Постанова № 61751558, 21.09.2016, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 вересня 2016 р.м.ОдесаСправа № 815/1797/16

Категорія: 3.7.2 Головуючий в 1 інстанції: Кравченко М.М.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду в складі:

Судді доповідача - Потапчука В.О.

суддів - Жука С.І.

- Семенюка Г.В.

При секретарі - Алексєєвої Н.М.

За участю представників ПП «ДІАМАНТ» - Боярського В.С, Племениченко А.В., Черноус Я.А.

розглянувши в відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Приватного підприємства «ДІАМАНТ» на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 02 серпня 2016 року по справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс-Україна" до Одеської обласної державної адміністрації в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу обласної державної адміністрації, треті особи: Публічне акціонерне товариство "ПІВНІЧТРАНС", Приватне підприємство "ДІАМАНТ", про визнання протиправним та скасування рішення від 06.04.2016 року, зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И Л А:

Позивач звернувся з адміністративним позовом до Одеської обласної державної адміністрації в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу обласної державної адміністрації, треті особи: Публічне акціонерне товариство "ПІВНІЧТРАНС", Приватне підприємство "ДІАМАНТ", в якому просив суд: визнати протиправним та скасувати рішення Обласного конкурсного комітету Одеської обласної державної адміністрації від 06.04.2016 року з визначення перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування, в частині визнання переможцем ПП "Діамант" та ПАТ "Північтранс", як такого, що зайняв друге місце по об'єктам № 1 (маршрути № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське) та № 4 (маршрут № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС "7км"); зобов'язати Одеську обласну державну адміністрацію в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу Обласної державної адміністрації не допустити до участі в Обласному конкурсі, який відбувся 06.04.2016 року ПП "Діамант" по об'єктам № 1 (маршрути № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське) та № 4 (маршрут № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км"); зобов'язати Одеську обласну державну адміністрацію в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу Обласної державної адміністрації зняти з ПАТ "Північтранс" 14 балів в Обласному конкурсі, який відбувся 06.04.2016 року по об'єктам № 1 (маршрути № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське) та № 4 (маршрут № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км"), а також при підтвердженні подання недостовірних даних - зобов'язати не допустити ПАТ "Північтранс" по вищезазначеним маршрутам; зобов'язати Одеську обласну державну адміністрацію в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу обласної державної адміністрації розірвати договори про організацію перевезення пасажирів на автобусному маршруті (маршрутах) загального користування від 14.04.2016 року № 21/16 та № 25/16 та № 24/16 з ПП "Діамант"; зобов'язати Одеську обласну державну адміністрацію в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу Обласної державної адміністрації визнати переможцем в конкурсі 06.04.2016 року по об'єктам № 1 (маршрути № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське) та № 4 (маршрут № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км") - ТОВ "Автотранс-Україна" на підставі бальної системи оцінки пропозицій та заключити Договори про організацію перевезення пасажирів на автобусному маршруті (маршрутах) загального користування.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 02 серпня 2016 року адміністративний позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Обласного конкурсного комітету Одеської обласної державної адміністрації від 06.04.2016 року з визначення перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування, в частині визнання переможцем ПП "Діамант" по об'єктам № 1 (маршрути № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське) та № 4 (маршрут № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км"). В іншій частині позовних вимог - відмовлено.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції третьою особою подано апеляційну скаргу у якій зазначено, що постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права у зв'язку з чим апелянт просить скасувати оскаржувану постанову та прийняти нову, якою відмовити у задоволенні позовних вимог позивача.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що 06.04.2016 року обласний конкурсний комітет Одеської обласної державної адміністрації провів засідання щодо визначення автомобільних перевізників на міжміських та приміських автобусних маршрутах загального користування, які не виходять за межі території області.

На засіданні обласної конкурсної комісії щодо визначення автомобільних перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування було вирішено визнати переможцем конкурсу ПП "Діамант" по об'єктам № 1 (маршрути № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське) (38,9 балів) та № 4 (маршрут № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км") (38,5 балів), ПАТ "Північтранс" як такого, що зайняв друге місце (36,81 та 34,5 балів), ТОВ "Автотранс-Україна" як такого, що зайняв третє місце (32,45 та 32,6 балів) згідно з Порядком проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.12.2008 року № 1081.

16.04.2016 року Відділ транспорту та морегосподарського комплексу Одеської обласної державної адміністрації видав наказ № 10/0-2016 "Про введення в дію рішення обласного конкурсного комітету з визначення перевізників на приміських і міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування щодо визначення переможців конкурсів", яким наказав ввести в дію рішення 37-го засідання конкурсного комітету щодо визначення переможців конкурсів та укласти з перевізниками, які визначені переможцями конкурсів, відповідні договори.

На підставі наказу від 16.04.2016 року № 10/0-2016 Одеська обласна державна адміністрація в особі начальника відділу транспорту та морегосподарського комплексу уклала з ПП "Діамант" договори від 14.04.2016 року № 25/16 та № 24/16 про організацію перевезення пасажирів на автобусному маршруті (маршрутах) загального користування: № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське); № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км").

При вирішенні питання суд першої інстанції дійшов висновку про необхідність часткового задоволення позовних вимог позивача.

Колегія суддів не може погодитись з таким висновком суду першої інстанції виходячи з наступного.

Спірні правовідносини врегульовані Законом України «Про автомобільний транспорт» від 5 квітня 2001 року №2344-ІІІ (далі - Закон №2344-ІІІ) та Порядком проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування, затвердженого постановою Кабінету міністрів України № 1081 від 03.12.2008 року.

Відповідно до статті 7 Закону №2344-ІІІ, організація пасажирських перевезень на міжміських і приміських автобусних маршрутах загального користування, що виходять за межі території області (міжобласні маршрути), покладено на центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері транспорту.

Згідно із частинами першою та другої статті 43 Закону №2344-ІІІ, визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування здійснюється виключно на конкурсних засадах. Об'єктом конкурсу можуть бути: маршрут (кілька маршрутів), оборотний рейс (кілька оборотних рейсів).

Статтею 44 Закону №2344-ІІІ визначено, що організація проведення конкурсу та визначення умов перевезень покладаються на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.

Порядком проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 3 грудня 2008 року №1081 (далі - Порядок) передбачено, що цей Порядок визначає процедуру підготовки та проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування (далі - конкурс) і є обов'язковим для виконання органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами (організаціями), залученими на договірних умовах для організації забезпечення проведення конкурсів, конкурсними комітетами та автомобільними перевізниками.

Згідно п. 14 Порядку організатор залучає робочий орган, на який покладаються функції з підготовки матеріалів для проведення конкурсу, приймання документів на конкурс, перевірки достовірності одержаної від перевізника-претендента інформації, їх аналізу та оцінки відповідності конкурсних пропозицій перевізника-претендента умовам конкурсу, підготовки паспортів автобусних маршрутів та матеріалів для подальшого встановлення відносин між організатором та автомобільним перевізником - переможцем конкурсу.

Відповідно до п. 28 Порядку організатор або робочий орган публікує в друкованих засобах масової інформації не пізніше ніж за 30 календарних днів до початку конкурсу оголошення про конкурс (крім друкованих оголошення може бути розміщено також в інших засобах масової інформації), яке повинне містити таку інформацію, а саме на міжміському маршруті - номер рейсу, початковий та кінцевий пункти маршруту, протяжність, час відправлення з кінцевих пунктів та прибуття до них, особливості періодичності виконання перевезень, рекомендовану кількість зірочок за параметрами комфортності.

Згідно із п. 29 Порядку для участі у конкурсі автомобільний перевізник подає на кожний об'єкт конкурсу окремо заяву за формою, визначеною згідно з додатками 1 або 2, і такі документи: - нотаріально завірену копію ліцензії на право надання послуг з перевезень пасажирів (може подаватися в одному примірнику, якщо перевізник-претендент бере участь у кількох конкурсах, які проводяться на одному засіданні); - перелік транспортних засобів, які пропонуються до використання на автобусному маршруті, із зазначенням марки, моделі, пасажиромісткості (з відміткою «з місцем водія/без місця водія»), VIN-коду транспортного засобу, державного номерного знака, року випуску транспортного засобу; - копії ліцензійних карток на кожний автобус, який пропонується до використання на автобусному маршруті; - документ, що підтверджує внесення плати за участь у конкурсі, із зазначенням дати проведення конкурсу;- копії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів або тимчасових реєстраційних талонів автобусів, що пропонуються до використання на маршруті; - копію документа, що підтверджує проведення процедури санації (за умови проведення санації); - перелік транспортних засобів, пристосованих для перевезення осіб з обмеженими фізичними можливостями, які пропонуються для роботи на автобусному маршруті, або письмова інформація про їх відсутність; - анкету відповідно до пункту 32 цього Порядку; - копія штатного розпису, податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку (форма № 1ДФ) за останні повні два квартали.

Комплектність поданих документів перевіряє в міру їх надходження організатор.

Пунктом 32 Порядку передбачено, що до заяви автомобільного перевізника додається анкета за формою згідно з додатком 5, в якій передбачаються питання, що будуть враховані під час перевірки достовірності відомостей, що містяться у документах для участі у конкурсі, та під час підрахунків за бальною системою оцінки пропозицій перевізників-претендентів.

Відповідно до пунктів 30, 33, 39 Порядку №1081 документи для участі в конкурсі пронумеровуються, прошиваються, підписуються уповноваженою особою перевізника-претендента та скріплюються печаткою з позначенням кількості сторінок цифрами і словами. Документи для участі в конкурсі подаються перевізником-претендентом у двох закритих конвертах (пакетах). Конверт (пакет) з позначкою «№1», який містить документи для участі в конкурсі, відкривається наступного дня після закінчення строку їх прийняття. Конверт (пакет) з позначкою «№2», який містить документи з інформацією про те, на який об'єкт конкурсу подає документи перевізник-претендент, відкривається під час засідання конкурсного комітету. У разі подання перевізником-претендентом документів для участі в кількох конкурсах, що проводяться на одному засіданні, ним робиться однакова відмітка на конвертах №1 і №2, які стосуються одного і того ж конкурсу, що дасть змогу визначити приналежність їх одне одному. Кінцевий строк прийняття документів для участі в конкурсі визначається організатором і не може становити менш як 10 робочих днів до дати проведення конкурсу. Подані на конкурс документи реєструються організатором або робочим органом у журналі обліку. Документи, подані несвоєчасно, не реєструються і повертаються автомобільному перевізникові з повідомленням про спосіб повернення коштів, внесених за участь в конкурсі.

Пунктом 42 Порядку передбачено, що у разі участі в конкурсі двох або більше перевізників-претендентів конкурсний комітет визначає кращого з використанням бальної системи оцінки пропозицій перевізників-претендентів відповідно до цього Порядку та Закону України «Про автомобільний транспорт».

Сумарна кількість балів, одержаних кожним перевізником-претендентом згідно з додатком 4, є підставою для визначення переможця конкурсу.

Пунктом 46 Порядку передбачено, що переможцем конкурсу визнається перевізник-претендент, який за результатами розгляду набрав найбільшу кількість балів відповідно до системи оцінки пропозицій перевізників-претендентів.

Претендентом, який посів друге місце, визнається перевізник-претендент, який за результатами розгляду набрав найбільшу кількість балів відповідно до системи оцінки пропозицій перевізників-претендентів без урахування показника переможця конкурсу.

У пункті 47 Порядку визначено, що рішення про результати конкурсу приймається конкурсним комітетом на закритому засіданні в присутності не менш як половини його складу, у тому числі голови конкурсного комітету або його заступника, простою більшістю голосів. У разі рівного розподілу голосів вирішальним є голос голови конкурсного комітету (або за його відсутності голос заступника голови конкурсного комітету).

Рішення конкурсного комітету про визначення переможця конкурсу, а також перевізника-претендента, який за результатами розгляду посів друге місце, оголошується перевізникам-претендентам під час конкурсу, у 10-денний строк оформляється протоколом, який підписується присутнім головою або заступником голови та секретарем конкурсного комітету, і подається організатору (пункт 49 Порядку).

Пунктом 50 Порядку визначено вимоги до протоколу засідання конкурсного комітету, так останній повинен містити інформацію про: - дату, час та місце проведення засідання конкурсного комітету; - прізвища, імена та по батькові членів конкурсного комітету, які присутні на засіданні; - номери та назви об'єктів конкурсу; - найменування перевізників-претендентів; - результати голосування членів конкурсного комітету або результати, отримані за бальною системою оцінки пропозицій перевізників-претендентів; - рішення конкурсного комітету про визначення переможця конкурсу та перевізника-претендента, який за результатами розгляду посів друге місце; - рішення про недопущення перевізника-претендента до участі в конкурсі, якщо воно мало місце.

Рішення конкурсного комітету щодо визначення переможця конкурсу вводяться в дію наказом (постановою або іншим розпорядчим документом) організатора протягом не більш як 30 робочих днів з дня проведення конкурсу (пункт 51 Порядку).

Додатком 4 до Порядку визначено перелік показників нарахування балів за системою оцінки пропозицій перевізників-претендентів та механізм нарахування балів за показниками, які оцінюються конкурсним комітетом за бальною системою.

Колегія суддів зазначає, що суд не може підміняти державний орган і вирішувати питання щодо нарахування балів учасників конкурсу перевізників і тим паче вирішувати, яке саме підприємство є переможцем у такому конкурсі.

Відповідно до пункту 53 Порядку №1081, організатор не пізніше ніж через 30 днів з моменту набрання чинності рішенням конкурсного комітету укладає з переможцем конкурсу договір (на міському та внутрішньообласному автобусних маршрутах) або видає дозвіл (на міжобласному автобусному маршруті) згідно з обов'язковими умовами визначеного конкурсу та додатковими умовами обслуговування маршруту, наданими перевізником-претендентом. У разі письмової відмови перевізника-претендента, який став переможцем конкурсу, від укладення з організатором договору (одержання дозволу) договір укладається (дозвіл видається) з перевізником-претендентом, який посів друге місце. У разі відсутності перевізника-претендента, який посів друге місце, рейс (маршрут) включається до об'єкта іншого конкурсу.

Отже, право на здійснення пасажирських перевезень надається перевізникам виключно на підставі договору, укладеному з організатором конкурсу (на міському та внутрішньообласному автобусних маршрутах) або дозволу (на міжобласному автобусному маршруті), виданому організатором конкурсу.

Дана вимога закону була реалізована відповідачем, і, як зазначалося вище, на підставі наказу від 16.04.2016 року № 10/0-2016 Одеська обласна державна адміністрація в особі начальника відділу транспорту та морегосподарського комплексу уклала з ПП "Діамант" договори від 14.04.2016 року № 25/16 та № 24/16 про організацію перевезення пасажирів на автобусному маршруті (маршрутах) загального користування: № 72А "Великий Дальник (четвертий квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Жовтнева революція); № 72Т "Одеса АС "АВ Привоз" - Великий Дальник", (ч/з 7 км, Хлібодарське); № 72 "Великий Дальник (третій квартал) - Одеса АС "АВ Привоз"", (ч/з Хлібодарське); № 17Т "Великий Дальник (перший квартал) - Одеса АС "Новий Ринок"", (ч/з Хлібодарське); № 99 "Іллічівськ АС - Промринок 7 км", (АС " 7км").

Посилання позивача щодо того, що ПП «Діамант» наймає робітників, які проводять контроль за перед рейсовим станом водіїв не враховуючи їх спеціалізації за дипломами і зараховують їх як такі,що вже прцюють на підприємстві більше року, не знайшло підтвердження в матеріалах справи, а тому, колегія суддів вважає таке посилання припущенням з боку позивача.

У своїх позовній заяві позивачем вказується на порушення ПП «Діамант» зі слів «як нам стало відомо», однак підтвердження позивачем не надаються, так колегія суддів вважає адміністративний позов не обґрунтованим та таким, що задоволенню не підлягає.

Отже, оскільки судом першої інстанції при вирішенні справи порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, судова колегія, діючи в межах доводів апеляційної скарги, з урахуванням ст.ст.11,162 КАС України та на підставі п.4 ч.1 ст.202 КАС України, вважає, що постановлене рішення підлягає скасуванню з винесенням нової постанови про відмову у задоволенні позовних вимог позивача.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 202,207 КАС України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Приватного підприємства «ДІАМАНТ» - задовольнити.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 02 серпня 2016 року - скасувати.

Прийняти по справі нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс-Україна" до Одеської обласної державної адміністрації в особі відділу транспорту та морегосподарського комплексу обласної державної адміністрації, треті особи: Публічне акціонерне товариство "ПІВНІЧТРАНС", Приватне підприємство "ДІАМАНТ", про визнання протиправним та скасування рішення від 06.04.2016 року, зобов'язання вчинити певні дії, - відмовити.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Адміністративного Суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням апеляційного суду.

Повний текст складено 23 вересня 2016 року

Суддя-доповідач: Потапчук В.О.

Судді: Жук С.І.

Семенюк Г.В.