Рішення № 62004371, 26.09.2016, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"26" вересня 2016 р.Справа № 921/72/16-г/17

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрусик Н.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом: малого приватного підприємства "Візит", м.Тернопіль

до відповідачів: 1: Тернопільської міської ради, м.Тернопіль

2: товариства з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010", м.Тернопіль

про визнання недійсним рішення та визнання недійсним договору оренди землі

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1, довідка №817045 від 11.06.2013р.;

відповідача-1: ОСОБА_2, довіреність № 4176/01 від 15.02.2016р.;

відповідача-2: ОСОБА_3, довіреність без номеру від 03.12.2013р.

В судовому засіданні сторонам розяснено їх процесуальні права та обовязки, передбачені статтями 20, 22, 811 Господарського процесуального кодексу України.

За відсутності відповідного клопотання технічна фіксація (звукозапис) судового процесу технічними засобами не здійснювалася.

Позивач - мале приватне підприємство "Візит", м.Тернопіль, звернувся 29.01.2016р. (згідно відтиску штампу вхідної кореспонденції господарського суду за вх.№75 від 29.01.2016р.) до господарського суду Тернопільської області з позовом, з урахуванням заяви про виправлення описки №1/40 від 26.02.2016р. (вх.№6050 від 29.02.2016р.), до відповідачів: Тернопільської міської ради, м.Тернопіль та товариства з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010", м.Тернопіль, про визнання недійсним рішення Тернопільської міської ради №6/39/62 від 29.11.2013р. "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,4585га за адресою вул. Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф 2010" та про визнання недійсним договору оренди земельної ділянки від 17.12.2013р.

Ухвалою господарського суду від 02 лютого 2016 року порушено провадження у справі.

Згідно ухвали суду від 10.03.2016 р. судом призначено земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, а матеріали справи направлено експертній установі 18.03.2016р. згідно супровідного листа №408/16.

Втім судова експертиза у справі проведена не була, про що суду надіслано 14.06.2016р. (вх.№11991) повідомлення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 31.05.2016р. №5574/16-41 про неможливість надання висновку судової земельно-технічної експертизи у даній справі з посиланням на приписи п.п.1.13, 2.1, 4.11 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. №53/5.

Ухвалою суду від 08.09.2016р. провадження у справі поновлено, від сторін витребувано додаткові документи, судове засідання призначено на 20.09.2016р. з подальшим відкладенням розгляду справи на 26.09.2016р. у звязку з необхідністю отримання від Тернопільського колективного творчо-виробничого підприємства "Тернопільархпроект" письмових пояснень щодо здійснення розрахунку потреби площі земельної ділянки для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу ТОВ "Тріумф 2010" по вул.Шептицького, 21А в м.Тернополі.

Позивач згідно позовної заяви, письмових пояснень №1/41 від 29.02.2016р. (вх.№6111 від 29.02.2016р.), заяви №1/40 від 26.02.2016р. (вх.№6050 від 29.02.2016р.) та усних пояснень представника в судовому засіданні в обґрунтування позовних вимог зазначає, що підприємство є власником будівлі магазину, площею 207,0м2 по вул.Живова, 9 в м.Тернополі, та з 01.03.1993 року користується земельною ділянкою, площею 340м2, з метою обслуговування приміщення магазину, а також вчасно сплачує земельний податок, про що свідчать долучені до позову довідки податкового органу.

Проте, внаслідок надання міською радою товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" земельної ділянки, площею 0,4585га в оренду для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу, розташованої за адресою: м.Тернопіль, вул.Митрополита Шептицького, 21-А, було порушено право МПП "ВІЗИТ" на землекористування, оскільки в користування ТОВ "Тріумф 2010" передано частину ділянки, що є проїздом до приміщення магазину, котре належить МПП "Візит" на праві власності і є єдиним можливим підїздом до даного обєкту нерухомості. Позивач зауважив, що при здійсненні розрахунку потреби необхідної площі земельної ділянки для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу по вул.Шептицького, 21А в м.Тернополі, що належить ТОВ "Тріумф 2010" на праві власності, було допущено ряд порушень вимог ДБН, внаслідок чого відповідачу затверджено проект землеустрою та надано в орендне користування земельну ділянку більшої площі, ніж це необхідно для обслуговування будівлі, тому, за твердженнями позивача, для обслуговування власного магазину МПП "Візит" залишається земельна ділянка меншої, ніж 340м2, площі.

Крім того, позивач звертає увагу, що затверджений проект землеустрою не відповідає рішенню Тернопільської міської ради № 6/29/77 від 15.02.2013 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею до 0,4585 га ТОВ "Тріумф 2010", адже дозвіл надано для відведення земельної ділянки з метою обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу, натомість, проект землеустрою виготовлено "для будівництва та обслуговування будівель торгівлі".

В судовому засіданні позивач позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив позов задовольнити.

Відповідач-1 згідно поданого відзиву на позов без номеру та без дати (вх..№5235 від 16.02.2016р.) та його уповноважений представник в судовому засіданні позовні вимоги заперечив та просив суд відмовити у задоволенні позову з підстав, наведених у відзиві. Поряд з цим, звернув увагу суду на те, що міською радою оскаржуване рішення прийнято в межах повноважень, визначених Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні" та Земельним кодексом України і підстави для його скасування, відсутні.

Відповідач-2 позов не визнав з підстав, наведених у поданому відзиві на позовну заяву без номеру від 15.02.2016р. (вх.№5219 від 15.02.2016р.) та усних заперечень уповноваженого представника товариства. За твердженнями ТОВ "Тріумф 2010" внаслідок надання йому в орендне користування земельної ділянки, площею 0,4585га по вул.Шептицького 21А в м.Тернополі для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу, право позивача є не порушеним, оскільки МПП "Візит" вправі згідно чинного законодавства оформити право землекористування для обслуговування належного йому на праві власності магазину, однак по даний час цього не зробив, а тому без документального оформлення права на землю, твердження позивача про порушення його прав є необґрунтованими та такими, що не заслуговують уваги.

На виконання вимоги ухвали суду від 10.03.2016р. товариством з обмеженою відповідальністю "СМП Геодезія" надано для долучення до матеріалів справи копію проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф-2010" для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу за адресою: м.Тернопіль, вул.М.Шептицького, 21А.

Поряд з цим, у звязку з виникненням необхідності отримання додаткових пояснень щодо розрахунку площі земельної ділянки необхідної для обслуговування нерухомого майна, що належить ТОВ "Тріумф 2010", ухвалою суду від 08.09.2016р. в порядку статті 32 ГПК України, в якості спеціаліста залучено працівника Тернопільського колективного творчо-виробничого підприємства "Тернопільархпроект", м.Тернопіль, вул.С.Крушельницької, 1А, головного інженера-проектанта ОСОБА_4, яким проведено розрахунок потреби площі земельної ділянки для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу ТОВ "Тріумф 2010" по вул.Шептицького, 21А в м.Тернополі.

На виконання даної ухвали суду ОСОБА_5 надано висновок від 23.09.2016р. про відповідність виконаного розрахунку потреби площі земельної ділянки для будівництва та обслуговування торгово-адміністративного комплексу ТОВ "Тріумф 2010" за адресою: м.Тернопіль, вул.Шептицького, 21А, м.Тернопіль.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши додатково представлені докази, заслухавши доводи та заперечення сторін, господарський суд встановив таке.

Малому приватному підприємству "Візит" згідно свідоцтва про право власності на будівлю магазину від 17 квітня 2002 року, виданого на підставі рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради №298 від 27 березня 2002 року, ОСОБА_1 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень за індексним №12819039 від 14.11.2013р., на праві приватної власності належить будівля магазину по вул.Живова, 9 у місті Тернополі, загальною площею 207кв.м.

Згідно довідок органу державної фіскальної служби (№4227/7/15-03 від 12.02.2014р., №97277/15-30 від 18.04.2013р., №59837/15-02 від 15.02.2012р., №18-115/730 від 07.01.1997р., №42447/7/15-02 від 15.07.2009р.) вбачається, що МПП "Візит" несе витрати по сплаті земельного податку за користування земельною ділянкою за адресою: м.Тернопіль, вул.Живова, 9, в період до березня 1993 року, площею 250кв.м., а з 01.03.1993р. - 340кв.м. Між тим, станом на 2012 рік (довідка №59867/15-02 від 15.02.2012р., а.с.24, том-1) позивач сплачував податок, виходячи із площі земельної ділянки, яка перебуває у його користуванні, 270кв.м.

Крім того, наявні у справі документи свідчать про існування між сторонами протягом тривалого періоду (починаючи з 2002 року) спору з приводу оформлення права землекористування за МПП "Візит". Так, у заяві №11 від 11.06.2002р. підприємство просило Тернопільську міську раду забезпечити підїзними шляхами та пожежним проїздом до будівлі магазину, належного МПП "Візит". У відповідь листом №2120 від 16.07.2002р. відділом земельних ресурсів повідомлено, що питання організації підїзних шляхів до згаданого магазину буде розглядатися спільно з управлінням містобудування та архітектури при затвердженні схеми впорядкування торгових рядів на ринку та прилеглій території. Пізніше, на звернення МПП "Візит" про надання земельної ділянки для обслуговування будівлі, що належить підприємству та забезпечення пожежного проїзду Управлінням містобудування та архітектури Тернопільської міської ради повідомлено, що згідно генплану продовольчого ринку заїзд до будівлі магазину МПП "Візит" передбачено з вул.Живова через територію Тернопільського міського ринку (лист №1391/09 від 04.07.2003р.).

Також, МПП "Візит" неодноразово зверталося до Тернопільської міської ради із заявами про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки для обслуговування належної йому будівлі магазину (заява №10 від 11.06.2002р., заява від 12.06.2013р. за реєстраційним №158/25 (а.с.134, том-1), адресована міському голові про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,340га для обслуговування (будівництва) будівлі магазину за адресою вул.Живова, 9 у місті Тернополі з додатками ).

Відповідач у справі ТОВ "Тріумф 2010" який є правонаступником прав та обов"язків закритого акціонерного товариства "Тріумф" (п.1.2 Статуту ТОВ "Тріумф 2010", зареєстрованого 29.03.2011р. а.с.10-11, том-2, спеціальний витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №21660864 від 29.01.2016р. а.с.28-32, том-1), відповідно до свідоцтва на право власності на будівлю торгово-адміністративного комплексу від 06 лютого 2006 року, виданого на підставі рішення виконкому Тернопільської міської ради №1495 від 14.12.2005р. (а.с.99, том - 1) та Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №54742850 від 09.03.2016р. (а.с.8-9, том-2), має у власності будівлю торгово-адміністративного комплексу, загальною площею 1127,4кв.м., що знаходиться за адресою: м.Тернопіль, вул.Шептицького, 21а.

Позивач та відповідач-2 протягом тривалого часу вживали заходів до оформлення у встановленому законом порядку права землекористування з метою обслуговування приміщень комерційного призначення, що перебувають на праві власності, та впорядкування земельних відносин.

Зокрема, з матеріалів справи вбачається, що відповідно до Державного акту на право постійного користування землею серії ТР №8 від 11.05.1994р., виданого на підставі рішення Тернопільської міської ради народних депутатів №595 від 15.07.1993р., акціонерному товариству "Тріумф" було передано у постійне користування земельну ділянку, площею 7420,41кв.м., розташовану по вул.М.Шептицького у м.Тернополі.

Згодом, даний Державний акт на право постійного землекористування землею серії ТР №8 від 11.05.1994р. було визнано недійсним в судовому порядку на підставі рішення Тернопільського міськрайонного суду від 22.04.2005р. у справі №2-3734/2005, залишеного без змін ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 26.07.2005р. В подальшому згідно постанови Тернопільського міськрайонного суду від 30.11.2005р., залишеної без змін ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 27.06.2006р., скасовано запис про реєстрацію Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ТР №8.

Також, рішенням господарського суду Тернопільської області від 21.10.2009р. у справі №10/45-1072(9/29-602(3/7-54), залишеним без змін постановами Львівського апеляційного господарського суду від 11.03.2010р. та Вищого Господарського Суду України від 25.05.2010р., було відмовлено у задоволенні позову ТОВ "Тріумф 2010" до Тернопільської міської ради, про визнання права власності на земельну ділянку, площею 7420,41кв.м, розташовану за адресою: вул.М.Шептицького, 21а, м.Тернопіль.

- 15.02.2013р. Тернопільською міською радою прийнято рішення №6/29/77 "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га за адресою вул.Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф 2010", яким вирішено надати ТОВ "Тріумф 2010" дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки по вул.М.Шептицького, 21а, площею до 0,4585га з подальшою передачею в оренду терміном на 10 років.

Законність рішення міської ради №6/29/77 від 15.02.2013р. було предметом розгляду господарським судом Тернопільської області у справі №921/1072/13-г/4, порушеної 24.10.2013р. за позовом МПП "Візит" до Тернопільської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010". Так, рішенням суду від 26.12.2013р. позивачу відмовлено в задоволенні позову в частині визнання недійсним рішення та зобовязано Тернопільську міську раду на черговому пленарному засіданні розглянути в установленому законом порядку заяву малого приватного підприємства "Візит" від 12.06.2013р. про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 340м.кв. для обслуговування власної будівлі магазину по вул.Живова, 9, м.Тернопіль. Дане рішення господарського суду набрало законної сили у встановленому законом порядку 13.01.2014р.

На підставі рішення Тернопільської міської ради №6/29/77 від 15.02.2013р. на замовлення (завдання) товариства з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" у 2013 році товариством з обмеженою відповідальністю "СМП Геодезія" було розроблено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу за адресою м.Тернопіль, вул.М.Шептицького, 21а.

Як вбачається з пояснювальної записки до проекту землеустрою, площа земельної ділянки, що необхідна для відведення була уточнена, враховуючи державні будівельні норми та згідно із розрахунком потреби площі земельної ділянки №131 від 16.09.2012р., виготовленим ТКТВП "Тернпоільархпроект", визначена в розмірі 0,4585га. Відповідно до виготовленої технічної документації, а саме плану відведення земельної ділянки, кадастрового плану земельної ділянки, креслення перенесення меж в натуру, опису меж земельної ділянки, суміжними землекористувачами земельної ділянки, кадастровий номер 6110100000:12:017:0117 є Тернопільська міська рада, ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", ОСОБА_6 (дані кадастрового плану земельної ділянки та опис її меж - а.с.75, 111, том-1). Територія земельної ділянки, що планується для відведення у користування ТОВ "Тріумф 2010" згідно пояснювальної записки огинає вкраплений контур земельної ділянки, яка знаходиться у користуванні МПП "Візит" (а.с. 113 том І).

Розроблений проект землеустрою погоджено Відділом Держземегенства у м. Тернополі (висновок №276 від 04.09.2013р.), Управлінням містобудування, архітектури та кадастру виконавчого комітету Тернопільської міської ради (висновок №578/14 від 29.03.2013р.). Як вбачається з вищезазначених висновків державних органів останні містять наявні та встановлювані обмеження на використання земельної ділянки та сервітути (а.с.93-96, том - 2). Так, з графічних матеріалів проекту відведення земельної ділянки, кадастрового номеру земельної ділянки, зокрема таблиці переліку охоронних зон і обмежень визначено земельну ділянку, площею 0,0056 га на право проходу та проїзду на транспортному засобі по наявному шляху (а.с. 100 том ІІ).

Поряд з цим, з матеріалів проекту землеустрою, зокрема, витягу з протоколу засідання узгоджувальної комісії Тернопільської міської ради по вирішенню земельних спорів від 07.08.2013р. та проекту договору про встановлення земельного сервітуту від 08.08.2013р. вбачається, що в процесі погодження меж земельної ділянки, що надана в оренду ТОВ "Тріумф 2010" комісією міської ради з земельних питань розглядався спір щодо погодження меж земельної ділянки, площею 0,4585 га всіма суміжними землекористувачами, зокрема, з огляду на відмову у підписанні Акту погодження меж зі сторони власника нежитлової будівлі по вул.Живова, 9 у м.Тернополі МПП "Візит". За результатами засідання комісією вирішено погодити межі земельної ділянки за адресою: вул.М.Шептицького, 21а, м.Тернопіль, зазначені в технічній документації із землеустрою на користування ТОВ "Тріумф 2010" без підпису в Акті погодження меж з малим приватним підприємством "Візит", та, в свою чергу, зобовязано ТОВ "Тріумф" забезпечити проїзд до приміщень МПП "Візит" шляхом укладення відповідного договору земельного сервітуту.

Судом встановлено, що рішення комісії з вирішення земельних спорів від 07.08.2013 року сторонами не оскаржувалося в судовому порядку.

Актом прийому-передачі межових знаків на зберігання від 11.03.2013р. встановлено в натурі межі земельної ділянки, площею 0,4585га, яка надається в оренду товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010", котрі (межі) погоджено із суміжними землекористувачами Тернопільською міською радою, ТОВ "Тернопільський ринок ЛТД", ФОП ОСОБА_6, а також в акті засвідчено відсутність претензій зі сторони даних осіб до існуючих меж.

Крім того, на виконання рішення комісії по вирішенню земельних спорів від 07.08.2013р., ТОВ "Тріумф 2010" запропоновано МПП "Візит" проект договору на встановлення земельного сервітуту на користування земельною ділянкою, площею 0,0124га (згідно з планом додаток 1 до договору), що знаходиться за адресою: вул.М.Шептицького, м.Тернопіль, для влаштування проходу та проїзду транспортними засобами до земельної ділянки, визначеної для обслуговування нежитлової будівлі, що належить МПП "Візит". Утім, за твердженням позивача, такий проект договору на його адресу не надходив. Також відповідачем не подано, а в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження надіслання (вручення) проекту договору на встановлення земельного сервітуту позивачу у справі.

Розроблений проект землеустрою ТОВ "Тріум 2010" після усунення зауважень, було передано на розгляд та подальшого затвердження відповідачу -1.

Рішенням тридцять дев'ятої сесії шостого скликання Тернопільської міської ради №6/39/62 від 29.11.2013р. "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га за адресою вул.Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф" затверджено товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,4585га для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу за адресою: вул.М.Шептицького, 21а, м.Тернопіль, надано дану земельну ділянку в орендне користування з її віднесенням до земель житлової та громадської забудови.

Підставою для прийняття даного рішення міської ради стали, зокрема, заява ТОВ "Тріумф 2010" про затвердження проекту землеустрою, матеріали проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, розробленого ТОВ "СМП Геодезія".

- 17 грудня 2013 року на виконання рішення міської ради останньою як Орендодавцем, та товариством з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010", як Орендарем, укладено договір оренди землі, про що 22.01.2014р. в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис за №5101, відповідно до умов якого Орендодавець передав, а Орендар прийняв в строкове, (на 10 років: з 29.11.2013р. до 29.11.2023р.) платне користування земельну ділянку, площею 0,4585га за кадастровим №6110100000:120170117, що розташована за адресою: м.Тернопіль, вул.М.Шептицького, 21а (п.п.1, 2, 8 договору оренди землі).

Цього ж дня перенесено в натуру (на місцевості) зовнішні межі земельної ділянки, про що складено Акт (а.с.70, том-1).

22.01.2014р. земельну ділянку було передано в орендне користування ТОВ "Тріумф 2010", що підтверджується Актом прийому-передачі (а.с.71, том-1).

Державна реєстрація права за даним договором оренди землі здійснена 24.01.2014р., що вбачається з Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта за №54742850 від 09.03.2016р. (а.с.8-9, том-2).

Рішення Тернопільської міської ради №6/39/62 від 29.11.2013р. "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га за адресою вул.Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф" оскаржувалося в судовому порядку малим приватним підприємством "Візит".

Постановою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 26 лютого 2015 року у справі №607/22810/13 позов МПП "Візит" задоволено частково. Зокрема, визнано протиправним та скасовано рішення двадцять дев'ятої сесії шостого скликання Тернопільської міської ради від 29 листопада 2013 року №6/39/62 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га за адресою вул.Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф 2010" в частині затвердження товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу. Дана постанова Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області скасована ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 10.11.2015р., а провадження у справі закрито, з огляду на непідвідомчість даного спору адміністративним судам України.

У звязку із закриттям провадження в адміністративній справі №607/22810/13 МПП "Візит" звернулося з відповідним позовом до господарського суду Тернопільської області з метою захисту права на землекористування земельною ділянкою, площею 0,0340 га.

Зокрема, посилаючись на висновки експертизи, проведеної в ході розгляду Тернопільським міськрайонним судом адміністративної справи №607/22810/13-а від 10.11.2014р. №640/14-22 позивач просить врахувати, що відповідно до інвентарної справи на торгово-адміністративний корпус ТОВ "Тріумф 2010" по вул.Шептицького, 21а у місті Тернополі, виготовленого 20 листопада 2003 року, загальна площа приміщень становить 1127,4м.кв. У розрахунку потреби площі земельної ділянки для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу ТОВ "Тріумф 2010" по вул.Шептицького, 21а, виконаної Тернопільським колективним творчо-виробничим підприємством "Тернопільархпроект" за основу прийнято торгову площу, яка становить 3075м.кв. Утім, в копії інвентаризаційної справи на будівлю адміністративно-торгового корпусу по вул.Митрополита Шептицького, 21-А у місті Тернополі від 20.11.2003 року не вказано площі, які відведено в якості торгової, адміністративної та допоміжної, а тому неможливо обрахувати площу земельної ділянки, необхідну для обслуговування даної будівлі. Таким чином, при розрахунку потреби площі земельної ділянки для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу ТОВ "Тріумф 2010", торгова площа, яка прийнята та розрахована Тернопільархпроектом, перевищує майже у три рази загальну площу будівлі. Для магазину MПП "Візит" за адресою вул.Живова,9 в місті Тернополі, торговою площею 105,3м.кв. потреба "рекомендованої за нормами" площа земельної ділянки повинна становити 0,08га. Допустиме скорочення площі земельної ділянки становить 25% (0,08га х 0,75 = 0,06га або не менше 0,06га).

Таким чином, позивач вважає, що відповідачу-2 розраховано та надано в оренду земельну ділянку більшої площі, ніж це необхідно для обслуговування адміністративної будівлі, площею 1127,4кв.м. що належить ТОВ "Тріумф 2010" на праві власності, а відтак, у МПП "Візит" відповідно до розрахунків експерта, існує можливість користування в подальшому земельною ділянкою не 340кв.м. для обслуговування власної будівлі магазину, а лише 246кв.м, що унеможливлює влаштування проїзду на автотранспорті для підвезення товарів, здійснення поточного ремонту, не забезпечує пожежний проїзд відповідно до нормативів, встановлених законом.

На переконання позивача, порушення його прав як землекористувача полягає в тому, що до складу земельної ділянки, площею 0,4585га, котра передана в орендне користування товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" входить частина ділянки, що є проїздом до приміщення магазину, яке належить МПП "Візит" на праві власності і є єдиним можливим підїздом до даного обєкту нерухомості. Більше того, внаслідок надання ТОВ "Тріумф 2010" земельної ділянки, площею 0,4585га, МПП "Візит" залишилася менша площа для обслуговування його приміщення, аніж 0,0340га, на розроблення проекту землеустрою щодо якої Тернопільською міською радою надано дозвіл згідно рішення сорок п'ятої сесії шостого скликання Тернопільської від 17 березня 2014 року №6/45/94 "Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0340га для обслуговування будівлі магазину, площею 207кв.м., розташованого за адресою: вул.Живова, 9, м.Тернопіль, МПП "Візит", з метою надання земельної ділянки в оренду терміном на п'ять років.

Враховуючи, що спір між сторонами виник у зв'язку з оформленням товариством з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" права оренди на земельну ділянку, площею 0,4585га, розташовану за адресою: м.Тернопіль, вул.Митрополита Шептицького, 21-А, що межує з земельною ділянкою, якою користується позивач мале приватне підприємство "Візит" (хоч право на землю і не оформлено згідно чинного законодавства) як суміжного землекористувача з метою обслуговування належної останньому на праві приватної власності будівлі магазину, площею 207,0кв.м. що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Живова,9, господарським судом для з'ясування можливості встановлення земельного сервітуту для обслуговування будівлі МПП "Візит" за рахунок орендованої ТОВ "Тріумф 2010" земельної ділянки; інших можливих варіантів встановлення порядку користування спірною земельною ділянкою за адресою: м.Тернопіль, вул.Шептицького, 21-А відповідно до загальної площі будівель, що належать позивачу та відповідачу-2 у справі, з урахуванням торгових, допоміжних, адміністративних приміщень обох споруд та з врахуванням облаштування проїзду, пожежного заїзду до майна малого приватного підприємства "Візит" через спірну земельну ділянку, відповідно до ухвали від 10 березня 2016 року призначено у справі судову експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

На вирішення експерту поставити наступні питання:

- Чи відповідає проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, виготовлений СМП "Геодезія" у 2013 році, затверджений рішенням Тернопільської міської ради від 29.11.2013 року №6/39/62 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,4585га за адресою вул.М. Шептицького,21-а ТОВ "Тріумф 2010", та розрахунок потреби площі земельної ділянки вимогам чинного законодавства, в т.ч. ДБН 360-92** для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу, загальною площею 1127,4кв.м", а також іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування?

- Чи передання земельної ділянки по вул.Митрополита Шептицького,21-А в м.Тернополі в оренду товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" згідно договору оренди землі від 17.12.2013р. перешкоджає користуванню малому приватному підприємству "Візит" належною їй будівлею магазину по вул.Живова, 9 в м.Тернополі? Якщо так, вказати зазначені порушення.

- Яка площа земельної ділянки, що знаходиться в м.Тернополі по вул.Шептицького, 21-А, підлягає виділенню для користування товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" та малому приватному підприємству "Візит" пропорційно до загальної площі нерухомого майна, що належить кожному на праві приватної власності та є необхідною для обслуговування будівлі ТОВ "Тріумф 2010", загальною площею 1127,4кв.м. та будівлі МПП "Візит", загальною площею 207,0кв.м. (з урахуванням наявних торгових, допоміжних, адміністративних приміщень)?

- Визначити технічно можливі варіанти для влаштування проїзду транспорту та проходу, в тому числі для забезпечення пожежного заїзду до будівлі МПП "Візит"?

- Чи існує технічна можливість встановлення земельного сервітуту на ділянці, площею 0,4585 га за адресою: вулиця Шептицького, 21-а в м. Тернополі, кадастровий номер 6110100000:12:017:0117 для забезпечення проїзду та проходу до будівлі магазину МПП "Візит"? Якщо так, то надати варіанти встановлення земельного сервітуту.

Утім дана судова експертиза проведена не була з підстав не здійснення оплати за проведення експертизи та з посиланням на відхилення судом клопотання №5574/16-41 від 18.04.2016р. та ненадання впродовж 45 днів (від дати звернення до суду) додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертного дослідження згідно переліку , погодження в зазначений строк судом залучення до проведення даної судової експертизи інженерів-геодезистів - ОСОБА_7, ОСОБА_8, з якими КНДІСЕ має укладені трудові угоди для проведення топографо-геодезичних робіт та погодження строку проведення судової експертизи понад три місяці у зв'язку із значним поточним навантаженням експертів з виконання земельно-технічних експертиз різної категорії складності.

Втім такі висновки експерта в частині розгляду судом клопотання не відповідають дійсності, про що свідчать ухвали від 28.04.2016р., 12.05.2016 року та 02.06.52016 року.

У зв"язку з наведеним, розгляд справи здійснюється судом за наявними у справі матеріалами.

Також в процесі розгляду даної справи, на підставі статті 32 ГПК України, судом отримано у спеціаліста, який виготовляв розрахунок потреби площі земельної ділянки №131 від 16.09.2012р., необхідної ТОВ "Тріумф 2010" для обслуговування належного йому нежитлового приміщення, - ОСОБА_5, висновок про відповідність виконаного розрахунку вимогам закону, відповідно до якого зазначено, що в основу проведеного розрахунку потреби площі земельної ділянки станом на 16.09.2012р. приймалися показники, котрі надані замовником, оскільки відповідно до технічної документації по винесенню в натурі зовнішніх меж земельної ділянки від 1999 року, а також формулювання в свідоцтві про право власності від 06.02.2006р., обєкт, що належить на праві власності ТОВ "Тріумф 2010", відноситься до визначення як торгово-адміністративний комплекс. Однак, в наступних документах замість слова "комплекс" помилково було зазначено "корпус".

Щодо методу визначення площі земельної ділянки, яка необхідна відповідачу-1 для обслуговування його приміщення спеціалістом вказано, що в основу бралися дані щодо кількості торгових місць. Згідно даних ТОВ "Тріумф 2010" кількість торгових місць у торгово-адміністративному комплексі становить 177, тому відповідно до п.4 таблиці 6.1* ДБН 306-92** на одне торгове місце розраховувалося 6кв.м. торгової площі, відтак торгова площа комплексу становить 1062кв.м. (177торгових місць х 6кв.м.), тоді як згідно техніко-економічних показників проекту будівництва площа торгових залів комплексу становить 1420кв.м., тобто на 237 торгових місць (1420торгових місць/6кв.м.). У звязку з цим спеціаліст відповідно до ДБН 306-92** п.4 "Ринкові комплекси" на 1кв.м. торгової площі розраховував 7-14кв.м. земельної ділянки, що становило значно більшу площу, аніж зазначено в розрахунку.

Крім того, з долучених до матеріалів справи відповідачем-2, письмових пояснень ТОВ "СМП Геодезія" №85 від 22.09.2016р. з приводу розробленого на замовлення ТОВ "Тріумф 2010" проекту землеустрою, слідує, що розробленим проектом землеустрою передбачено встановлення земельного сервітуту на право проходу та проїзду на транспортному засобі до земельної ділянки МПП "Візит", що усуває перешкоди останньому в обслуговуванні нерухомого майна, яке належить йому на праві приватної власності. Разом з тим, виділення земельної ділянки для МПП "Візит" без вкрапленого контуру неможливо, виходячи із площі земельної ділянки, необхідної ТОВ "Тріумф 2010" для обслуговування його приміщень.

Оцінивши наявні в матеріалах справи докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в сукупності, господарський суд дійшов до висновку про безпідставність позовних вимог, виходячи з наступного.

Відповідно до частини 1 статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу із застосуванням передбачених законом або договором способів захисту порушеного права.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про оренду землі" оренда землі - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності.

Виходячи із змісту статті 93 Земельного кодексу України, статей 762, 792 Цивільного кодексу України, статей 13 та 21 Закону України "Про оренду землі" правовідносини щодо оренди земельної ділянки передбачають передачу орендарю земельної ділянки у володіння та користування на певний строк для її використання відповідно до умов договору та положень земельного законодавства.

В силу положень статей 177, 181, 373, 374 Цивільного кодексу України земельна ділянка (як індивідуалізований об'єкт, що має ознаки у вигляді кадастрового номеру, площі, меж) є об'єктом права власності територіальної громади, а правомочності щодо володіння та користування орендованою земельною ділянкою, як і правомочність розпорядження, є складовими права власності територіальної громади щодо земельної ділянки.

Відповідно до частини 2 статті 2 Цивільного кодексу України територіальні громади є учасниками цивільних відносин, діючи у цивільних відносинах на рівних правах з іншими учасниками цих відносин, набуваючи та здійснюючи цивільні права та обов'язки через органи місцевого самоврядування у межах їхньої компетенції, встановленої законом (статті 169 та 172 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч. 1 ст. 124 Земельного кодексу України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, зокрема, органами місцевого самоврядування за проектами відведення в порядку, встановленому статтею 123 ЗК України.

Згідно з ч.ч.2, 3 ст.123 Земельного кодексу України, особа, зацікавлена в одержанні у користування земельної ділянки із земель державної або комунальної власності за проектом землеустрою щодо її відведення, звертається з клопотанням про надання дозволу на його розробку до відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування, які відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, передають у власність або користування такі земельні ділянки. Відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування в межах їх повноважень у місячний строк розглядає клопотання і дає дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки або надає мотивовану відмову у його наданні.

Згідно ч.ч.1, 2 ст.134 ЗК України земельні ділянки комунальної власності, на яких розташовані об'єкти нерухомого майна (будівель, споруд), що перебувають у власності фізичних або юридичних осіб, підлягають передачі в користування за розробленим проектом землеустрою.

Судом встановлено, що у власності товариства з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" (правонаступник ЗАТ "Тріумф") з 06.02.2006 року перебуває торгово-адміністративний комплекс по вул. М. Шептицького, 21а в м. Тернополі, загальною площею 1127,4 кв.м., що підтверджується Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо обєкта нерухомого майна за № 54742850 від 09.03.2016 року.

Крім того, відповідно до долученої відповідачем-2 20.09.2016 року Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо обєкта нерухомого майна за № 68417733 від 19.09.2016 року слідує, що у ТОВ "Тріумф 2010" на праві власності знаходиться незавершене будівництво будівлі, площею 207,3 кв. м. по вул. Шептицького, 21 А в м. Тернополі (реєстраційний номер об"єкта нерухомості 908909161101), що знаходиться на спірній земельній ділянці , кадастровий номер 6110100000:12:017:0117, а також незавершене будівництво торгово-адміністративного комплексу "Блок "В", загальною площею 717,6 кв.м. (реєстраційний номер об"єкта нерухомості 895568461101) за даною адресою.

Матеріали справи та встановлені судом обставини свідчать, що Тернопільська міська рада попередньо самостійно не здійснювала формування спірної земельної ділянки, необхідної ТОВ "Тріумф 2010" для обслуговування належних йому на праві власності приміщень, відповідно, не реєструвала права комунальної власності на неї в Державному земельному кадастрі.

У разі, якщо земельна ділянка не зареєстрована в Державному земельному кадастрі відповідно до Закону України "Про Державний земельний кадастр" та право власності на яку не зареєстровано у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, то надання у користування такої земельної ділянки здійснюється після отримання дозволу уповноваженого органу на розроблення та подальшого затвердження технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості).

За приписами статті 20 Закону України "Про землеустрій" землеустрій проводиться в обов'язковому порядку на землях усіх категорій незалежно від форми власності у разі, зокрема, надання, вилучення (викупу), відчуження земельних ділянок. Документація із землеустрою розробляється у вигляді програм, схем, проектів, спеціальних тематичних карт, атласів, технічної документації. Документація із землеустрою включає в себе текстові та графічні матеріали і містить обов'язкові положення, встановлені завданням на розробку відповідного виду документації. Документація із землеустрою розробляється на основі завдання на розробку відповідного виду документації, затвердженого замовником. Склад, зміст і правила оформлення кожного виду документації із землеустрою регламентуються відповідною нормативно-технічною документацією з питань здійснення землеустрою. Погодження і затвердження документації із землеустрою проводиться в порядку, встановленому Земельним кодексом України, цим Законом та іншими законами України (статті 25, 29, 30 Закону України "Про землеустрій").

Проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок включають: завдання на розроблення проекту землеустрою; пояснювальну записку; копію клопотання (заяви) про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (у разі формування та/або зміни цільового призначення земельної ділянки за рахунок земель державної чи комунальної власності); рішення Верховної Ради Автономної Республіки Крим, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (у випадках, передбачених законом); письмову згоду землевласника (землекористувача), засвідчену нотаріально (у разі викупу (вилучення) земельної ділянки в порядку, встановленому законодавством), або рішення суду; довідку з державної статистичної звітності про наявність земель та розподіл їх за власниками земель, землекористувачами, угіддями; матеріали геодезичних вишукувань та землевпорядного проектування (у разі формування земельної ділянки); відомості про обчислення площі земельної ділянки (у разі формування земельної ділянки); копії правовстановлюючих документів на об'єкти нерухомого майна для об'єктів будівництва III-V категорії складності, які розташовані на земельній ділянці; розрахунок розміру втрат сільськогосподарського та лісогосподарського виробництва (у випадках, передбачених законом); розрахунок розміру збитків власників землі та землекористувачів (у випадках, передбачених законом); акт приймання-передачі межових знаків на зберігання (у разі формування земельної ділянки); акт перенесення в натуру (на місцевість) меж охоронних зон, зон санітарної охорони, санітарно-захисних зон і зон особливого режиму використання земель за їх наявності (у разі формування земельної ділянки); перелік обмежень у використанні земельних ділянок; викопіювання з кадастрової карти (плану) або інші графічні матеріали, на яких зазначено бажане місце розташування земельної ділянки (у разі формування земельної ділянки); кадастровий план земельної ділянки; матеріали перенесення меж земельної ділянки в натуру (на місцевість) (у разі формування земельної ділянки); матеріали погодження проекту землеустрою (ст.50 Закону України "Про землеустрій").

Умови і строки розроблення проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок визначаються договором, укладеним замовником та виконавцем робіт.

Відповідно до норм законодавства України для отримання в оренду земельної ділянки із земель комунальної власності для обслуговування належного тій чи іншій особі нерухомого майна необхідно отримати у компетентного органу, в даному випадку органу місцевого самоврядування, дозвіл на розробку проекту землеустрою та підготовлений проект землеустрою надати міській раді для його затвердження. Рішення про затвердження проекту землеустрою є підставою для укладання договору оренди.

Як встановлено судом, ТОВ "Тріумф 2010" на підставі рішення Тернопільської міської ради від 15.02.2013р. №6/29/77 "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га за адресою вул. Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф 2010" виготовило у 2013 році проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки по вул. М. Шептицького, 21а, площею до 0,4585га для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу з метою отримання її в орендне користування.

29 листопада 2013 року поданий проект землеустрою рішенням двадцять дев"ятої сесії шостого скликання Тернопільської міської ради №6/39/62 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,4585га за адресою вул. Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф 2010" - затверджено.

В свою чергу, позивач у справі є власником будівлі магазину, площею 207,0кв.м по вул. Живова, 9 в м. Тернополі, що підтверджується даними ОСОБА_1 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень №12819039 від 14.11.2013 року, згідно якого МПП "Візит" відповідно до свідоцтва про право власності від 17.04.2002 року набув право власності на дане нерухоме майно.

Позивач стверджує, що дане рішення міської ради від 29.11.2013 року суперечить первинному рішенню ради № 6/29/77 від 15.02.2013 року про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою, посилаючись на те, що дозвіл було надано лише на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,4585 га в оренду на 10 років ТОВ "Тріумф 2010" для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу по вул. Шептицького, 21А, а розроблений, пізніше затверджений міською радою, проект землеустрою ТОВ "Тріумф 2010" виготовлено для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, що не відповідає дозволу на його виготовлення.

Такі твердження судом оцінюються критично, з огляду на таке.

Як вбачається з пояснювальної записки до проекту землеустрою, виготовленого на замовлення ТОВ «Тріумф-2010» ТОВ «СМП Геодезія», проекту відведення земельної ділянки та кадастрового плану земельної ділянки, в даних документах зазначено, що цільовим призначенням земельної ділянки, площею 0,4585 га, яка передавалася ТОВ «Тріумф 2010» в оренду терміном на десять років для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу за адресою: вул. Митрополита Шептицького, 21а, відповідно до коду В.03.07. Класифікації видів цільового призначення земель є цільове призначення «для будівництва та обслуговування будівель торгівлі».

Відповідно до приписів Наказу Державного комітету України із земельних ресурсів від 23.07.2010 р. № 548 "Про затвердження Класифікації видів цільового призначення земель, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 01 листопада 2010 р. за № 1011/18306 код та цільове призначення земель застосовуються для забезпечення обліку земельних ділянок за видами цільового призначення у державному земельному кадастрі. КВЦПЗ застосовується для використання органами державної влади, органами місцевого самоврядування, організаціями, підприємствами, установами для ведення обліку земель та формування звітності із земельних ресурсів. КВЦПЗ визначає поділ земель на окремі види цільового призначення земель, які характеризуються власним правовим режимом, екосистемними функціями, видом господарської діяльності, типами забудови, типами особливо цінних об'єктів.

Вищенаведені положення законодавства свідчать, що розроблений проект землеустрою відповідає вимогам земельного законодавства України, Закону України «Про землеустрій», оскільки розроблений з урахуванням обовязковості встановлених вимог щодо додержання класифікації видів цільового призначення землі в процесі розроблення проекту землеустрою щодо відведення спірної земельної ділянки.

Тобто, дане цільове призначення земельної ділянки відповідає категорії та призначенню земель житлової та громадської забудови, яка визначена у секції В 03 Класифікації видів цільового призначення землі - «Землі громадської забудови» і не може свідчити про намір відповідача-2 в подальшому здійснювати забудову даної земельної ділянки.

Щодо мети використання спірної земельної ділянки зазначено також і в пункті 15 договору оренди землі від 17.12.2013 року (а.с.63-66 том І), а саме - для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу.

Позатим, при встановленні меж земельної ділянки, що планується для передачі в орендне користування ТОВ "Тріумф 2010" комісією Тернопільської міської ради по вирішенню земельних спорів було вирішено погодити товариству межі земельної ділянки без підпису в Акті погодження меж з боку МПП "Візит" із зобовязанням ТОВ "Тріумф 2010" забезпечити проїзд до приміщень МПП "Візит" шляхом укладення договору сервітуту (протокол комісії від 07.08.2013 року , а.с. 103 том ІІ).

Дану умову рішення комісії по вирішенню земельних спорів товариством з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" не виконано, оскільки як стверджує позивач і такі доводи не спростовуються матеріалами справи, проект договору на сервітутне користування земельною ділянкою, площею 0,0124га з метою влаштування проїзду транспортними засобами до земельної ділянки, на якій розташована будівля магазину, що належить МПП "Візит" не було подано позивачу для розгляду та підписання, тобто не дотримано загального порядку укладення договорів, передбаченого статтею 181 ГК України, а тому твердження відповідача-2 про те, що позивач відмовився від підписання даного договору, не заслуговують на увагу.

Рішення комісії по вирішенню земельних спорів Тернопільської міської ради від 07.08.2013р. прийнято у порядку, передбаченому приписами глави 25 Земельного кодексу України та, ні учасниками спору, ні третіми особами, не оскаржувалося в судовому порядку, відтак, є чинним та підлягає виконанню, в силу закону.

Крім того, відображення у кадастровому плані та проекті відведення земельної ділянки, площею 0,4585 га, яка надавалася ТОВ «Тріумф-2010» для обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу по вул. Митрополита Шептицького, 21 а в м. Тернополі цільового призначення даної земельної ділянки згідно Класифікації видів цільового призначення земель спростовує незаконність оспорюваного рішення Тернопільської міської ради, оскільки метою використання ТОВ «Тріумф-2010» земельної ділянки є виключно використання її з метою обслуговування будівлі торгово-адміністративного корпусу по вул. Митрополита Шептицького, 21 а в м. Тернополі.

Частиною 2 ст.19 Конституції України, ст.24 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" (далі Закон про місцеве самоврядування) встановлено, що органи державної влади та місцевого самоврядування, їх посадові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 21 Цивільного кодексу України передбачено, що суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади, органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

Відповідна правова позиція щодо можливості скасування акту органу місцевого самоврядування наведена в постановах Верховного Суду України від 13.11.2013р. у справі №6-123ц1З та від 14.05.2014р. у справі №6-35цс14.

Отже, підставами для визнання недійсним акта (рішення) є невідповідність його вимогам законодавства або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт і, одночасно, порушення у зв'язку з прийняттям вказаного акта прав та охоронюваних законом інтересів позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Матеріали справи та встановлені судом обставини свідчать, що проект землеустрою, розроблений ТОВ "Тріумф 2010" та в подальшому затверджений органом місцевого самоврядування у відповідності до порядку, визначеного законом, та оформлено орендні правовідносини між відповідачами у справі на користування земельною ділянкою щодо якої затверджено технічну документацію шляхом укладення 17.12.2013 року договору оренди землі.

Статтею 25 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" встановлено, що сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Згідно з ч.10 ст.59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

Предметом оскарження в даному випадку є рішення Тернопільської ради №6/39/62 від 29.11.2013р. "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4585га за адресою вул.Митрополита Шептицького, 21а ТОВ "Тріумф", відповідно до якого земельну ділянку, площею 0,4585га за кадастровим №6110100000:120170117, розташовану по вул.М.Шептицького, 21а у м.Тернополі, передано для обслуговування будівлі торгово-адміністративного комплексу в орендне користування ТОВ "Тріумф 2010".

На виконання даного рішення, 17.12.2013р. року між відповідачами у справі укладено договір оренди землі та 22.01.2014р. зареєстровано в Книзі записів факту реєстрації за № 5101. 22.01.2014р. підписано акт приймання-передачі земельної ділянки, а 24.01.2014 року проведено державним реєстратором Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_9 державну реєстрацію права оренди земельної ділянки згідно договору оренди землі (відомості підтверджено Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав № 54742850 від 09.03.2016 року (а.с. 8,9 том ІІ).

Станом на час розгляду справи відповідач-2 є власником нерухомого майна будівлі торгово-адміністративного комплексу, а тому, в силу закону, має право на отримання земельної ділянки в користування з метою обслуговування належного йому на праві приватної власності нерухомого майна.

Конституційний Суд України в пункті 5 мотивувальної частини Рішення від 16 квітня 2009 року №7-рп/2009 (справа про скасування актів органів місцевого самоврядування) зазначив, що органи місцевого самоврядування, вирішуючи питання місцевого значення, представляючи спільні інтереси територіальних громад, сіл, селищ та міст, приймають нормативні та ненормативні акти. До ненормативних належать акти, які передбачають конкретні приписи, звернені до окремого суб'єкта чи юридичної особи, застосовуються одноразово і після реалізації вичерпують свою дію фактом їхнього виконання. У зв'язку з прийняттям цих рішень виникають правовідносини, пов'язані з реалізацією певних суб'єктивних прав та охоронюваних законом інтересів, у тому числі отримання державного акта на право власності на земельну ділянку, укладення договору оренди землі.

Таким чином, позовні вимоги, предметом яких є оскарження рішення органу місцевого самоврядування щодо передачі в оренду земельної ділянки, тобто ненормативного акту, що застосовується одноразово і з прийняттям якого виникають правовідносини, пов'язані з реалізацією певних суб'єктивних прав та охоронюваних законом інтересів, не можуть бути задоволені, оскільки таке рішення органу місцевого самоврядування вичерпало свою дію шляхом його виконання. Його скасування не породжує наслідків для власника чи орендаря земельної ділянки, оскільки у таких осіб виникло право власності (право володіння) земельною ділянкою і це право ґрунтується на правовстановлюючих документах, тобто договорі оренди землі від 17.12.2013р.

У даному випадку, оскаржуване рішення Тернопільської міської ради, яким надано в оренду земельну ділянку є ненормативним актом органу місцевого самоврядування, яке вичерпало свою дію внаслідок його виконання, шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Системний аналіз норм законодавства, що регулює спірні правовідносини, дає підстави для висновку, що захисту право на земельну ділянку підлягає у разі його порушення як власника чи користувача такої ділянки. При цьому таке право повинно підтверджуватися відповідними документами, у розумінні статей 116, 125, 126 Земельного кодексу України.

Приписи ст. 152 ЗК України передбачають право землекористувача вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, у т.ч. шляхом визнання недійсними рішень органів місцевого самоврядування.

Тобто за нормами даної статті, вимагати будь-яких порушень прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків, може лише власник або належний землекористувач земельної ділянки.

Втім, матеріалами справи не підтверджено, що позивач є належним землекористувачем земельної ділянки, суміжної із ділянкою, що передана у користування ТОВ "Тріумф 2010", а також не доведено факту накладення меж земельних ділянок одна на одну.

Позовні вимоги в основному обґрунтовані розрахунком площі земельної ділянки, необхідної МПП "Візит" для обслуговування будівлі магазину, що перебуває у його власності. Однак, з долучених до справи документів судом не встановлено факту вчинення позивачем дій, спрямованих на оформлення права землекористування, зокрема, щодо розроблення відповідної технічної документації, подання її на розгляд Тернопільській міській раді, незважаючи на отримання підприємством дозволу міської ради на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки для обслуговування об"єкту нерухомості (рішення № 6/45/94 від 17.03.2014 року).

Натомість, твердження позивача зводяться до того, що товариству з обмеженою відповідальністю "Тріумф 2010" надано земельну ділянку більшої площі, аніж йому необхідно, чим на думку МПП "Візит", зменшено площу земельної ділянки, необхідної для обслуговування магазину позивача.

На думку суду, дані твердження могли бути оцінені судом лише в сукупності із висновком судово-земельно-технічної експертизи, оскільки лише дані технічної документації та відповідні висновки інженерів-геодезистів, зроблені на основі проведення топографо-геодезичних робіт всієї спірної та прилеглої земельної ділянки надали б суду змогу дійти певних правових висновків щодо порушення прав позивача, розміру необхідної земельної ділянки для обслуговування власної будівлі магазину, можливих варіантів влаштування проходу, проїзду до будівлі магазину МПП "Візит", в тому числі забезпечення пожежного заїзду, тощо.

Натомість, передчасне твердження позивача про зменшення розмірів та конфігурації земельної ділянки, площею 340 кв.м. у зв"язку з прийняттям відповідачем-1 оскаржуваного рішення від 29.11.2013 року та, відповідно, наявність підстав для задоволення позову в обраний ним спосіб, за відсутності належних доказів наявності порушень його прав та інтересів на користування земельною ділянкою, площею 0,0340 га, на яку претендує позивач, без оформлення ним права землекористування, зокрема, без виготовлення та розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, на якій знаходиться приміщення магазину, що належить позивачу на праві приватної власності, без висновків відповідних державних органів в сфері земельних відносин, судових експертів, на думку суду, є недоведеними, в силу вимог статті 33 ГПК України, адже саме даною нормою закону, на позивача у справі покладено обов"язок довести ті обставини, на які він посилається як на підставу своїх вимог.

Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті, та є підставою для прийняття судом рішення про відмову в позові.

Таким чином, зважаючи, що на час прийняття оспорюваного рішення позивач не набув у встановленому законом порядку права на земельну ділянку саме розміром 340 кв.м, а тому його право внаслідок прийняття міською радою рішення про виділення земельної ділянки відповідачу-2 у справі не могло бути порушено, оспорюваний акт органу місцевого самоврядування мав одноразовий характер і припинив свою дію його виконанням (укладенням договору оренди землі, а в подальшому і передачею земельної ділянки у користування відповідача-2), що унеможливлює задоволення позову про визнання його недійсним (правова позиція викладена в постанові Судової палати в адміністративних справах, Судової палати у господарських справах, Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 11.11.2014р. у справі № 21-405а- 14, постанові від 18.05.2011р. у справі №9/106н Вищого Господарського Суду України).

Щодо позовних вимог визнання недійсним договору оренди від 17.12.2013р., то такі теж не підлягають до задоволення, з урахуванням наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання правочину недійсним.

Аналогічні положення містить стаття 20 Господарського кодексу України .

Частиною першої статті 215 Цивільного кодексу України передбачено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього кодексу.

Статтею 203 Цивільного кодексу України визначено загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, а саме: 1) зміст правочину не може суперечити цьому кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; 2) особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; 3) волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; 4) правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; 5) правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним; 6) правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин) (ч. 3 ст. 215 ЦК України).

Відповідно до п. 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними № 11 від 29.05.2013року правочин може бути визнаний недійсним з підстав, передбачених законом.

Суд встановив та матеріалами справи підтверджується, що договір оренди землі від 17.12.2013 року вчинений у письмовій формі; сторонами досягнуто згоди щодо всіх істотних умов договору, котрі є обов'язковими для даного виду правочину в силу приписів Цивільного кодексу України, Земельного кодексу України та Закону України "Про оренду землі"; такий зареєстровано у встановленому законом порядку.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ч. 2 ст. 34 ГПК України).

Позивачем належними та допустимими доказами у розумінні ст.ст. 33, 34 ГПК України, не доведено суду існування підстав, передбачених ст. 203 ЦК України, необхідних для визнання недійсним договору оренди землі від 17.12.2013 року, укладеного між Тернопільською міською радою як Орендодавцем та ТОВ "Тріумф 2010" як Орендарем на користування земельною ділянкою, площею 0,4585 га, кадастровий №6110100000:120170117, розташованої по вул. М. Шептицького, 21а у м. Тернополі, для обслуговування будівлі торгово-адміністративного комплексу, зі строком дії до 29.11.2023 року.

Твердження позивача, що даний договір вчинений з порушенням законодавства, яке передбачає порядок передачі земель в оренду, не відповідають дійсності, оскільки передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (ч. 1 ст. 124 Земельного кодексу України). Тому, якщо відповідні рішення у встановленому законом порядку не скасовані, то правові підстави для визнання відповідних договорів недійсними, відсутні.

Оскільки право оренди спірної земельної ділянки виникло у ТОВ "Тріумф 2010" на підставі рішення Тернопільської міської ради №6/39/62 від 29.11.2013р., яке судом визнано правомірним, суд дійшов висновку, що договір оренди земельної ділянки від 17.12.2013р. не порушує вимог земельного законодавства, у зв'язку з чим позов в частині визнання його недійсним, до задоволення не підлягає.

Інші доводи позивача ґрунтуються на формальних підставах, що не впливають на суть земельних правовідносин, а тому судом відхиляються.

Судові витрати, в силу приписів статті 49 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на позивача у справі.

У судовому засіданні 26.09.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду відповідно до ст.85 ГПК України.

З огляду на наведене, керуючись ст.ст. 42-47, 22, 32, 33, 34, 43, 44, 49, 811, 82-85, Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог відмовити.

На рішення суду, яке не набрало законної сили, сторони у справі, прокурор, треті особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обовязки, мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) через місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено "12" жовтня 2016 року.

СуддяН.О. Андрусик