будівлі, 2 навіси, прокатний пункт, критий павільйон, літнє кафе, ганок, - тобто 1 капітальна та 8 капітальних або тимчасових споруд.

Опрацюванням офіційного сайту Генічеської міської ради встановлено, що ані рішенням сесії Генічеської міської ради, ані рішенням виконавчого комітету Генічеської міської ради, не надавалась згода на придбання укладення КП «Генічеський міський пляж» тимчасових споруд.

Також, не підтверджено інформацію щодо проведення конкурсу на оренду вказаних обєктів, у відповідності до Закону України «Про оренду державного та комунального майна».

Таким чином досудовим розслідуванням не встановлено обставин:

-придбання КП «Генічеський міський пляж» у власність та оренду тимчасових споруд, у тому числі у ТОВ «Альфа-регіон», зокрема шляхом укладення відповідних цивільних угод;

-обліку придбаних тимчасових споруд на балансі підприємства;

-передачі майнових прав на придбані споруди ТВО «Альфа- регіон» у відповідності до умов Закону України «Про оренду державного та комунального майна».

Разом з цим зясування вказаних обставин є необхідною умовою для надання оцінки правомірності дій посадових осіб КП «Генічеський міський пляж» щодо розпорядження коштами комунального підприємства на придбання майна та розпорядження ним.

У звязку з викладеним, виникла необхідність у проведенні позапланової перевірки додержання вимог фінансового законодавства та фінансово-господарської діяльності щодо обставин набуття КП «Генічеський міський пляж» (код ЄДРПОУ 36400788) в оренду та у власність матеріалів тимчасових споруд, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6522110100:01:001:0595, загальною площею 4,6219 га, яка розташована за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40.

Встановлення відповідних фактів та, за наявності підстав, визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок вказаних дій можливо підтвердити лише за результатами проведення перевірки Державною аудиторською службою України (Державною фінансовою інспекцією України), з метою подальшого використання отриманих матеріалів як доказів у кримінальному провадженні.

Оскільки КП «Генічеський міський пляж» перебуває на обліку Генічеській обєднаній державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області, що підтверджується даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, то територіальним органом Держаудитслужби в Херсонській області є Південний офіс Держаудитслужби.

Враховуючи вищезазначене, а також те що для забезпечення всебічного, повного і обєктивного дослідження обставин вищевказаного кримінального провадження необхідні спеціальні знання в сфері діяльності, повязаної з дослідженням фінансового стану підприємства, виникла потреба у проведенні працівниками Південного офісу Держаудитслужби позапланової перевірки (ревізії) з окремих питань фінансово господарської діяльності КП «Генічеський міський пляж» (ідентифікаційний код юридичної особи - 36400788, місцезнаходження юридичної особи 75500, Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40) в частині придбання та розпорядження матеріалами тимчасових споруд, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6522110100:01:001:0595, загальною площею 4,6219 га.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 40, 84, 91, 93, 99 КПК України, -

ухвалив:

Клопотання - задовольнити.

Надати дозвіл Південному офісу Держаудитслужби на проведення позапланової перевірки (ревізії) з окремих питань фінансово господарської діяльності КП «Генічеський міський пляж» (ідентифікаційний код юридичної особи - 36400788, місцезнаходження юридичної особи 75500, Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40) за період з 2013 по 2016 роки, у ході якої необхідно перевірити наступні питання:

І. Встановити обставини придбання комунальним підприємством «Генічеський міський пляж» в оренду та у власність матеріалів 38 тимчасових споруд, розташованих на території Генічеського міського пляжу за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ, вулиця Набережна (Свердлова), 40, зясувавши факти:

- укладення цивільних угод щодо матеріалів споруд;

- фактичного надходження та обліку придбаних матеріалів;

- витрати коштів підприємства, трудових та інших ресурсів на монтаж та розміщення тимчасових споруд;

- одержання рішень (дозволів) власника підприємства Генічеської міської ради на придбання матеріалів споруд

ІІ. Встановити обставини передачі у користування тимчасових споруд ТОВ «Альфа регіон», зясувавши питання:

- дотримання вимог Закону України «Про оренду державного та комунального майна» при укладенні договору оренди комунального майна, зокрема в частині проведення конкурсу на визначення орендаря майна, проведення оцінки майна та розрахунку орендної плати.

- дотримання вимог фінансової дисципліни в частині передачі майна на балансовий (позабалансовий) облік орендаря.

ІІІ. У випадку встановлення порушення вимог фінансового законодавства, встановити осіб винних у допущенні порушень.

Дозволити проведення зустрічних перевірок у субєктів господарської діяльності, у тому числі ТОВ «Альфа регіон» (код ЄДРПОУ 36295745, директор ОСОБА_3, адреса: 49000, АДРЕСА_1, телефон НОМЕР_1).

Визначити строк проведення позапланової перевірки у межах 10 робочих днів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

СуддяОСОБА_5