Постанова № 61284923, 06.09.2016, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

06 вересня 2016 року № 826/3903/16

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі колегії суддів: головуючого судді Іщука І.О., суддів: Кузьменка В.А., Шулежка В.П., розглянув у порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовомОСОБА_1до треті особи:Міністерства економічного розвитку і торгівлі України Фонд державного майна України, Публічне акціонерне товариство «Центренерго», ОСОБА_2 (третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору)провизнання протиправним рішення, ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Міністерства економічного розвитку і торгівлі України про визнання протиправним та скасування рішення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств про проведення конкурсного відбору на посаду генерального директора публічного акціонерного товариства «Центренерго».

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 16 березня 2016 року відкрито провадження в адміністративній справі та призначено її до розгляду у попередньому судовому засіданні.

08 квітня 2016 року в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, у справу вступив ОСОБА_3, який в поданому адміністративному позові просив:

- визнати незаконними всі дії Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України, Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду генерального директора публічного акціонерного товариства «Центренерго» щодо проведення конкурсного відбору на посаду керівника публічного акціонерного товариства «Центренерго»;

- визнати незаконним та скасувати наказ Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України від 12 лютого 2016 року № 235, яким утворено Комісію при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду генерального директора публічного акціонерного товариства «Центренерго»;

- зобов'язати Міністерство регіонального розвитку і торгівлі України, його підлеглі органи та структурні підрозділи, створені Міністерством регіонального розвитку та торгівлі України комісії та комітети утриматися від вчинення будь-яких дій, пов'язаних з проведенням конкурсного відбору та призначення керівника публічного акціонерного товариства «Центренерго».

Позивач в судове засідання 02.08.2016 р. не з'явився, про час, дату та місце судового розгляду справи був повідомлений належним чином, докази чого містяться в матеріалах справи. До суду надійшло клопотання про розгляд справи без участі позивача. Позивач вважає, що рішення Комісії про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» є протиправним та таким, що підлягає скасуванню, оскільки прийнято всупереч положенням чинного законодавства. Окрім того, позивач вказує на те, що суб'єктом управління ПАТ «Центренерго» став Фонд державного майна України, який повинен надавати пропозиції Комітету з призначення щодо розгляду ним кандидатур та поданої ними конкурсної документації, візувати проект рішення Кабінету Міністрів України про погодження кандидатури та укладати контракт з переможцем конкурсного відбору. Вказана обставина, на думку позивача, є істотною для проведення легітимного конкурсного відбору на посаду генерального директора товариства, що свідчить про неузгодженість такого конкурсного відбору із вимогами чинних нормативно-правових актів.

Представник ОСОБА_3 в судовому засіданні підтримав заявлені позовні вимоги та просив суд задовольнити їх повністю. Додатково до обґрунтувань позивача зазначив, що діями відповідача порушуються, зокрема, інтереси ОСОБА_3 як акціонера ПАТ «Центренерго». Вважає наказ № 235 від 12.02.2016 р. щодо утворення Комісії, якою, в подальшому, прийнято незаконне рішення про проведення конкурсного відбору на посаду керівника товариства та розпочато відбір, протиправним, оскільки наказ, рішення та дії прямо суперечать основним засадам цивільного та господарського права, Закону України «Про акціонерні товариства» та установчим документам товариства.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позовних вимог позивача та ОСОБА_3 заперечував та просив відмовити в їх задоволенні, вважає, що призначення керівника повинно відбуватися в порядку, передбаченому Законом України «Про акціонерні товариства» та постановою Кабінету Міністрів України від 30.10.2014 р. № 678. Зазначив, що Мінекономрозвитку не може в своїй діяльності керуватися установчими документами суб'єкта господарювання, а зобов'язано виконувати вимоги Порядку. Таким чином, рішення Комісії про проведення конкурсного відбору на посаду керівника ПАТ «Центренерго» прийнято у відповідності до вимог чинних нормативно-правових актів.

Представник Фонду державного майна України в судовому засіданні проти позовних вимог заперечував та просив суд відмовити в їх задоволенні. Вважає, що оскільки ПАТ «Центренерго» відноситься до особливо важливих для економіки підприємств, відповідно призначення керівника особливо важливого для економіки підприємства повинно відбуватися виключно за результатами конкурсного відбору.

Представник ПАТ «Центренерго» проти позовних вимог заперечував та просив суд відмовити в їх задоволенні. Вважає, що рішення про проведення конкурсного відбору на посаду керівника ПАТ «Центренерго» ґрунтується на вимогах чинного законодавства України та прийнято у передбаченому законодавством порядку.

Зважаючи на неявку в судове засідання позивача, суд ухвалив подальший розгляд справи здійснювати в порядку письмового провадження відповідно до ч. 6 ст. 128 Кодексу адміністративного судочинства України.

Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов наступних висновків.

19 лютого 2016 року на офіційному веб-сайті Міністерства економічного розвитку і торгівлі України (надалі - Міністерство) розміщено оголошення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго», відповідно до Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 р. № 777 (зі змінами).

В оголошенні було зазначено, що конкурсний відбір починається з 24 березня 2016 року. Заяви про участь у конкурсному відборі та інші необхідні документи приймаються з 19.02.2016 р. до 18.00 год. 15.03.2016 р. Претенденти на заміщення вакантної посади повинні особисто та/або електронною поштою надіслати, зокрема, конкурсну пропозицію, яка має складатися із трьох розділів, а саме: поточної ситуації і проблеми підприємства та галузі; шляхи вирішення проблем підприємства та перспектив його розвитку; конкурентні преваги претендента.

10.03.2016 р. ОСОБА_1 звернувся до Комісії із заявою про участь у конкурсному відборі на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» та подав необхідні документи.

Позивач, вважаючи рішення Комісії про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» протиправним, звернувся до суду із позовом за захистом своїх порушених прав та законних інтересів. Разом із ОСОБА_1, вважаючи, що його права порушені, до суду з адміністративним позовом в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, звернувся ОСОБА_3, який є акціонером ПАТ «Центренерго».

Досліджуючи надані сторонами докази, аналізуючи наведені міркування та заперечення, оцінюючи їх в сукупності, суд бере до уваги наступне.

Постановою Кабінету Міністрів України № 777 від 03 вересня 2008 року затверджений Порядок проведення конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки (далі - Порядок № 777), відповідно до вимог якого Міністерством регіонального розвитку і торгівлі України видано наказ від 12 лютого 2016 року № 235, яким утворено Комісію при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора Публічного акціонерного товариства «Центренерго», та Комісією при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго» вчинені дії щодо проведення засідання комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго», оформленого протоколом № 1 від 15.02.2016 р., на якому було прийнято рішення про проведення конкурсного відбору на посаду голови правління ПАТ «Центренерго».

На виконання вимог Порядку № 777 наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 26.01.2016 р. № 106 затверджено Положення про Комісію при Комітеті з визначення керівників особливо важливих для економіки підприємств (зареєстровано в Мін'юсті за № 150/28280 від 28.01.2016 р.).

Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 р. № 235 утворено Комісію при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду керівника ПАТ «Центренерго» та затверджено її склад.

У зв'язку із наявною інформацією про вакансію керівника ПАТ «Центренерго», Комісія на своєму засіданні 15.02.2016 р. з власної ініціативи прийняла рішення про проведення конкурсу на посаду керівника ПАТ «Центренерго». Усі члени комісії були присутні на засіданні та приймали участь у голосуванні, що підтверджується протоколом засідання Комісії при Комітеті від 15.02.2016 р. № 1.

На офіційному веб-сайті Кабінету Міністрів України 29.02.2016 р. було опубліковано інформацію про те, що ФДМУ отримав підтверджуючі документи про передачу від Міністерства енергетики та вугільної промисловості України 289 205 117 штук простих іменних акцій або 78,29% акцій ПАТ «Центренерго».

Таким чином, державі в особі органу управління - Фонду державного майна України належить 78,29% акцій ПАТ «Центренерго».

Правові основи управління об'єктами державної власності визначено Законом України «Про управління об'єктами державної власності» від 21 вересня 2006 року N 185-V (надалі - Закон N 185-V).

За визначенням ч. 1 ст. 1 названого Закону управління об'єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб'єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об'єктів, пов'язаних з володінням, користуванням і розпоряджанням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 3 Закону N 185-V до об'єктів управління державної власності належать, зокрема, корпоративні права, що належать державі у статутних капіталах господарських організацій (далі - корпоративні права держави).

Пунктом 21 ч. 1 ст. 6 цього ж Закону встановлено, що уповноважені органи управління відповідно до покладених на них завдань організовують і проводять конкурси з визначення керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки.

Як вже зазначалось, державі, в особі ФДМУ належить виключно 78,29% акцій ПАТ «Центренерго».

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 7 Закону N 185-V ФДМУ відповідно до законодавства здійснює управління корпоративними правами держави в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

На виконання вищенаведеного положення, Кабінет Міністрів України своєю постановою від 30 жовтня 2014 року № 678 затвердив Порядок надання і погодження завдань на голосування представникам держави на загальних зборах та засіданнях наглядової ради господарського товариства, у статутному капіталі якого є корпоративні права держави.

Відповідно до ч. 3 ст. 11 Закону N 185-V управління господарськими організаціями, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави, здійснюється суб'єктами управління об'єктами державної власності шляхом визначення повноважних представників держави.

Водночас, функції з управління корпоративними правами держави виконуються відповідно до цього Закону безпосередньо, без скликання зборів акціонерів, Кабінетом Міністрів України, Фондом державного майна України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері управління об'єктами державної власності, уповноваженими органами управління в разі, якщо корпоративні права держави становлять 100 відсотків у статутному капіталі господарської організації (ч. 4 цієї ж статті).

Між тим, як встановлено судом, державі належить лише 78,29% акцій ПАТ «Центренерго», тобто держава не є єдиним власником корпоративних прав товариства.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

У статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом (ч. 1 ст. 88 Цивільного кодексу України).

Положеннями статті 97 Цивільного кодексу України визначено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1, ч. 2 ст. 98 цього ж Кодексу загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад (ч. 1 ст. 99 цього Кодексу).

ПАТ «Центренерго» за організаційно-правовою формою є акціонерним товариством. Його акціонерами є держава, яка володіє 78,2890% акцій, а також інші юридичні та фізичні особи, які загалом володіють 21,7111% акцій. Наведене підтверджується наявною в матеріалах справи роздруківкою з офіційного сайту «SMIDA».

Отже, беручи до уваги те, що держава не є єдиним власником корпоративних прав товариства, то в питаннях діяльності та управління акціонерним товариством, необхідно керуватися Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про акціонерні товариства» та безпосередньо установчими документами товариства.

Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів визначено Законом України «Про акціонерні товариства» від 17 вересня 2008 року N 514-VI (надалі - Закон N 514-VI).

Частиною 2 ст. 3 названого Закону визначено, що управління акціонерними товариствами, у статутних капіталах яких є корпоративні права держави або територіальної громади, здійснюється з урахуванням особливостей, визначених законом.

За загальним визначенням корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства (ч. 1 ст. 4 цього Закону).

Пунктом 1 ч. 1 ст. 25 Закону N 514-VI визначено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону N 514-VI загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Статтею 33 Закону N 514-VI визначено компетенцію загальних зборів акціонерів. Так, загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства.

Частиною 1 ст. 58 цього ж Закону визначено, що виконавчий орган акціонерного товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства.

Кількісний склад виконавчого органу, порядок призначення його членів визначаються статутом товариства. Порядок скликання та проведення засідань колегіального виконавчого органу встановлюється статутом або положенням про виконавчий орган акціонерного товариства (ч. 1 ст. 59 Закону).

Аналіз наведених вище норм свідчить про те, що питання щодо обрання та звільнення керівника товариства відноситься до виключної компетенції загальних зборів. При цьому, порядок обрання та звільнення керівника визначається статутом товариства.

Таким чином, беручи до уваги те, що державі як акціонеру не належить 100 % акцій ПАТ «Центренерго», відповідно управління товариством у спосіб, що не передбачений законами та установчими документами є таким, що порушує чинне законодавство України.

Відповідно до п. 10.1 Статуту ПАТ «Центренерго», затвердженого загальними зборами акціонерів ПАТ «Центренерго» від 25.04.2014 р. (протокол № 1), загальні збори акціонерів товариства є вищим органом товариства.

Згідно із п.п. 10.4, 10.5 Статуту загальні збори акціонерів можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів акціонерів належить, зокрема, утворення колегіального або одноособового Виконавчого органу товариства (шляхом визначення його назви, кількісного складу і компетенції). Обрання та припинення (в тому числі дострокове) повноважень Голови Виконавчого органу товариства.

Відповідно до п.п. 2.1, 3.1 Положення про виконавчий орган ПАТ «Центренерго», затвердженого загальними зборами акціонерів ПАТ «Центренерго» від 25.04.2014 р. (протокол № 1) Головою Виконавчого органу товариства є Генеральний директор, який очолює та керує Дирекцією. Генеральний директор обирається та повноваження якого припиняються Вищим органом товариства.

Отже, держава як акціонер товариства, якому належить 78,2890 % акцій, затверджуючи установчі документи товариства, якими визначено порядок обрання та звільнення Генерального директора, безпосередньо надала свою згоду на такий порядок управління товариством.

З огляду на наведене вище, помилковим є твердження відповідача про те, що під час обрання органа управління слід керуватися лише положеннями постанови Кабінету Міністрів від 03.09.2009 р. № 777, і не враховувати установчі документи товариства, оскільки останні не є нормативно-правовими документами.

Виходячи із наведеного слід дійти висновку, що призначення керівника виконавчого органу ПАТ «Центренерго», на час прийняття оскаржуваного рішення і вчинення оскаржуваних дій, мало відбуватись в передбаченому Законом України «Про акціонерні товариства» порядку та діючої на той час редакції Статуту ПАТ «Центренерго» шляхом прийняття рішення загальними зборами товариства, до яких мають бути включені представники держави, які мають право голосу по питанню, в тому числі, призначення керівника виконавчого органу товариства у порядку, визначеному Законом України "Про управління об'єктами державної власності" та Постановою Кабінету Міністрів України від 30 жовтня 2014 року № 678.

Згідно із ч. 1 ст. 38 Закону N 514-VI кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Аналогічні права визначені в п.п.10, 18, 10.19 Статуту, якими визначено право акціонерів вносити пропозиції щодо нових кандидатів до складу органів товариства. При цьому, пропозиції акціонерів, які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів.

Щодо доводів відповідача про правомірність застосування положень Порядку № 777, суд зазначає наступне.

Процедура конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки здійснюється, як вже зазначалося вище, відповідно до Порядку № 777, у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 16.12.2015 р. № 1180, яка прийнята на виконання Закону України N 185-V.

Згідно ст. 1 Порядку № 777 визначено, що він визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб'єктів господарювання державного сектору економіки (далі - підприємства). Вимоги щодо цього Порядку поширюються на відбір кандидатур на посаду голови виконавчого органу господарських товариств, які належать до державного сектору економіки.

Підставою для оголошення конкурсного відбору керівника підприємства (далі - конкурсний відбір) є рішення (наказ) міністерства, Фонду державного майна або іншого органу, який виконує функцію з управління підприємством (далі - суб'єкт управління), із зазначенням строку приймання заяв і проведення конкурсного відбору, яке для підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, приймається не пізніше ніж через 20 днів після відкриття вакансії керівника підприємства (пункт 2 Порядку №777).

Згідно абзацу 1 пункту 3 Порядку №777 для проведення конкурсного відбору керівників підприємств, крім керівників особливо важливих для економіки підприємств, суб'єкт управління утворює постійно діючу комісію або комісії для конкурсного відбору керівників окремих підприємств (далі - комісія).

Пунктом 4 Порядку №777 визначені обов'язки комісії, зокрема, комісія оприлюднює не пізніше ніж протягом 10 днів після прийняття рішення (наказу), зазначеного у пункті 2 цього Порядку, оголошення про проведення конкурсного відбору на посаду, яка стала вакантною (далі - оголошення).

Тобто, вказана норма є імперативною та зобов'язує комісію оприлюднити оголошення про проведення конкурсу не пізніше ніж протягом 10 днів після прийняття наказу суб'єктом управління про проведення такого конкурсу.

Згідно пункту 5 Засідання комісії є правоможним у разі участі в ньому не менш як двох третин її складу. Рішення комісії приймається більшістю голосів присутніх на засіданні її членів і оформляється протоколом.

При цьому, п.п. 1, 2 Порядку № 777 встановлено, що рішення про необхідність проведення конкурсного відбору для призначення керівника суб'єкта господарювання державного сектору економіки приймається міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об'єктами державної власності, крім призначення керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економіки підприємства (підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень, банку, у статутному капіталі якого держава володіє часткою понад 75 відсотків).

Призначення керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економіки підприємства, зазначеного в абзаці першому цього пункту, здійснюється виключно за результатами конкурсного відбору відповідно до Порядку, затвердженого цією постановою.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «Центренерго» має статус підприємства особливо важливого сектору економіки з огляду на вартість активів та розмір частки держави в підприємстві.

На основі вищевикладеного суд відхиляє посилання третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору щодо незастосування Порядку № 777 до процедури обрання керівника ПАТ «Центренерго».

Разом з тим, суд вважає, що Порядок № 777 має бути застосованим при обранні керівника ПАТ «Центренерго» поряд з виконанням законів України «Про управління об'єктами державної власності» та «Про акціонерні товариства».

Згідну пункту 20 Порядку № 777 конкурсний відбір на посаду керівників особливо важливих для економіки підприємств здійснюється комісіями, утвореними при комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств (далі - комітет з призначення) для подання кандидатур до зазначеного комітету.

До складу комісій при комітеті з призначення включаються представники Мінекономрозвитку, представники відповідних суб'єктів управління та незалежні недержавні експерти.

У разі неподання відповідним суб'єктом управління протягом п'яти робочих днів з дати звернення Мінекономрозвитку кандидатур до комісії, утвореної при комітеті з призначення, або нез'явлення на засідання зазначеної комісії представників відповідного суб'єкта управління засідання комісії є правоможним.

Положення про комісію при комітеті з призначення та її склад затверджуються Мінекономрозвитку.

Аналогічні положення щодо складу та правомочності комісії при комітеті визначені Положенням про комісію при Комітеті з питань призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств, затвердженого Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 28.01.2016 року № 106.

Водночас, Порядком № 777 встановлено, що Комісія при комітеті з призначення: отримує від суб'єктів управління інформацію про відкриття вакансії керівника особливо важливого для економіки підприємства, яка подається відповідними суб'єктами управління не пізніше ніж через 10 днів після відкриття такої вакансії, а також інформацію про строк закінчення контракту з керівником особливо важливого для економіки підприємства, яка подається не пізніше ніж 30 числа кожного місяця; приймає рішення про проведення конкурсного відбору керівника особливо важливого для економіки підприємства на підставі інформації суб'єкта управління про відкриття вакансії або з власної ініціативи; розробляє та подає на затвердження комітету з призначення вимоги до претендентів на посаду керівника особливо важливого для економіки підприємства; оприлюднює інформацію про дату конкурсного відбору керівника особливо важливого для економіки підприємства на офіційному сайті Мінекономрозвитку; оприлюднює на офіційному сайті Мінекономрозвитку оголошення про проведення конкурсного відбору; приймає, реєструє та перевіряє документи, подані претендентами; ухвалює рішення про допуск претендентів до конкурсного відбору або відхилення їх кандидатур, заслуховує на закритому засіданні конкурсну пропозицію учасника конкурсного відбору; подає до комітету з призначення від двох до п'яти кандидатур, які визнані комісією найкращими.

Таким чином, суд приходить до висновку, що формування складу комісії, утвореної при комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств для проведення конкурсного відбору, має відбуватися виключно з дотриманням вимог Порядку та з забезпечення участі всіх осіб, в тому числі представників відповідних суб'єктів управління та незалежних недержавних експертів.

Зазначене, на переконання суду, забезпечуватиме проведення ефективного, об'єктивного та справедливого конкурсного відбору на засадах професійності та спеціалізації, що є ключовим при обранні особи на посаду керівника підприємства із статусом особливо важливого для економіки.

Належність складу комісії є умовою законності проходження кожного з етапів конкурсного відбору.

Однак судом під час розгляду справи встановлено, що Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 року № 235 «Про утворення комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду голови правління ПАТ «Центренерго» було утворено комісію у складі:

- ОСОБА_4, директора департаменту корпоративних та майнових відносин Міненерговугілля;

- ОСОБА_5, проектного менеджера реформи управління державною власністю Національної ради реформ, «радника Міністра економічного розвитку і торгівлі на громадських», незалежний недержавний експерт;

- ОСОБА_6, помічника Міністра відділу взаємодії з центральними органами виконавчої влади Управління забезпечення діяльності Міністра енергетики та вугільної промисловості (патронатна служба);

- ОСОБА_7, заступника начальника управління правового забезпечення економічної політики - начальник відділу правового забезпечення структурних перетворень та розвитку реального сектору економіки юридичного департаменту Мінекономрозвитку;

- ОСОБА_8 - партнер товариства з обмеженою відповідальністю «Хадсон», незалежний недержавний експерт.

Отже, відповідачем до складу комісії було включено як представників суб'єкта управління представників Міністерства енергетики та «вугільної промисловості України так і інших недержавних експертів».

Водночас, як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, корпоративні права, що належать державі у статутному капіталі ПАТ «Центренерго» 26 лютого 2016 року були передані від Міністерства енергетики та вугільної промисловості України до Фонду державного майна України.

Таким чином, у відповідності до вимог Порядку № 777 до складу комісії при Комітеті із призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління публічного акціонерного товариства «Центренерго» повинні були увійти представники Фонду державного майна України як представники відповідного суб'єкту управління.

В той же час з матеріалів справи вбачається, що в подальшому Комісією згідно Наказу Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України від 12 лютого 2016 року № 235 було прийнято рішення від 15.02.2016 р. про проведення конкурсу на посаду керівника ПАТ «Центренерго».

На виконання вказаного рішення 19 лютого 2016 року на сайті відповідача було розміщено оголошення про проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго».

При цьому, судом приймається до уваги, що фактично в підтвердження неналежності та невідповідності Порядку № 777 складу комісії, обраної згідно Наказу Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України від 12 лютого 2016 року № 235, Міністром економічного розвитку і торгівлі України прийнято Наказ від 17.03.2016 р. № 468 «Про внесення змін до наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 р. № 235» шляхом виведення зі складу комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго» представників Міністерства енергетики та вугільної промисловості України та введення представників Фонду державного майна України.

Такий наказ був прийнятий, як вбачається з матеріалів справи, після звернення позивача до суду з позовом та проходження частини етапів конкурсного відбору, зокрема, після завершення прийняття та перевірки заяв на участь у конкурсному відборі.

Однак, такі дії відповідача, не спростовують та більше того, підтверджують незаконність складу Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго» та прийнятих ним рішень, в тому числі щодо проведення конкурсного відбору на посаду Генерального директора ПАТ «Центренерго», а також незаконності інший дій (бездіяльності) Комісії в такому складі.

Також, як вбачається із матеріалів справи, 22.07.2016 р. були проведені позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Центренерго» на яких, зокрема, було затверджено нову редакцію Статуту товариства.

Виходячи із п. 17.3 нової редакції Статуту питання обрання та припинення Генерального директора товариства належить до виключної компетенції Наглядової Ради.

Відповідно до пп. 18.1-18.2 нової редакції Статуту передбачено, що керівництво поточною діяльністю товариства здійснює колегіальний виконавчий орган товариства - Дирекція. Очолює та керує діяльністю Дирекції - Генеральний директор, який обирається та повноваження якого припиняються Наглядовою Радою.

Водночас, відповідач зазначає, що у новій редакції Статуту в пунктах 8 і 16 відсутні повноваження, що надають акціонерам чи зборам акціонерів, пов'язані із обранням Генерального директора товариства.

Проте, суд критично оцінює вищенаведений доказ, оскільки нову редакцію Статуту ПАТ «Центренерго» було прийнято пізніше, ніж прийнято оскаржувані рішення, а тому її прийняття фактично не може впливати на вирішення питання щодо правомірності дій відповідача, спрямованих на обрання Генерального директора товариства під час дії попередньої редакції.

Суд зауважує, що вирішення питання щодо порядку призначення керівника товариства та, прийнятого за його результатами рішення, повинно досліджуватися на підставі документів, зокрема, установчих, які були чинні на час прийняття такого рішення.

Крім того, відповідно до редакції Статуту ПАТ «Центренерго» від 22.07.2016 р. Наглядова рада є органом товариства, що здійснює захист прав акціонерів, і в межах компетенції, визначеної Статутом та чинним законодавством, контролюю та регулює діяльність Дирекції (п. 17.1). Тобто Наглядова рада має представляти інтереси акціонерів, яким є також ОСОБА_3

Як вбачається з наявного в матеріалах справи протоколу № 4/2016 від 23.03.2016 р. до складу Наглядової ради входить 5 осіб. Заявником клопотання про скасування заходів забезпечення позову не доведено, що жоден з членів Наглядової ради не представляє інтереси ОСОБА_3 в цьому органі управління товариством.

Таким чином віднесення компетенції щодо обрання Генерального директора товариства від загальних зборів акціонерів (пряме управління питаннями товариства) до Наглядової ради (опосередковане управління) не позбавляє у повній мірі міноритарного акціонера права участі в управлінні господарським товариством, що також є підставою вважати, що оспорюваними рішеннями та діями зачіпаються права третьої особи із самостійними вимогами.

Окрім того, як вбачається з оскаржуваних рішень відповідачем було призначено конкурсний відбір на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго», тоді як в попередній, так і в новій редакції Статуту ПАТ «Центренерго» визначено, що керівництво поточною діяльністю товариства здійснює колегіальний Виконавчий орган товариства - Дирекція товариства. При цьому очолює та керує діяльністю колегіального виконавчого органу товариства - Голова Виконавчого органу товариства - Генеральний директор товариства.

Таким чином, як в попередній редакції Статуту, так і в чинній редакції Статуту ПАТ «Центренерго» не передбачено такої посади у Виконавчому органі товариства як Голова правління, зокрема, відсутній орган управління товариством - Правління товариства.

Таким чином, рішення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго», яке оформлено протоколом № 1 від 15.02.2016 р., суд визнає протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

При цьому суд, оцінюючи спірні дії відповідача, виходить з критеріїв оцінки рішень, чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень, встановлених ч. 3 ст. 2 КАС України, до зокрема, відносяться вчинення дій на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для вчинення дії.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

З урахуванням вищевикладеного, суд приходить до висновку, що відповідач діяв в межах повноважень, але не у спосіб, що передбачений чинним законодавством, тому суд вважає за доцільне прийняті ним наказ та рішення визнати протиправними та їх скасувати.

Разом з тим, суд відмовляє в задоволенні інших вимог позивача та третьої особи із самостійними вимогами, оскільки вважає достатніми заходами для захисту їх порушених прав визнання протиправними та скасування наказу від 12.02.2016 р. № 235 та рішення з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління ПАТ «Центренерго», оформленого протоколом № 1 від 15.02.2016 р.

Щодо вимоги ОСОБА_3 про зобов'язання відповідача утриматися від вчинення будь-яких дій, пов'язаних з проведенням конкурсного відбору та призначення керівника ПАТ «Центренерго» слід зазначити наступне.

Як випливає зі змісту Рекомендації № R (80) 2 Комітету Міністрів державам-членам стосовно реалізації адміністративними органами влади дискреційних повноважень від 11.03.1980 р. під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Адміністративний суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб'єкта владних повноважень на відповідність закріпленим частиною 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб'єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями. Завдання адміністративного судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання вимог права, інакше було б порушено принцип розподілу влади.

Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - єдиним критерієм здійснення правосуддя є право. Тому завданням адміністративного судочинства завжди є контроль легальності. Перевірка доцільності переступає компетенцію адміністративного суду і виходить за межі завдання адміністративного судочинства.

Отже, під дискреційним повноваженням суд розуміє таке повноваження, яке надає певний ступінь свободи адміністративному органу при прийнятті рішення, тобто, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибрати один з кількох варіантів рішення.

Як вже зазначалось вище, пп. 1, 2 Порядку № 777 визначено, що рішення про необхідність проведення конкурсного відбору для призначення керівника суб'єкта господарювання державного сектору економіки приймається, зокрема, Мінекономрозвитку.

За таких обставин суд, дотримуючись принципів законності, поділу влади, а також компетенції, визначеної Конституцією та законами України, не має права перебирати на себе повноваження Мінекономрозвитку та зобов'язувати останнього та його підлеглі органи та структурні підрозділи, створені Міністерством регіонального розвитку та торгівлі України комісії та комітети утриматися від вчинення будь-яких дій, пов'язаних з проведенням конкурсного відбору та призначення керівника публічного акціонерного товариства «Центренерго», у зв'язку із чим у задоволенні позовних вимог в цій частині суд відмовляє.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, з урахуванням вимог встановлених частиною другою статті 19 Конституції України та частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, виходячи з аналізу положень чинного законодавства та доказів, наявних у матеріалах справи, суд вважає, що адміністративний позов підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 69-71, 94, 160-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Позов ОСОБА_1 та позов ОСОБА_2 задовольнити частково.

2. Визнати протиправним та скасувати наказ Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2016 № 235 «Про утворення комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління Публічного акціонерного товариства «Центренерго».

3 Визнати протиправним та скасувати рішення Комісії при Комітеті з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств з проведення конкурсного відбору на посаду Голови правління Публічного акціонерного товариства «Центренерго», яке оформлене протоколом № 1 від 15.02.2016 р.

4. В задоволенні решти вимог відмовити.

Постанова відповідно до ч. 1 ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів з дня її проголошення особою, яка оскаржує постанову, за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І.О.Іщук

Судді: В.А.Кузьменко

В.П.Шулежко