Ухвала суду № 61390071, 14.09.2016, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 715-77-21, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

_____________

УХВАЛА

"14" вересня 2016 р.Справа № 5023/8376/11

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Усатого В.О.

при секретарі судового засідання Мазуренко А.О.

За участю:

ліквідатора - Мішин С.І., свід. № 724 від 15.04.2013 р.;

представника кредитора ОСОБА_2 - Шоха Л.В., адвокат;

представника ОСОБА_4 - ОСОБА_5, дов. від 26.04.2016 р.,

представника ОСОБА_4 - Шоха Л.В., договір про наданн6я правової допомоги від 24.06.2016 р., адвокат

розглянувши заяву про заміну кредитора

по справі за заявою Публічне АТ "Банк Таврика", м. Київ

до ТОВ "Магазин Качанівський", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою суду від 01.11.2012 р. ТОВ "Магазин Качанівський" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Попружко О.В.

Ухвалою суду від 29.01.2013 р. усунено ліквідатора Попружко О.В. та призначено ліквідатором ТОВ "Магазин Качановський" арбітражного керуючого Терновського Р.І.

Ухвалою суду від 21.11.2013 р. задоволено клопотання ПАТ "Банк Таврика" про заміну ліквідатора, замінено ліквідатора - арбітражного керуючого Попружко О.В. на арбітражного керуючого Бондаренко В.А., продовжено строк ліквідаційної процедури на 6 місяців, тобто до 01.05.2014 р.

Ухвалою суду від 22.04.2015 р. задоволено заяву ліквідатора про дострокове припинення його обов'язків, припинено виконання арбітражним керуючим Бондаренко В.А. обов'язків ліквідатора ТОВ "Магазин Качанівський", призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Мішина С.І.

До суду від ОСОБА_4 надійшла заява (вх.№ 27033 від 15.08.16р.) про заміну кредитора ПАТ "Банк Таврика" на ОСОБА_4 у зв'язку із правонаступництвом, яку суд призначив до розгляду на 02.09.2016 р.

До канцелярії суду від ТОВ "Арма Факторинг" також надійшла заява (вх.№ 28208 від 29.08.16р.), разом із додатками, про заміну кредитора у справі ПАТ "Банк Таврика" на ОСОБА_4

В судовому засіданні представник ОСОБА_4 надав суду усні пояснення стосовно поданої заяви, враховуючи, що право вимоги з боржника від ПАТ "Банк Таврика" перейшло в повному обсязі до ОСОБА_4, просив суд здійснити заміну кредитора у справі.

Присутній у засіданні суду представник кредитора - ФОП ОСОБА_9 підтримав заяву про заміну кредитора та просив суд її задовольнити.

Ліквідатор в свою чергу пояснив, що копію вказаної заяви не отримував, однак якщо заява ОСОБА_4 відповідає всім вимогам чинного законодавства, не заперечує проти її задоволення.

В судовому засіданні оголошувалась перерва на 15 хвилин, з метою надання можливості ліквідатору ознайомитись із заявою ОСОБА_4 про заміну кредитора правонаступником, разом з додатками.

Після перерви ліквідатор зазначив, що у нього виникли деякі питання щодо процедури укладання договору про відступлення права вимоги, у зв'язку з чим він просив суд, з метою більш детального ознайомлення із заявою ОСОБА_4 відкласти засідання суду.

В судовому засіданні 02.09.2016 р. оголошено перерву до 07.07.2016 р.

У зв'язку з відрядженням судді Усатого В.О., керуючись рішенням зборів суддів господарського суду Харківської області № 6-1/2016 від 28 березня 2016 року, помічником судді повідомлено про перенесення судового засідання у справі № 5023/8376/11 за позовом Публічне АТ "Банк Таврика", м. Київ до ТОВ "Магазин Качанівський", м. Харків про визнання банкрутом, призначеного на 07 вересня 2016 року - на 12 вересня 2016 року о(б) 15:00 .

В судовому засіданні 12.09.2016 р. ліквідатор заперечував проти заяви про заміну сторони, оскільки на його думку в матеріалах справи відсутні докази оплатності договорів та доказів повідомлення боржника та кредитора про заміну кредитора.

Представник ОСОБА_4 заперечував проти зазначеного ліквідатором та вказав, що всі докази є в матеріалах справи.

Дослідивши матеріали справи, судом зазначено про відсутність в них Кредитного договору № 2/07-В від 05.02.2017 р.

Заслухавши учасників процесу, враховуючи необхідність отримання вказаного кредитного договору, а також особистої явки ОСОБА_4, суд оголосив перерву до 14.09.2016 р.

Від ОСОБА_4 надійшла заява про неможливість явки в судове засідання, призначене на 14.09.2016 р. з особистих причин.

Від ОСОБА_4 надійшли витребувані документи.

Розглянувши заяву ОСОБА_4 (вх.№ 27033 від 15.08.16р.) про заміну кредитора , а також заяву ТОВ "Арма Факторинг" (вх. № 28208 від 29.08.2016 р.) про заміну кредитора та додані до матеріалів справи документи, вислухавши учасників процесу, суд зазначає наступне.

Ухвалою суду від 12.06.2012 р. визнано грошові вимоги та вимоги щодо зобов"язань по сплаті податків та зборів (обов"язкових платежів) 2-х конкурсних кредиторів, в тому числі ініціюючого кредитора та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 3708607,28 грн., з яких: ПАТ "Банк Таврика" в сумі 3623607,28 грн. основного боргу, ФОП ОСОБА_9 в сумі 85000,00 грн. основного боргу, затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав, а саме:

- основна споруда магазину № 9/6, загальною площею 625,2 кв.м. в літ."А-1", що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3,

- нежитлова будівля літ. "А-1" (основна споруда пивного бару), загальною площею 97,6 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_4.

Грошові вимоги ПАТ "Банк Таврика" до боржника підтверджені рішенням господарського суду Харківської області від 22.02.2010 р., згідно якого стягнуто солідарно з ФОП ОСОБА_10 та з ТОВ магазин "Качановський" відповідно до договору поруки від 22.08.2008р. на користь ПАТ "Банк" Таврика" в особі Харківської філії суму заборгованості за кредитним договором №2/07-В від 05.02.2007р. у розмірі 453489,43 дол. США, що в еквіваленті по курсу НБУ станом на 03.12.2009р. складає 3623607,28 грн. за рахунок належного їм майна, коштів та інших активів, що належать їм на праві власності і на які може бути звернено стягнення в порядку, встановленому законодавством України, а також за рахунок заставного майна, що належить ТОВ магазин "Качановський", а саме: основної споруди магазину № 9/6, загальною площею 625,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3, яке передано в іпотеку позивачу згідно договору іпотеки, посвідченого 05.02.2007р. приватним нотаріусом ХМНО Глуховцевою Н.В., зареєстрованого в реєстрі за № 1-334; нежитлової будівлі літ. "А-2" (основна споруда пивного бару), загальною площею 97,6 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_4, яке передано в іпотеку ПАТ "Банк Таврика" згідно договору іпотеки, посвідченого 22.08.2008р. приватним нотаріусом ХМНО Маслюк Н.В., зареєстрованого в реєстрі за № 2933, визначений спосіб реалізації предметів іпотеки проведення прилюдних торгів.

Як свідчать надані до суду документи, відповідно протоколу № 60-АП/2/2 від 19.04.2016 р. проведення відкритих торгів з продажу активів ПАТ "Банк "Таврика" шляхом відступлення прав вимоги за кредитним договором № 2/07-В, переможцем аукціону стало ТОВ "Арма Факторинг".

21.04.2016 р. між ТОВ "Арма Факторинг" (Комісіонер) та ОСОБА_4 (комітент) укладено договір комісії на вчинення правочинів щодо придбання права вимоги за Кредитними договорами та Договорами застави, відповідно умов якого Комісіонер зобов"язався за дорученням Комітента за комісійну винагороду вчинити за рахунок Комітента від свого імені правочин з Первісним кредитором (ПАТ "Банк Таврика") щодо набуття права вимоги до Позичальника за Кредитним договором, а також до Поручителів та Іпотекодавця за Договором забезпечення за ціною не більше узгодженої сторонами, що становить 3171379,81 грн. в строк до 28.04.2016 р. Належним виконанням Комісіонером своїх обов'язків за цим Договором вважається набуття Комітентом Прав Вимоги до Позичальника за Кредитним Договором, а також до Поручителів та Іпотекодавця за Договорами забезпечення. За належне виконання Комісіонером його безпосередніх обов'язків за цим Договором Комітент сплатив Комісіонеру комісійну винагороду у розмірі 5 000,00 (п'ять тисяч) гривень 00 копійок, перерахування яких було здійснено на підставі попереднього договору про порядок здійснення відступлення права вимоги від 13.04.2016 року, укладеного між Комітентом (Набувачем) та Комісіонером (Фактором). При вчиненні відповідних правочинів із Первісним кредитором, Комісіонер зобов'язаний діяти в інтересах Комітента, на умовах, що є найбільш вигідними для нього та відповідно до його вказівок, беручи до уваги звичаї ділового обороту та вимоги, що звичайно ставляться.

Відповідно розділу 3 Договору комісії, комісіонер зобов"язаний в тому числі, укласти від свого імені та за рахунок Комітента з Первісним кредитором договір про відступлення права вимоги для набуття Прав Вимоги до Позичальника за Кредитним Договором, а також договори відступлення прав вимоги для набуття прав вимоги до Поручителів та Іпотекодавця за Договорами забезпечення; передати Комітенту за Актом прийому-передачі Права Вимоги; передати Комітенту за Актом прийому-передачі Документи; а також для оформлення набуття Комітентом прав вимоги за Договорами забезпечення додатково укласти з Комітентом не пізніше «28» квітня 2016 року (включно) Договір відступлення прав за договорами іпотеки та Договір відступлення прав за договорами поруки.

28.04.2016 р. між ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) укладено договір про відступлення права вимоги № 28/04/2016 р. (далі - Договір відсуплення), відповідно умов якого Первісний кредитор відступає Новому кредитору своє право вимоги за кредитним договором №2/07-В від 05.02.20107 р. року з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є його невід'ємною частиною (надалі Основний договір/Договір), укладений між Первісним кредитором та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_10 (надалі - Боржник), яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1. Право вимоги за Основним договором відступається в повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, включаючи: право вимоги основної суми заборгованості за Основним договором; право вимоги суми нарахованих процентів за Основним договором, строк платежу яких настав до дати укладання цього Договору; право суми процентів за Основним договором, нарахованих на день підписання Сторонами Акта прийому-передачі документів, що є невід'ємною частиною цього Договору. Загальна сума права вимоги станом на день укладання цього Договору (28.04.2016р.) за кредитним договором №2/07-В від 05.02.2007 року складає: 16741851,37 грн.

В силу цього Договору до Нового кредитора також переходять права та обов'язки Первісного кредитора по зобов"язаннях, що виникли з Основних договорів, в тому числі:

- право іпотекодержателя по іпотечному договору від 05.02.2007 року, що укладений між Первісним кредитором та TOB магазин «Качановський», та посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Глуховцевою Н.В. та зареєстровано в реєстрі за №1-334 з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є його невід'ємною частиною (надалі - Договір Забезпечення 1);

- право іпотекодержателя по іпотечному договору від 22.08.2008 року, що укладений між Первісним кредитором та TOB магазин «Качановський», та посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Маслак Н.В. та зареєстровано в реєстрі за №2933 (надалі - Договір Забезпечення 2);

- право за договором поруки від 22.08.2008 року, що укладений між Первісним кредитором, Боржником та ТОВ магазин «Качановський», яке зобов'язалося відповідати перед банком за невиконання Боржником зобов"язань по кредитному договору №2/07-В від 05.02.2007 року (надалі - Договір поруки 1);

- право за договором поруки від 04.09.2009 року, що укладений між Первісним кредитором. Боржником та ОСОБА_5, який зобов'язався відповідати перед банком за невиконання Боржником зобов"язань по кредитному договору №2/07-В від 05.02.2007 року (надалі - Договір поруки 2);

- право за договором поруки від 30.06.2010 року, що укладений між Первісним кредитором. Боржником та ОСОБА_16, яка зобов'язалася відповідати перед банком за невиконання Боржником зобов"язань по кредитному договору №2/07-В від 05.02.2007 року (надалі - Договір поруки 3), а разом (надалі Довори забезпечення).

Відповідно п.2.1 Договору відступлення, передача прав Первісного кредитора за Договорами забезпечення відбувається на підставі окремих договорів, які укладаються Сторонами протягом 5 банківських днів з дати укладання цього договору та підлягають нотаріальному посвідченню.

Відповідно до п.2.1 Договору відступлення, відступлення права вимоги за цим Договором здійснюється на платній основі за ціною, вказаною в п.4.1 цього договору.

Відповідно до п.4.1. Договору відступлення, цей продаж вчинено за ціною 3171379,81 грн., яка є загальною вартістю лоту №2 продажу права вимоги АТ "Банк "Таврика" за кредитним договором № 2/07-В від 05.02.2007 р. із забезпеченням, укладеним з ФОП ОСОБА_10 відповідно до Протоколу ТВ ПОЛОНЕКС"№ 60-АП/2/2 від 19.04.2016 р. про проведення відкритих торгів з продажу активів ПАТ "Банк "Таврика" шляхом відступлення права вимоги.

28.04.2016 р. ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) підписано акт прийому-передачі документів до договору про відступлення права вимоги № 28/04/2016 від 28.04.2016 р., а також акт прийому -передачі права вимоги.

28.04.2016 р. між ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) укладено договір про відступлення прав за Договором поруки від 04.09.20109 р., укладено між ПАТ "Банк "Таврика" та ОСОБА_5

28.04.2016 р. між ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) укладено договір про відступлення прав за Договором поруки від 04.09.20109 р., укладено між ПАТ "Банк "Таврика" та ОСОБА_16

28.04.2016 р. між ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) укладено договір про відступлення прав за Договором поруки від 04.09.20109 р., укладено між ПАТ "Банк "Таврика" та ТОВ магазин «Качановський».

28.04.2016 р. між ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) укладено нотаріально посвідчений договір про відступлення прав за іпотечним договором від 05.02.2007 р., укладеним між ПАТ "Банк "Таврика" та ТОВ магазин «Качановський» (предмет іпотеки - основна споруда маг.№ 9/6 загальною площею 625,2 кв.м., адреса: АДРЕСА_3).

28.04.2016 р. між ПАТ "Банк "Таврика" (Первісний кредитор) та ТОВ "Арма Факторинг" (Новий кредитор) укладено нотаріально посвідчений договір про відступлення прав за іпотечним договором від 22.08.2008 р., укладеним між ПАТ "Банк "Таврика" та ТОВ магазин «Качановський» (предмет іпотеки - нежитлова будівля літ.А-1 (основна споруда пивного бару) загальною площею 97,6 кв.м., адреса: АДРЕСА_4).

28.04.2016 р. ТОВ "Арма Факторинг" (Первісний кредитор) та ОСОБА_4 (Новий кредитор) укладено нотаріально посвідчений договір про відступення права за Договором іпотеки від 22.08.2008 р. , укладеним між ПАТ "Банк "Таврика" та ТОВ магазин «Качановський» (предмет іпотеки - нежитлова будівля літ.А-1 (основна споруда пивного бару) загальною площею 97,6 кв.м., адреса: АДРЕСА_4).

28.04.2016 р. ТОВ "Арма Факторинг" (Первісний кредитор) та ОСОБА_4 (Новий кредитор) укладено нотаріально посвідчений договір про відступення права за Договором іпотеки від 05.02.2007 р., укладеним між ПАТ "Банк "Таврика" та ТОВ магазин «Качановський» (предмет іпотеки - основна споруда маг.№ 9/6 загальною площею 625,2 кв.м., адреса: АДРЕСА_3).

28.04.2016 р. між ТОВ "Арма Факторинг" (Первісний кредитор) та ОСОБА_4 (Новий кредитор) укладено договір про відступлення прав за Договром поруки, відповідно умов якого у зв'язку з укладенням між Первісним кредитором та Новим кредитором Договору комісії на вчинення правочинів щодо придбання права вимоги за Кредитними договорами та Договорами забезпечення від 28 квітня 2016 року , відповідно до якого Первісний кредитор відступив Новому кредитору всі права вимоги за Кредитним договором №2/07-В від 05 лютого 2007 року з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є його невід'ємною частиною, укладеним між ПАТ «БАНК «ТАВРИКА» та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_10, яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, Первісний кредитор відступає, а Новий кредитор набуває прав Первісного кредитора , належних Первісному кредитору згідно з наступними договорами поруки (надалі - Договори поруки):

- Договором поруки від 04 вересня 2009 року, укладеного між ПАТ "Банк Таврика" та ОСОБА_5, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 (надалі іменується - Поручитель),

- Договором поруки від 04 вересня 2009 року, укладеного між ПАТ "Банк Таврика" та ОСОБА_16, ідентифікаційний номер НОМЕР_3 (надалі іменується - Поручитель),

- Договором поруки від 22 серпня 2008 року, укладеного між ПАТ "Банк Таврика" та ТОВ магазин «Качановський», код ЄДРПОУ 23460879 (надалі іменується - Поручитель).

За цим Договором Новий кредитор набуває право вимоги замість Первісного кредитора до поручителів, у порядку, визначеному Договорами поруки та Цивільним кодексом України, щодо задоволення всіх своїх вимог (повернення суми основної заборгованості, сплати нарахованих процентів, комісій, можливої неустойки (штраф, пеня), відшкодування збитків, тощо), які випливають з умов Кредитного договору, та за виконання якого боржник (ОСОБА_10) та Поручителі несуть солідарну відповідальність перед Первісним кредитором.

Сторонами виконано вимоги вказаних договорів, докази чого додані до матеріалів справи, а також здійснена державна реєстрація відомостей про відступлення права вимоги за іпотечними договорами.

У статті 512 Цивільного Кодексу України наведено підстави для заміни кредитора у зобов'язанні, серед яких і передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги);

Відповідно до ст.21 Закону, у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншої особи, яка бере участь у справі, здійснює заміну такої сторони на будь-якій стадії провадження у справі її правонаступником. Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Відповідно до ст.25 Закону, внесення змін до затвердженого господарським судом реєстру вимог кредиторів здійснюється виключно за наслідками перегляду ухвали господарського суду в апеляційному та касаційному порядку або за нововиявленими обставинами, а також у разі правонаступництва.

Відповідно до ст.25 ГПК України, у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.

Таким чином, суд вважає за необхідне задовольнити заяву ОСОБА_4 (вх.№ 27033 від 15.08.16р.) про заміну кредитора , а також заяву ТОВ "Арма Факторинг" (вх. № 28208 від 29.08.2016 р.) про заміну кредитора та здійснити заміну кредитора ПАТ "Банк Таврика" на ОСОБА_4 (ідентифікаційний номер НОМЕР_4, АДРЕСА_5) в межах визнаних судом вимог.

Керуючись ст.25,86 ГПК України, ст.ст.512, 516 ЦК України, ст.ст.21,25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом",

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяву ОСОБА_4 (вх.№ 27033 від 15.08.16р.) про заміну кредитора.

Задовольнити заяву ТОВ "Арма Факторинг" (вх. № 28208 від 29.08.2016 р.) про заміну кредитора.

Здійснити заміну кредитора ПАТ "Банк Таврика" на ОСОБА_4 (ідентифікаційний номер НОМЕР_4, АДРЕСА_5) в межах визнаних судом вимог.

Ухвалу направити ліквідатору, ОСОБА_4, ПАТ "Банк Таврика", ТОВ "Арма Факторинг".

Суддя Усатий В.О.