Рішення № 61798541, 26.09.2016, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" вересня 2016 р.Справа № 916/2064/16

Господарський суд Одеської області у складі :

судді Никифорчука М.І.

при секретареві Аганіні В.Ю.

за участю представників сторін :

від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю від 04.01.2016р.;

від відповідача: ОСОБА_2 за довіреністю № 5 від 30.12.2015р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 916/2064/16:

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "СК Петроліум";

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"

про визнання недійсним та скасування рішення,-

в с т а н о в и в :

Товариство з обмеженою відповідальністю "СК Петроліум" (далі Позивач) звернувся до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (далі Відповідач) із позовом про визнання недійсним та скасування рішення, посилаючись на наступне.

Між Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (Постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "СК Петроліум" (Споживач) укладено Договір № 9841 від 07.11.2014 року про постачання електричної енергії (далі - Договір) відповідно до якого Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

ОСОБА_3 Графіка зняття показів засобів обліку електричної енергії (Додаток № 2 до Договору) однією з площадок вимірювання електричної енергії за вказаним Договором є АЗС- 11, розташована за адресою: м. Одеса, пров. Високий, 24, дозволеною потужністю 17 кВт.

21.06.2016 року представниками Центрального РЕМ ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» складено ОСОБА_3 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року (далі - ОСОБА_3).

В ОСОБА_3 зазначено, що перевіркою АЗС встановлено, що споживач ТОВ «СК Петроліум» (договір № 9841) при користуванні електричною енергією за адресою: пров. Високий, 24, порушив п. 3.3 п. 10.2 ПКЕЕ - порушено індикатор впливу постійного магнітного поля № М8534756, встановлений на корпусі електролічильника № ПУ 21013 (спрацював).

Крім цього в ОСОБА_3 зазначено, що його складено за участю споживача (уповноваженої ним особи) - оператора АЗС ОСОБА_4, а також, що споживач (уповноважена ним особа) ОСОБА_4 від підпису ОСОБА_4 відмовилась.

07.07.2016 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією за результатами розгляду ОСОБА_4 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року, було прийнято рішення здійснити розрахунок за потужністю дооблікового автомата Р=19 кВт за період 6 місяців до дати складання ОСОБА_4, яке оформлено протоколом № 91 від 07.07.2016 року.

В протоколі № 91 від 07.07.2016 року зазначено, що обсяг недоврахованої електроенергії склав 55106 кВт на годину на суму 108166 грн.51 коп.

На підставі ОСОБА_4 порушення ПКЕЕ № 038816 від 21.06.2016 року відповідачем видано рахунок № 9841/1 від 07.07.2016 року до сплати на суму 108166,51 грн.

Позивач не погоджується з ОСОБА_4 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року та рішенням комісії Центрального району електричних мереж ПАТ «Енергетична компанія «Одесаобленерго» з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією, оформленим протоколом № 91 від 07.07.2016 р., оскільки на його думку вони складені з порушенням вимог чинного законодавства України, а викладені в них дані не відповідають дійсності.

На підтвердження даних обставин Позивач зазначає наступне.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) врегульовано в ОСОБА_5 користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 р. N 28 (у редакції постанови Національної комісії регулювань електроенергетики України від 17 жовтня 2005 р. N 910), зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 2 серпня 1996 р. за N 417/1442 (далі - ОСОБА_5).

Відповідно до п. 3.33 ОСОБА_5 електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку.

Технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки. Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, а в разі, якщо споживач купує електричну енергію у постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом - додатково в присутності представників постачальника за нерегульованим тарифом, та оформляються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження.

ОСОБА_3 до п. 6.40 ОСОБА_5 у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Відповідно до п. 6.41. ОСОБА_5 у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_5 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_5 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Відповідно до п. 6.42 ОСОБА_5 на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості

розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Позивач звертає увагу на те, що на його думку ОСОБА_3 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року,., складено з порушенням ОСОБА_5 користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 р. п. N 28 (у редакції постанови Національної комісії пегулювання електроенергетики України від 17 жовтня 2005 р. № 910), зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 2 серпня 1996 р. за № 417/1442, а саме:

1) в ОСОБА_3 відсутні дані про те, яку саме перевірку проводив Відповідач - технічну перевірку чи контрольний огляд засобу обліку, а також підстави для її проведення;

2) роботи з контрольного огляду засобу обліку/технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проведено без уповноваженого представника споживача;

3) в ОСОБА_3 відсутні посилання на відповідні пункти ОСОБА_5, які, на думку Відповідача, порушено Позивачем, а містяться лише посилання на пункти, які складаються з більш ніж 20 підпунктів;

4) ОСОБА_3 складено не в присутності уповноваженого представника споживача, а примірник такого ОСОБА_3 не передано та не надіслано споживачу.

Безпосередньо сам ОСОБА_3 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року представником TOB «СК Петроліум» ОСОБА_6 отримано на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією 07.07.2016 року.

Крім цього, відповідно до ст.ст. 237-244 Цивільного кодексу України, під уповноваженими особами юридичної особи слід розуміти службових осіб юридичної особи, а також інших осіб, які відповідно до закону, установчих документів юридичної особи чи договору мають право діяти від імені юридичної особи. Загалом це можуть бути керівник, бухгалтер, члени правління або працівники юридичної особи, до обов'язків яких входить представництво підприємства.

Позивач зазначає, що що ОСОБА_4, яка зазначена у ОСОБА_4 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року як уповноважена особа споживача, не є ані керівником, ані бухгалтером, ані членом правління, ані працівником ТОВ «СК Петроліум», що підтверджується довідкою від 28.07.2016 року № 372.

Також Позивач зазначає, що TOB «СК Петроліум» не уповноважувало ОСОБА_4 в порядку ст. ст. 244 - 246 Цивільного кодексу України діяти в інтересах споживача у взаємовідносинах з ПАТ «ЕК «Одесаобленерго».

Крім цього, враховуючи положення ОСОБА_5, при проведенні енергопостачальною організацією контрольного огляду чи технічної перевірки засобів обліку споживача, при виявленні порушення споживачем ПКЕЕ участь представника споживача є обов'язковою, оскільки тим самим забезпечується захист прав споживача, який може викласти свої зауваження до ОСОБА_4 про порушення ПКЕЕ, надати пояснення, не погодитись з виявленим фактом пошкодження пломби чи засобу обліку, що є підставою для проведення відповідної експертизи.

Таким чином, протиправні дії Відповідача позбавили ТОВ «СК Петроліум» права подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Отже, оскільки, перевірка об'єкту споживача проводилась представниками відповідача без участі представників ТОВ «СК Петроліум». то за вказаних обставин, на думку Позивача, ОСОБА_4 про порушення № 038816 від 21,06.2016 року, складений із порушенням п. 6.41 ОСОБА_5, а отже не може бути належним та допустимим доказом, який підтверджує факт порушення споживачем ОСОБА_5, зазначених у самому ОСОБА_4.

ОСОБА_3 приписів п. 2 роз'яснення президії Вищого арбітражного суду України від 26.01.2000 р. N 02-5/35 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів" підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Отже, на думку Позивача, вказаний ОСОБА_3 є недійсним та не може бути використаний для проведення відповідних нарахувань, а відповідно і не може бути покладений в основу прийнятого комісією рішення, оформленого протоколом № 91 від 07.07.2016 року, про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, за вказане в ОСОБА_3 порушення, а тому таке рішення Відповідача підлягає скасуванню

Крім цього Позивач не погоджується з розрахунком обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, виходячи з наступного.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ОСОБА_5 користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 N 28 (далі - ПКЕЕ), або ОСОБА_5 користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.99 N 1357, встановлено Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 4 травня 2006 р. N 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 р. за N 782/12656 (далі - Методика).

Відповідно до п. 2 Методики у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не

застосовується.

Позивач зазначає, що у звязку з позбавленням ТОВ «СК Петроліум» права надати заперечення на ОСОБА_3 № 038816 від 21.06.2016 року про незгоду з вказаними у ОСОБА_3 обставинами представником ТОВ «СК Петроліум» - ОСОБА_6 було зазначено на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією та заявлено клопотання про проведення експертизи засобу обліку СТК3-10Q2Н6М № 21013.

Проте, в порушення п. 2 Методики, відповідачем без проведення експертизи застосовано Методику та прийнято рішення, оформлене Протоколом № 91 від 07.07.2016 року, в якому визначено обєм недоврахованої електроенергії на суму 108166,51 грн.

Крім цього, в Протоколі № 91 від 07.07.2016 року відсутнє посилання на пункт Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 4 травня 2006 р. N 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 р. за N 782/12656, на підставі якого Відповідач визначив обєм недоврахованої електроенергії 55106 кВт/год. на суму 108166, 51 грн.

У звязку з цим, приймаючи до уваги те. що в ОСОБА_3 про порушення № 038816 від 21.06.2016 року не зазначено конкретний підпункт п. 10.2 ПКЕЕ. який на думку Відповідача порушено ТОВ «СК Петроліум». а в Протоколі № 91 від 07.07.2016 року відсутнє посилання на пункт Методики, на підставі якого Відповідач визначив обєм недоврахованої електроенергії, неможливо встановити правильність такого Розрахунку недоврахованої електроенергії та суми до сплати.

До того ж, в Договорі № 9841 від 07.11.2014 року про постачання електричної енергії та в ОСОБА_3 N 038816 від 21.06.2016 року визначено дозволено потужність в розмірі 17 кВт, а тому рішення Відповідача, викладене в протоколі № 91 від 07.07.2016 року, про здійснення розрахунку за потужністю 19 кВт є необгрунтованим.

Крім цього, слід зазначити, що відповідно до п. 2 Методики індикатори впливу постійного магнітного поля мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів -100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

Факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об'єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Таким чином, енергопостачальник має право на підставі акту про порушення, складеного в порядку, установленому Методикою, з урахуванням вимог ОСОБА_5, здійснити розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії відповідно до вимог Методики лише у разі виявлення у споживача випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, які пройшли сертифікацію або атестацію, та за умови підтвердження актом про пломбування або іншим документом факту встановлення та передачі на збереження цих індикаторів споживачу.

ОСОБА_3 про пломбування від 01.03.2014 р. відповідачем опломбовано устаткування споживача наклейками "Магне Т". Будь-яких сертифікатів на вказані індикатори споживачу надано не було.

21.07.2016 року ТОВ «СК Петроліум» звернулось до ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» з заявою № 311 від 21.07.2016 г. про надання сертифікатів на індикатори, які були встановлені на засобі обліку електричної енергії на АЗС, яка розташована за адресою: м. Одеса, пров. Високий, 24, проте заява залишилась без задоволення.

Крім цього, ні акт про порушення від 21.06.2016 р., ні протокол № 91 від 07.07.2016 року не містять у собі жодної вказівки на те, що саме вчинив позивач, які його дії призвели до впливу магнітного поля на індикатори та чи допущено саме діями позивача порушення обліку електроенергії, а також чи змінилися при цьому показники лічильника.

Відповідно до розділу "ОСОБА_5 перевірки встановлення охоронної пломби-наклейки "МагнеТ", технічних характеристик "Індикатор магнітного поля "МагнеТ", працівники відповідача при перевірці впливу магнітного поля в зв'язку з спрацюванням індикатора були зобов'язані послідовно: перевірити цілісність та правильність форми магнітної суспензії індикатора; перевірити відсутність слідів впливу на пломбу-наклейку та відсутність появи прихованого напису "ВСКРИТО OPENED"; перевірити відповідність номеру та логотипу досліджуваної пломби-наклейки номеру та логотипу, зазначеним у журналі реєстрації; при знятті пломби-наклейки перевірити проявлення і прихованого напису "ВСКРИТО OPENED".

Однак, з ОСОБА_3 перевірки неможливо встановити виконання таких вимог відповідачем під час проведення перевірки та їх результат. Із самого акту вбачається, що індикатори не знімалися, проявлення прихованого напису для перевірки справжності індикатора в зв'язку з цим також не фіксувалося.

Крім цього, згідно інформації, отриманої від виробника засобу обліку CTK3-10Q2H6M № 21013, встановленого на АЗС 11 по пров. Високому, 24, ТОВ «ТД «Телекарт-Пром», викладеної в листі « 129/16 від 04.07.2016 року, лічильники CTK3-10Q2H6M є стійкими до впливу 100 мТл змінного магнітного поля, 300 мТл постійного магнітного поля та до 10 В/м високочастотного поля.

Таким чином, спрацювання індикатора магнітного поля не є доказом недоврахування лічильником CTK3-10Q2H6M електричної енергії.

До того ж, з аналізу ОСОБА_5 та Методики вбачається, що Методика застосовується при виявлені дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку в тому числі при фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), а не при встановлені лише факту фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Крім цього, з аналізу споживання електричної енергії на АЗС-11, яка розташована за адресою: м. Одеса, пров. Високий, 24, за останні 3 роки, обєм спожитої електроенергії в період з 01.01.2016 року по 21.06.2016 року майже не відрізняється від обєму спожитої електроенергії в цей же період у 2014 та 2015 роках, що підтверджується даними показників

лічильників за 2014-2016 р.р.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 1, 2, 33, 54 ,82 ГПК України, Позивач просить визнати недійсним та скасувати рішення комісії Центрального району мереж публічного акціонерного товариства «Енергетична компанія «Одесаобленерго» з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією, оформлене протоколом № 91 від 07.07.2016 року.

Відповідач з позовом не згоден з підстав, зазначених у відзиві на позов.

14 вересня 2016р. у судовому засіданні оголошено перерву до 26 вересня 2016р. за правилами ст. 77 ГПК України.

В засіданні суду 26 вересня 2016р.оголошено вступну та резолютивну частини рішення за правилами ст. 85 ГПК України.

Вислухавши представників сторін, проаналізувавши надані докази, приписи чинного законодавства, що регулюють відносини по даному спору, господарський суд прийшов до наступного висновку.

ОСОБА_3 вимог статті 26 Закону України Про електроенергетику, споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Аналогічні норми (щодо вимог про обов'язковість укладення договору) містяться в ОСОБА_5 користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ від 31.07.1996 р. N 28 (у редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005 N 910).

Враховуючи вищевикладене, між сторонами у справі укладено договір про постачання електричної енергії № 9841, за умовами якого постачальник (відповідач) продає електричну енергію споживачу (позивачу) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору споживач сплачує Постачальнику електричної енергії вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем юридичною особою ОСОБА_5 користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільне внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергією поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Представником Відповідача 18.01.2012 р. в присутності представника споживача (позивача) складено акт про пломбування устаткування, згідно з яким, зокрема, встановлена пломба - індикатор магнітного поля у кількості 1 шт. № М7218465.

21 червня 2016 р. під час перевірки АЗС за адресою пров. Високий, 24, працівниками Відповідача у присутності оператора АЗС складено ОСОБА_3 № 038816 про порушення Позивачем ОСОБА_5 користування електричною енергією, що виразилося у порушенні індикатору впливу постійного магнітного поля М8534756, а саме спрацювання індикатору магнітного поля.

Рішенням комісії з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго", яке оформлено протоколом № 91 від 07.07.2016 р., на підставі зазначеного акту про порушення № 038816 від 21.06.2016р. у присутності представника споживача вирішено виконати розрахунок недоврахованої електроенергії за потужністю дооблікового автомата Р=19 кВт за період 6 місяців до дати складання ОСОБА_3.

ОСОБА_3 вказаного рішення обєм недоврахованої електроенергії склав 55106 кВт/год на суму 108166, 51 грн., про що відповідачем видано рахунок № 9841/1 від 07.07.2016 року до сплати на суму 108166,51 грн.

Також у протоколі зазначено, що споживач з протоколом не згоден .

Не погодившись із виявленим відповідачем порушенням, прийняттям рішення про застосування оперативно-господарської санкції у вигляді стягнення вартості недорахованої електроенергії у розмірі 108166,51, позивач звернувся з позовом до суду.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу (ГПК) України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами, зокрема : письмовими і речовими доказами.

Відповідно до вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до статті 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ч. 4 ст. 26 Закону України Про електроенергетику споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та ОСОБА_5 користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії, згідно із законодавством України.

ОСОБА_3 з ст. 27 цього Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є: порушення вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах; крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Приписами ст. 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта , який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин згідно з ч. 1 ст. 218 ГК є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Статтею 237 ГК України також передбачено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Таким чином, вирішуючи спір про скасування санкції, перш за все підлягає встановленню факт вчинення правопорушення, що може бути підставою для застосування санкції.

ОСОБА_3 з п. 10.2. ПКЕЕ споживач електричної енергії зобов'язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих ОСОБА_5 та умов договору; додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів, та інше.

Відповідно до п. 6.40 ОСОБА_5 користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 р., у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за № 782/12656.

ОСОБА_3 з п.п. 6.41, 6.42. ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_5 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_5 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. На підставі акта порушень, уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення, визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу.

ОСОБА_3 з п. 2.6 Методики, яким передбачено проводити такий розрахунок у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Отже, змістом правопорушення, за яке може бути застосована оперативно-господарська санкція у вигляді вищевказаного рішення комісії відповідача є не дії щодо самого індикатора, а вчинення дій споживачем, що призвели до зміни показів приладу обліку. Сама обставина фіксації впливу індикатором постійного магнітного поля на прилад обліку, в результаті чого цей індикатор дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів М8534756 пошкоджений (спрацьований), є тільки доказом такого впливу, але не самим окремим порушенням та втручанням у прилад обліку, що призвело до зміни показів приладів обліку.

При цьому, доказів впливу на прилад обліку та явних ознак втручання Позивачем в роботу та параметри розрахункового приладу обліку електричної енергії, які призвели до зміни показів приладів обліку, не виявлено та не представлено.

Постачальник електричної енергії застосовує до споживача оперативно-господарську санкцію у вигляді нарахування вартості необлікованої електроенергії на підставі Методики лише при наявності з боку споживача навмисних протиправних дій, спрямованих на приховування реального обсягу спожитої електричної енергії.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку, що спрацювання індикатора магнітного поля М8534756 не свідчить про факт втручання Позивачем в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показників, та не є підставою для застосування санкції, встановленої рішенням комісії з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго", яке оформлено протоколом № 91 від 07.07.2016 р.

ОСОБА_3 ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Таким чином, доводи відповідача спростовуються викладеними вище обставинами.

Підсумовуючи викладене господарський суд вважає вимоги Позивача законними, в цілому обґрунтованими, доведеними наявними у справі доказами і тому підлягаючими задоволенню повністю.

Аналогічна правова позиція викладена у рішенні господарського суду Одеської області від 22.07.2015р. у справі № 916/2550/15, яке залишене без змін постановою Одеського апеляційного гсоподарського суду від 20.08.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 01.12.2015р.

Відповідно до ст. 44, 49 ГПК України при задоволенні позову судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 32, 33, 43, 44,49,82-85 ГПК України, суд, -

в и р і ш и в:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "СК Петроліум" задовольнити повністю.

2. Скасувати рішення комісії Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, буд. 28 Б, код ЄДРПОУ 00131713) в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (65010, м. Одеса, вул. Краснова, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 26302276) з розгляду акту № 038816 від 21.06.2016р. про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "СК Петроліум" (65080, м. Одеса, вул. Варненська, 4, корп. Б, код ЄДРПОУ 25417282) ОСОБА_5 користування електричною енергією, оформлене протоколом № 91 від 07.07.2016р.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, буд. 28 Б, код ЄДРПОУ 00131713) в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (65010, м. Одеса, вул. Краснова, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 26302276) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "СК Петроліум" (65080, м. Одеса, вул. Варненська, 4, корп. Б, код ЄДРПОУ 25417282) судовий збір у сумі 1378 (одна тисяча триста сімдесят вісім) грн.

Рішення господарського суду Одеської області набирає чинності у порядку ст. 85 ГПК України.

Повний текст рішення складено та підписано 03 жовтня 2016 р.

Суддя М.І. Никифорчук