Постанова № 61428238, 04.04.2016, Приморський районний суд м. Одеси

04.04.2016

№ 522/1329/16-к

№ 1-«кс»/522/6296/16

УХВАЛА

Іменем України

04 квітня 2016 року м.Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Кушніренко Ю.С., при секретарі Радецькій Г.Д., за участю слідчого СУ ГУ НП в Одеській області Ляховченко І.А., розглянувши клопотання слідчого, погодженого з прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_1, про тимчасовий доступ до речей і документів, в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №42015160110000056 від 09.07.2014 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з клопотання, слідчим управлінням ГУ НП в Одеській області проводиться досудове розслідування в рамках кримінального провадження, зареєстрованого до ЄРДР на підставі заяви керуючого ОСББ «Отрада» ОСОБА_2 про те, що не встановлені посадові особи ОМР зловживаючи своїм службовим становищем, всупереч інтересам служи та в інтересах ТОВ «Ханбер» (ЄДРПОУ 33311711), не враховуючи встановлений законом порядок у сфері архітектурно містобудівної діяльності, порушили законодавство, що як наслідок сприяло укладенню договору оренди представниками ТОВ «Ханбер» з ОМР, в якому останніми внесені завідомо неправдиві відомості, яке завдало збитків місцевому бюджету на суму 2,5 млн. грн. та виразилось у наступному:

протягом 2005 - 2007 рр. ТОВ «Ханбер» набуло право власності (на підставі договорів купівлі продажу, міни) на частину приватизованих квартир у житлових будинках комунальної власності, за адресами: вул. Віце адмірала Азарова, 6 та вул. Морська, 8.

Згідно отриманої відповіді з КП «ЖКС «Фонтанський» встановлено, що: «Житловий будинок № 6 по вул. Віце адмірала Азарова перебуває на балансі підприємства на підставі Рішення сесії ОМР № 1165 V від 05.04.2007 «Про реорганізацію комунальних установ». Відповідь отримана станом на 12.09.2014.

Проте, не дивлячись на вказаний факт,встановлено, що 19.02.2013 ОМР надано дозвіл ТОВ «Ханбер» на розробку проекту землеустрою ділянки, площею 0, 2651 га за адресою: м. Одеса, вул. Віце адмірала Азарова,6, вул. Морська, 8 для будівництва багатоквартирного жилого будинку з підземним паркінгом і вбудованими громадськими приміщеннями.

Отримавши вищевказаний дозвіл, 20.03.2013 ТОВ «Ханбер» звернувся до Управління архітектури і містобудування ОМР, яким надало на розгляд містобудівний розрахунок багатоквартирного будинку з підземним паркінгом за адресою: вул. Віце адмірала Азарова, 6-8 (виготовлений проектною організацією ТОВ «Мастер Групп»).

На підставі отриманих документів від ТОВ «Ханбер» 10.04.2013 Управлінням архітектури і містобудування ОМР надано затверджені останнім містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки на будівництво багатоповерхового житлового будинку з підземним паркінгом і вбудованими громадськими приміщеннями. В отриманих містобудівних умовах зазначено, що «площа земельної ділянки(знаходиться): в межах земельної ділянки, на якій розташовані житлові споруди, які належать власнику». (однак згідно договорів купівлі продажу за 2005-2007рр. ТОВ «Ханбер», як зазначено вище, набув право власності на частину приватизованих квартир).

Слід зазначити, що єдиною нормою діючого Земельного Кодексу України, яка регулює порядок надання у користування земельних ділянок під багатоквартирними житловими будинками є ст. 42 ЗК України, якою передбачено, що земельні ділянки, на яких розташовані багатоквартирні жилі будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкові території державної або комунальної власності, надаються в постійне користування підприємствам, установам і організаціям, які здійснюють управління цими будинками. Крім того, як зазначено вище, житловий будинок № 6 по вул. Віце адмірала Азарова перебуває на балансі КП «ЖКС «Фонтанський» та станом на 12.09.2014 рішення про зняття будинку з балансу комунального підприємства сесією ОМР не приймалось.

Не враховуючи вищевикладене, 17.12.2013 всупереч встановленим законним нормам та діючого порядку, ОМР прийнято рішення № 4277 VІ «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання ТОВ «Ханбер» в оренду земельної ділянки, площею 0, 2651 га за адресою: м. Одеса, вул. Віце адмірала Азарова, 6, вул. Морська, 8, для будівництва багатоквартирного жилого будинку, на підставі якого як зазначено у відповіді Департамента Комунальної власності укладено договір оренди від 25.03.2014.

В результаті вчиненого, 25.03.2014 між ОМР з ТОВ «Ханбер», укладено договір оренди землі, згідно з положенням якого: «на земельній ділянці розташовано 2 багатоквартирних житлових будинки, квартири в яких належать ТОВ «Ханбер», а не яких власником є ТОВ «Ханбер», або здійснює управління.

Крім того, згідно вимог ст.ст.123,124 ЗК України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів, крім випадків, встановлених ст. 134 кодексу. Договором оренди обумовлений факт того, що ТОВ «Ханбер» передається в оренду зазначена земля без проведення земельних торгів, оскільки на ній розташовані обєкти нерухомого майна, що перебувають у власності ТОВ «Ханбер», що, як достеменно встановлено, не відповідає дійсності. Санкцією статті 382 ЦК України передбачено, що відведення земельної ділянки власнику квартири в багатоквартирному житловому будинку, який розташований на цій земельній ділянці, без проведення земельних торгів юридично неможливо, так як квартира не є будівлею чи спорудою, розташованою на такій ділянці.

Допитаний на предмет встановлення законних підстав в частині прийняття рішень ОМР начальник Управління капітального будівництва ОСОБА_3, який також безпосередньо брав участь у їх вирішені та затверджені, на підставі ст. 63 Конституції України, від дачі будь яких пояснень відмовився.

Крім того, Державною інспекцією сільського господарства в Одеській області здійснено виїзд за вказаною адресою та встановлено, що: «Одеською міською радою, в порушення ст.ст. 124, 134 ЗК прийнято Рішення № 2878 VІ від 19.02.2013 «Про надання дозволу ТОВ «Ханбер» на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтовною площею, 0, 2651 га, за адресою: м. Одеса, вул. Віце адмірала Азарова, 6 по вул. Морська, 8, для будівництва багатоквартирного жилого будинку з підземним паркінгом і вбудованими громадськими приміщеннями». Разом з тим і Рішення ОМР № 4277 VІ «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання ТОВ «Ханбер» в оренду..» також прийнято з порушеннями вимог ст.ст. 124, 134 ЗК України.

За виявленими фактами, Держсільгоспінспекцією, керуючись п. «Б» ст. 6 ЗУ «Про державний контроль за використанням та охороною земель» винесені та направлені на адресу ОМР клопотання від 23.04.2013 та 15.03.2014 щодо необхідності приведення у відповідність із вимогами чинного законодавства прийняті рішення. Але, у звязку із відсутністю реагування на зазначені клопотання, листом від 17.07.2013 інформація направлена на адресу прокуратури Одеської області.

Крім того, за дорученням ДАБІ України інспекція державного архітектурно будівельного контролю в Одеській області розглянуто звернення гр-ки ОСОБА_4, яке надійшло листом Адміністрації Президента України щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності за вищевказаною адресою, якою виявлено, що Інспекцією дозвільні документи на право виконання робіт не реєструвалися та ТОВ «Ханбер» з питання набуття права на виконання будівельних робіт не зверталось.

Так, допитаний 10.03.2016 керуючий ОББС «Отрада» ОСОБА_2 пояснив, що за адресою розташування земельної ділянки підприємства розташована земельна ділянка на якій ТОВ «Ханбер» проводить будівельні роботи. Також останній пояснив, що він особисто звернувся до Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя із запитом, з метою отримати інформацію про те, чи виконані в повному обсязі технічні умови представниками ТОВ «Ханбер» при будівництві, на що отримав відповідь, згідно якої: «Станом на момент звернення (02.03.2016), ТОВ «Ханбер» не виконало в повному обсязі технічні умови.» Крім того, на адресу ТОВ «Ханбер» останніми направлена вимога з метою отримання інформації щодо виконання всіх рекомендованих ТУ та попереджено про катастрофічні наслідки.

Так, згідно отриманої інформації земельна ділянка за адресою: м. Одеса, вул. Віце адмірала Азарова, 6 та вул. Морська, 8 зареєстрована за Одеською міською радою.

В ході подальшого проведення досудового розслідування було встановлено, що рішеннями Господарського суду Одеської області по справам №16/132-08-3575 від 12.09.2008 та №16/133-08-3576 від 12.09.2008, право власності на квартири за №1,4,5,7,9,10 по вул. Віце-адмірала Азарова 6 та квартири №1,2,7,8,9,10 по вул. Морська 8, було визнано за ТОВ «Морська». Отже на момент укладення договору оренди земельної ділянки ТОВ «Ханбер» фактично не було власником будь яких квартир та інших частин багатоквартирних житлових будинків на цій території.

09.12.2015 за вих. 3/405, 3/406 на адресу Господарського суду Одеської області направлено запит щодо надання завірених належним чином копій справи та судового рішення №16/132-08-3575.

Але за вих.№92-05/16/132-08-3575/140/2016 від 05.01.2016 надійшла відповідь з Господарського суду Одеської області, що для отримання документації вказаних у запитах необхідно ухвалу слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів.

В ході проведення досудового розслідування, у слідства виникає необхідність у отриманні вичерпної інформації по матеріалам справи №16/132-08-3575 та 16/133-08-3576, яка має суттєве доказове значення по вищевказаному кримінальному провадженню.

Враховуючи вищевикладене, з метою встановлення істини по матеріалам кримінального провадження, виникла необхідність звернутися до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, які можуть підтверджувати факт незаконного укладання договору оренди земельної ділянки між ОМР та ТОВ «Ханбер», за адресою: м. Одеса, вул. Віце-адмірала Азарова 6/вул. Морська 8 та інші документи на паперовому носії, які в подальшому можуть бути використані як доказ у кримінальному провадженні та які знаходяться у Господарському суду Одеської області за адресою: м. Одеса, проспект Шевченко, 29.

З метою підтвердження або спростування вищезазначеної інформації, розкриття кримінального правопорушення, та притягнення винних до відповідальності, а також для можливості встановлення істини по матеріалам кримінального провадження і проведення судових експертиз, слідчий просив клопотання задовольнити.

Розглянувши клопотання, вивчивши надані до клопотання матеріали, заслухавши думку слідчого, який просив клопотання задовольнити, вважаю необхідним в задоволенні клопотання слідчого відмовити, з наступних підстав.

Згідно ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі, або документи:

1)перебувають, або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2)самі по собі, або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у звязку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3)не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Згідно ст. 160 КПК України, в клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів крім іншого, зазначаються, речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати, значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

В своєму клопотанні, слідчий не обґрунтовує наявність підстав для тимчасового доступу до справ №16/132-08-3575 та 16/133-08-3576, що знаходяться у володінні Господарського суду Одеської області за адресою: м. Одеса, проспект Шевченко, 29.

Клопотання про надання доступу до речей і документів обґрунтовано лише формально, що свідчить про його необґрунтованість.

Відповідно ч.5 ст.132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Згідно ст. 245 КПК України, у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи. Порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів.

В своєму клопотанні, слідчий обґрунтовує наявність підстав для тимчасового доступу до вказаних документів та вилучення їх копій, з метою проведення експертиз.

Однак з наданих до клопотання матеріалів відсутні відомості, які б вказували, що слідчий звертався за проведенням експертизи по вказаним документам.

Зважаючи на вищенаведене, суд приходить до висновку, що клопотання слідчого є не обґрунтованим, не повним та не відповідає вимогам ст. 160 КПК України, а тому задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст.159,160, 163,164 КПК України, -

УХВАЛИВ :

В клопотанні слідчого СУ ГУ НП в Одеській області Ляховченко І.А., погодженого з прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_1, про тимчасовий доступ до речей і документів, в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №42015160110000056 від 09.07.2014 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає, а заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: