Ухвала суду № 61224223, 06.09.2016, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: № 826/4724/16 Головуючий у 1-й інстанції: Аблов Є.В. Суддя-доповідач: Кучма А.Ю.

У Х В А Л А

Іменем України

06 вересня 2016 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого-судді: Кучми А.Ю.

суддів: Аліменка В.О., Карпушової О.В.,

при секретарі: Козловій І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Кредитна установа «Бізнес-Резерв» на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 09.06.2016 у справі за адміністративним позовом Публічного акціонерного товариства «Кредитна установа «Бізнес-Резерв» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними дій, скасування рішення та зобов'язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И Л А:

ПАТ «Кредитна установа «Бізнес-Резерв» звернулось до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з позовом до Окружного адміністративного суду м. Києва про визнання дій протиправними та скасування рішення № 1888 від 19.11.2015 «Про включення Публічного акціонерного товариства «Кредитна установа «Бізнес-Резерв» до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності»; зобов'язання виключити ПАТ «Кредитна установа «Бізнес-Резерв» зі списку емітентів, що мають ознаки фіктивності; визнання дій протиправними та скасування рішення № 1889 від 19.11.2015 «Про зупинення обігу цінних паперів Публічного акціонерного товариства «Кредитна установа «Бізнес-Резерв»; відновлення обігу цінних паперів ПАТ «Кредитна установа «Бізнес-Резерв».

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 09.06.2016 у задоволенні вищевказаного адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції як таку, що постановлена з порушенням норм матеріального права, та ухвалити нову, якою задовольнити позовні вимоги повністю.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а постанова суду - без змін.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що оскаржувані рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку прийняті обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до п. 3711 частини другої ст. 7 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", п. 7 Положення про встановлення ознак фіктивності емітентів цінних паперів та включення таких емітентів до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності, яке затверджене рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 980 від 10.07.2015, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17.07.2015 № 861/27306, Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято рішення № 1888 від 19.11.2015, яким ПАТ "КУ "Бізнес-Резерв" (код ЄДРПОУ 24918926) включено до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності (а.с. 37).

Відповідно до п. п. 5-1 ст. 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", п. 9 Положення про встановлення ознак фіктивності емітентів цінних паперів та включення таких емітентів до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності, яке затверджене рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 980 від 10.07.2015, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17.07.2015 № 861/27306, рішення Комісії про включення ПАТ "КУ "Бізнес-Резерв" до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності № 1888 від 19.11.2015, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку прийняла рішення, яким вирішила зупинити з 25.11.2015 обіг цінних паперів ПАТ "КУ "Бізнес-Резерв" (код ЄДРПОУ 24918926) крім операцій, пов'язаних із викупом цінних паперів, спадкуванням та правонаступником, правочинами, які вчиняються на виконання рішення суду, яке набрало законної сили (а.с. 38).

Згідно п. 37-11 частини другої ст. 7 Закону України № 448/96-ВР від 30.10.1996, "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" національна комісія з цінних паперів та фондового ринку відповідно до покладених на неї завдань приймає рішення про включення емітента до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності, у порядку, встановленому Комісією за погодженням з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної фінансової політики.

Відповідно до підпункту 170.2.6 пункту 170.2 статті 170 розділу IV Податкового кодексу України, пунктів 3710 та 3711 частини другої статті 7, пунктів 51 та 13 статті 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", з метою визначення ознак фіктивності емітентів і порядку включення емітента до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності, Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку затверджено Положення про встановлення ознак фіктивності емітентів цінних паперів та включення таких емітентів до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності № 980 від 10.07.2015.

Згідно пунктів 6-7 цього Положення на підставі наявної інформації Комісія проводить аналіз відповідності емітента ознакам фіктивності згідно з ознаками, визначеними у пунктах 4 або 5 цього Положення.

Відповідність емітента щонайменше чотирьом ознакам, визначеним у пункті 4 цього Положення, або щонайменше трьом ознакам, визначеним у пункті 5 цього Положення, є підставою для прийняття рішення про включення емітента до Списку (далі - Рішення).

На підставі регулярної квартальної інформації емітента за 3 квартал 2015 року, розкритої та поданої до Комісії відповідно до вимог Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого рішенням Комісії № 2865 від 03.12.2013, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.12.2013 за № 2180/24712, з урахуванням капіталізації цінних паперів емітента, розрахованої на підставі наявних біржових курсів за 3 квартал 2015 року відповідно до наявних адміністративних даних організаторів торгівлі за 3 квартал 2015 року проведено аналіз відповідності емітента ознакам фіктивності.

Пункт 4 Положення № 980 визначає ознаки, відповідність яким є підставою для прийняття рішення про включення емітента (крім інститутів спільного інвестування) до Списку:

1) встановлений Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) факт відсутності емітента за місцезнаходженням;

2) неподання емітентом до Комісії регулярної річної інформації або регулярної квартальної інформації протягом двох кварталів поспіль;

3) непроведення акціонерним товариством загальних зборів акціонерів протягом двох років поспіль та/або неутворення органів управління акціонерного товариства, визначених законодавством, протягом року з дня реєстрації Комісією звіту про результати приватного розміщення акцій серед засновників акціонерного товариства;

4) перевищення співвідношення капіталізації емітента до розміру виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) більше ніж у 3 рази відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду (для публічних акціонерних товариств);

5) перевищення співвідношення капіталізації емітента до вартості чистих активів такого емітента більш ніж у 3 рази відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду (для акцій публічних акціонерних товариств);

6) переважну частку активів емітента (більше ніж 80 відсотків) складають фінансові інвестиції, та/або дебіторська заборгованість, та/або векселі відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду;

7) кількість працівників емітента станом на кінець звітного періоду становить менше десяти осіб відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду (для публічних акціонерних товариств);

8) середньомісячні витрати емітента на оплату праці в середньому на одного працівника є меншими від трикратного мінімального розміру заробітної плати, визначеного законодавством на дату складання фінансової звітності емітента, відповідно до такої звітності, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду;

9) реєстрація місцезнаходження емітента у приміщенні житлового фонду;

10) низький рівень (менше 3 відсотків від розміру активів емітента) або відсутність доходів від реалізації товарів (робіт, послуг) за основним видом діяльності станом на кінець фінансового року.

За результатами проведеного аналізу встановлено, що позивач має показники, які свідчать про наявність чотирьох ознак фіктивності емітента, які визначені Положенням № 980, з огляду на наступне.

Згідно заперечень на адміністративний позов від 08.06.2016 щодо ознаки, відповідність якій виникає у разі, перевищення співвідношення капіталізації емітента до розміру виручки від реалізації товарів, послуг) більше ніж у 3 рази відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду (для публічних акціонерних товариств).

Відповідно до інформації, наданої департаментом регулювання діяльності торговців цінними паперами та фондових бірж капіталізація цінних паперів ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» складає 4 896 103 360,00 грн.

Згідно з регулярною квартальною інформацією емітента ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» за 3 квартал 2015 року, на кінець звітного періоду дохід від реалізації товарів, робіт, послуг за основним видом діяльності за звітний період (Звіт про фінансові результати (Звіт про сукупний дохід), код рядка 2000) складає 23 517 тис. грн.

Співвідношення капіталізації емітента до розміру виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) складає 208,19 та є більше 3. Таким чином емітент ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» відповідає зазначеній ознаці.

Щодо ознаки, відповідність якій виникає у разі, перевищення співвідношення капіталізації емітента до вартості чистих активів такого емітента більш ніж у 3 рази відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду (для акцій публічних акціонерних товариств).

Відповідно до інформації, наданої департаментом регулювання діяльності торговців цінними паперами та фондових бірж капіталізація цінних паперів емітента ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» складає 4 896 103 360,00 грн. Згідно з регулярною квартальною інформацією емітента ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» за 3 квартал 2015 року, на кінець звітного періоду Власний капітал складає 255 019 тис. грн. Таким чином, співвідношення капіталізації емітента до вартості чистих активів такого емітента складає 19,19 та є більше 3. Таким чином емітент ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» відповідає зазначеній ознаці.

Щодо ознаки, відповідність якій виникає у разі, якщо переважну частку емітента (більше ніж 80 відсотків) складають фінансові інвестиції, дебіторська заборгованість, та/або векселя відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду.

Згідно з регулярною квартальною інформацією за 3 квартал 2015 року, загальна сума активів ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» (Баланс (Звіт про фінансовий стан) на 31.12.2014, код рядка 1300) на кінець звітного періоду складає 773 158 тис. грн., сума фінансових інвестицій, дебіторської заборгованості та одержаних векселів, відповідно до фінансової звітності ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» (Баланс (Звіт про фінансовий стан) на 30.09.2015, коди рядків 1030, 1035, 1040, 1120, 1125, 1130, 1135, 1145, 1155 та 1160) складає 773136 тис. грн, що складає 99, 99 % активів ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» та є більше ніж 80 %. Таким чином емітент ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» відповідає зазначеній ознаці.

Щодо ознаки, відповідність якій виникає у разі, якщо середньомісячні емітента на оплату праці в середньому на одного працівника є меншими від трикратного мінімального розміру заробітної плати, встановленого законодавством, відповідно до фінансової звітності емітента, поданої до Комісії станом на кінець звітного періоду.

Згідно з регулярною квартальною інформацією за 3 квартал 2015, щомісячні витрати ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» на оплату праці одного працівника складають відповідно 666,66 грн, що є менше трикратного мінімального розміру заробітної плати, встановленого законодавством (3 654,00 грн та 4 134, 00 грн з 01.09.2015).

Таким чином емітент ПАТ «БІЗНЕС-РЕЗЕРВ» відповідає зазначеній ознаці.

У зв'язку з викладеним, колегія суддів вважає, що рішення № 1888 прийнято в межах компетенції Комісії та відповідно до вимог чинного законодавства.

Відповідно до п. 5 - 1 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право зупиняти обіг цінних паперів емітента у зв'язку з включенням його до списку емітентів, що мають ознаки фіктивності.

Згідно п. 9 Положення № 980 на підставі Рішення здійснюється зупинення обігу цінних паперів емітента, крім операцій, пов'язаних із викупом цінних паперів, спадкуванням та правонаступництвом, правочинами, які вчиняються на виконання рішення суду, яке набрало законної сили.

Тобто, у чіткій відповідності до п. 5 - 1 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" та п. 9 Положення № 980 відповідачем прийнято рішення «Про зупинення обігу цінних паперів ПАТ «КУ «Бізнес-Резерв» № 1889 від 19.11.2015.

З матеріалів справи вбачається, що 21.10.2015 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів та, відповідно, змінено назву з публічного акціонерного товариства "Бізнес-Резерв" на ПАТ "Кредитна установа "Бізнес-Резерв" та змінено предмет діяльності товариства, яким є надання фінансових послуг за рахунок власних та залучених коштів.

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг за результатами розгляду заяви позивача прийнято Розпорядження № 183 від 21.01.2016 про внесення позивача до Державного реєстру фінансових установ та видано свідоцтво про реєстрацію фінансової установи серії ІК № 156 від 21.01.2016.

Відповідно до п. 3 Положення № 980 дія цього Положення не поширюється на таких емітентів: 1) центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну фінансову політику; 2) Державну іпотечну установу; 3) небанківські фінансові установи (крім корпоративних інвестиційних фондів); 4) банки; 5) державні керуючі холдингові компанії, державні холдингові компанії та державні акціонерні товариства, єдиним засновником та акціонером яких є держава в особі уповноважених державних органів; 6) міжнародні фінансові організації; 7) Фонд гарантування вкладів фізичних осіб; 8) міські ради; 9) Автономну Республіку Крим.

Відповідно до п. 6 Положення про Державний реєстр фінансових установ, затвердженого розпорядженням Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України 28.08.2003 року № 41 (у редакції розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг 28.11.2013 № 4368) юридична особа набуває статусу фінансової установи з дати внесення відповідного запису про неї до Реєстру. Датою внесення відповідного запису до Реєстру для набуття юридичною особою статусу фінансової установи є дата прийняття Нацкомфінпослуг рішення про внесення фінансової установи до Реєстру.

Тобто, як вірно зазначено судом першої інстанції, фінансовою установою позивач став лише 21.01.2016, а відтак станом на момент прийняття комісією оскаржуваних рішень, тобто 19.11.2015 позивач не був фінансовою установою і на нього поширювались вимоги Положення № 980.

Зважаючи на наведене в сукупності, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про правомірність прийняття відповідачем оскаржуваних рішень, оскільки останній діяв на підставі, у спосіб та у межах повноважень, визначених чинним законодавством.

Керуючись ст. ст. 159, 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Кредитна установа «Бізнес-Резерв» залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 09.06.2016 - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Повний текст ухвали виготовлено: 12.09.2016.

Головуючий-суддя: А.Ю. Кучма

Судді: В.О. Аліменко

О.В. Карпушова

Головуючий суддя Кучма А.Ю.

Судді: Аліменко В.О.

Карпушова О.В.