Постанова № 60915679, 31.08.2016, Житомирський окружний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 серпня 2016 року м.Житомир справа № 806/1213/15

категорія 8.3.1

Житомирський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Шуляк Л.А.,

секретар судового засідання Грабський А.В.,

за участю: представників позивача Антощук Л.П., Івашина В.В.,

представника відповідача Шатківської А.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Приватного підприємства фірми "Санітас" до Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області про скасування податкового повідомлення-рішення від 21.01.2015 р. №0000062206,

встановив:

Приватне підприємство фірма "Санітас" звернулось до суду з позовом в якому просить скасувати податкове повідомлення-рішення Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області №0000062206 від 21.01.2015 року. В обґрунтування заявлених позовних вимог зазначило, що під час прийняття оскаржуваного рішення відповідачем неправильно застосовані норми Податкового кодексу України щодо оподаткування доходів нерезидента, в зв'язку з чим неправомірно донараховано зобов'язання з податку на прибуток іноземної юридичної особи.

Відповідно до ухвали Вищого адміністративного суду України від 16.05.2016 справу направлено до суду першої інстанції на новий розгляд.

В судовому засіданні представники позивача заявлені позовні вимоги підтримали в повному обсязі та просили їх задовольнити з підстав, викладених в позовній заяві.

Представник відповідача в судовому засіданні просила відмовити в задоволенні позовних вимог з підстав, викладених в письмових запереченнях щодо позову.

Заслухавши пояснення представників позивача та представника відповідача, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що посадовими особами Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області проведено планову виїзну перевірку приватного підприємства фірма "Санітас" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2012р. по 31.12.2013р. та з питань дотримання вимог законодавства по єдиному соціальному внеску за період з 01.01.2011 року по 31.12.2013 року, за результатами якої складено акт №8944/06-25-22-01/22065477 від 30.12.2014 року (а.с.8-19, т.1).

В акті перевірки зазначено, в тому числі, наступні порушення:

- п. 103.2. ст. 103, п. 160.2 ст.160 Податкового кодексу України, в результаті чого позивачем занижено податок з доходів нерезидента "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр) в періоді, що перевірявся, на загальну суму 600 000 грн., в т.ч. за 2013 рік на суму 600 000 грн.

На підставі вказаного акту контролюючим органом винесено податкове повідомлення-рішення №0000062206 від 21.01.2015 року, у зв'язку з чим позивачу збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 600000,00 грн. та застосовано штрафну санкцію у розмірі 150000,00 грн. (а.с.20,т.1).

Не погоджуючись із зазначеними висновками контролюючого органу позивачем 29.01.2015 року №34 подано на них до Головного управління Міндоходів у Житомирській області скаргу про перегляд податкового повідомлення-рішення №0000062206 від 21.01.2015 року (а.с.22-24,т.1).

Рішенням Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області від 19.03.2015 року №285/6/06-30-10-07-07, податкове повідомлення - рішення Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції від 21 січня 2015 року №0000062206 про визначення грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб в розмірі 750000 грн. (основний платіж - 600000 грн., фінансова санкція - 150000 грн.) залишено без змін, а скаргу ПП фірми "Санітас"- без задоволення (а.с.26-30, т.1).

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд враховує наступне.

Підставою для висновку податкового органу щодо збільшення суми грошового зобов'язання за платежем податку на прибуток іноземних юридичних осіб за спірний період, згідно акту перевірки, стало застосування ПП фірмою "Санітас" звільнення від оподаткування на час виплати в 2013 році доходу (дивідендів за 2006-2008 роки) в сумі 486322,19 дол. США., що еквівалентно 4000000,00 грн., нерезиденту "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр), який не є бенефіціарним (фактичним) власником дивідендів за 2006-2008 роки, та не утримання і несплата за ставкою 15 відсотків до бюджету податку з доходів нерезидента в сумі 600 000,00 грн.

Судом встановлено, що видами діяльності ПП фірми "Санітас" є: роздрібна торгівля фармацевтичними товарами в спеціалізованих магазинах, дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки, консультування з питань комерційної діяльності й керування, надання в оренду вантажних автомобілів, надання в оренду автомобілів і легкових автотранспортних засобів, надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна (а.с.43, т.1).

Судом встановлено, що згідно договору купівлі-продажу від 14.05.2012 року, укладеному між ОСОБА_4 (Продавець) та ТОВ "Рисіо Холдінгз Лімітед" (Покупець), продавець, який є власником частки у розмірі 100% ПП фірми "Санітас", продає у власність, а покупець купує (приймає у власність), зобов'язується прийняти та сплатити ціну у розмірі та на умовах викладених у цьому договорі, за частку в розмірі 100% ПП фірми "Санітас"(а.с.42, т.1).

Встановлено, що державну реєстрацію змін до установчих документів проведено Виконавчим комітетом Житомирської міської Ради Житомирської області 17.05.2012 за №13051080013001099 (а.с. 11, т.1).

Отже, власником ПП Фірма "Санітас" з 17.05.2012 року є юридична особа - нерезидент "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр).

Зазначене підтверджується п.1.4 Статуту ПП Фірма "Санітас" (нова редакція), затвердженого рішенням власника від 14.05.2012 №1 та зареєстрованого 17.05.2012 року, згідно якого власником (засновником) підприємства є юридична особа - нерезидент ТОВ "Рисіо Холдінгз Лімітед" ("RYSIO HOLDINGS LIMITED"), місце реєстрації: Кіпр, Нікосія, 2322 Лакатамія, вул. Вуфавенту 4, офіс 04 (Voufaventou 4, flat off 04. 2322 Lakatamia. Cyprus), реєстраційний номер 244839 (а.с. 33,т.1).

Відповідно до п.4.1 Статуту Підприємство є власником майна: переданого йому власником (засновником) у власність; продукції, виробленої Підприємством в результаті його господарської діяльності; одержаних доходів а також іншого майна.

Згідно з п.5.1 Статуту прибуток, одержаний в результаті здійснення господарської діяльності Підприємства розподіляється власником (засновником) підприємства та може бути направлений в тому числі, але не виключно, на виплату дивідендів.

Відповідно до п.5.2 Статуту нерозподіленим прибутком минулих років розпоряджається власник Підприємства, який може бути направлений в тому числі, але не виключно, на виплату дивідендів.

Судом встановлено, що відповідно до витягу з рішення загальних зборів "RYSIO HOLDINGS LIMITED" від 13.11.2013 №2, підписаний від імені "RYSIO HOLDINGS LIMITED" уповноваженою особою Легенчук О.І., вирішено розподілити прибуток ПП фірми "Санітас" за 2006-2008 роки та направити його на виплату дивідендів: виплатити нерезиденту "RYSIO HOLDINGS LIMITED" дивіденди за 2006-2008 роки в сумі 4000000 гри. та залишок невиплачених дивідендів за 2 квартал 2012 року в сумі 1594,18 грн. (а.с.74, т.1).

Директором ПП фірми "Санітас" ОСОБА_6 на виконання рішення власника від 13.11.2013 №2 видано наказ від 13.11.2013 №84 на виплату "RYSIO HOLDINGS LIMITED" дивідендів за 2006-2008 роки в сумі 4000000 грн. та на виплату залишку невиплачених дивіденди за 2 кв. 2012 року в сумі 1594,18 грн. Виплату здійснити протягом листопада 2013 року в дол. США. по курсу, визначеному НВРУ на дату покупки валюти, на банківський рахунок: LV38KBRB1111214869001 TRASTA KOMERCBANKA (Trust Commercial Bank) Swift: KBRBLV2X Address: Miesnieku Street, 9 Riga LV 1050, Latvia (а.с.75, т.1).

Відповідно до п. 160.1 ст. 160 Податкового кодексу України будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними ст. 160 Податкового кодексу України.

У п. 160.2 ст. 160 Податкового кодексу України визначено, що резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пунктах 160.3 - 160.7 цієї статті, зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Згідно з п. 1 ст. 7 Угоди між Урядом Союзу Радянських Соціалістичних Республік та Урядом Республіки Кіпр (яка ратифікована 04.07.1983 року, вступила в законну силу 26.08.1983 року) про уникнення подвійного оподаткування доходів та майна дивіденди, що сплачуються особою з постійним місцезнаходженням в одній Договірній Державі особі з постійним місцезнаходженням у другій Договірній Державі, не підлягають оподаткуванню в першій Державі.

В силу п. 103.2 ст. 103 Податкового кодексу України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

В свою чергу, в силу п. 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу (абз. 2 п. 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України).

Згідно із п. 103.4 ст. 103 Податкового кодексу України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Відповідно до п.103.5 ст.103 Податкового кодексу України довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

В силу п. 103.10 ст. 103 Податкового кодексу України у разі неподання нерезидентом довідки відповідно до пункту 103.4 цієї статті доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.

Системний аналіз наведених законодавчих норм дає підстави для висновку про те, що платник податку має право застосувати нульову ставку до податку при виплаті доходів нерезиденту за наявності таких умов:

- якщо це передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності,

- якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу

- якщо такий нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

При цьому "фактичний отримувач доходу" не має тлумачитися в вузькому, технічному сенсі, його значення слід визначати виходячи з мети, завдань міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування, таких як "уникнення від сплати податків" і з урахуванням таких основних принципів як то "запобігання зловживання положеннями договору".

Для визнання особи в якості фактичного отримувача доходу, така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і як слідує з міжнародної практики застосування угод про уникнення подвійного оподаткування, повинна бути особою, яка визначає подальшу економічну долю доходу.

Як встановлено судом, нерезидент "RYSIO HOLDINGS LIMITED", набувши право власності у 2012 році на корпоративні права позивача, згідно умов статуту набув права на розпорядження прибутком минулих років та виплату дивідендів за вказані роки.

У листопаді 2013 року позивачем здійснено перерахування дивідендів внаслідок розподілення прибутку за 2006-2008 роки на користь нерезидента "RYSIO HOLDINGS LIMITED" на суму 486516, 01 дол. США, що еквівалентно 4001594,18 грн. без сплати податку на доходи за ставкою 15%.

В матеріалах справи є довідка (свідоцтво) №122448395 від 18.02.2013, видана Департаментом внутрішніх податків Міністерства фінансів Кіпру, що підтверджує резидентство "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Республіка Кіпр) за весь період 2013 року (а.с.138-141, т.1).

На виконання вимог ухвали ВАСУ від 16.05.2016 судом при новому розгляді справи було встановлено обставини чи є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, отриманого від позивача, в розумінні п.п. 103.2, 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України, "RYSIO HOLDINGS LIMITED".

Зокрема, на виконання вимог суду позивачем здійснено запит від 26.07.2016 до "RYSIO HOLDINGS LIMITED" з проханням підтвердити чи спростувати інформацію щодо статусу нерезидента як бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) дивідендів, отриманих від позивача в листопаді 2013 року.

У відповідь на зазначений запит нерезидент листом від 28.07.2016 підтвердив інформацію щодо статусу нерезидента як бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) дивідендів, зокрема вказав "RYSIO HOLDINGS LIMITED" була бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) дивідендів у сумі 456516,01 дол. США, які "RYSIO HOLDINGS LIMITED" отримала від ПП Фірма "Санітас" в листопаді 2013 року.

Суд враховує роз'яснення, надані у листі Державної податкової адміністрації України від 30.03.2011 р. №3917/5/12-0216, де вказано, що документом для визнання особи фактичним власником доходу може бути будь-який документ, який підтверджує фактичне право особи на такий дохід.

Як зазначалось, право "RYSIO HOLDINGS LIMITED" на дохід ПП фірми "Санітас" передбачено договором купівлі-продажу Приватного підприємства фірми "Санітас" від 14.05.2012; статутом позивача, затвердженого 14.05.2012 №1 та зареєстрованого 17.05.2012; рішенням Власника від 13.11.2013 р. №2 та наказом Позивача від 13.11.2013 року №84 на виплату дивідендів; платіжним дорученням №417 від 19.11.2013 року, наданими письмовими підтвердженнями "RYSIO HOLDINGS LIMITED" та іншими матеріалами справи, а тому суд приходить до висновку, що "RYSIO HOLDINGS LIMITED" є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, отриманого від позивача, в розумінні п.п. 103.2, 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України.

Суд критично оцінює посилання відповідача про те, що у 2006-2008 роках "RYSIO HOLDINGS LIMITED" не був власником корпоративних прав позивача та не був резидентом Республіки Кіпр (дата реєстрації компанії 20.01.2009 року), отож по відношенню до виплачених дивідендів за обумовлені роки він був номінальним власником, що відповідно до п.103.3 ст.103 Податкового кодексу України виключає можливість застосування нульової ставки податку до таких доходів, зважаючи на те, що норми податкового законодавства не встановлюють таких обмежень.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що позивачем було виконано обов'язок щодо належного підтвердження правомірності застосування звільнення від оподаткування дивідендів з джерелом їх походження з України під час виплати нерезиденту "RYSIO HOLDINGS LIMITED" на підставі чинного міжнародного договору.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.2 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Натомість відповідачем не доведено правомірності свого рішення.

З урахуванням вищевикладених обставин, суд вважає вимоги позивача правомірними та такими, що ґрунтуються на положеннях чинного законодавства, належним чином обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи, а тому підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав стороною у справі, або якщо стороною у справі виступала його посадова чи службова особа. Згідно із вказаною нормою на користь позивача підлягають стягненню судові витрати по сплаті судового збору в сумі 487,20 грн.

Керуючись статтями 158-163,167,186,254 Кодексу адміністративного судочинства України,

постановив:

Позов задовольнити.

Скасувати податкове повідомлення-рішення Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області від 21.01.2015 р. №0000062206.

Стягнути з Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області за рахунок бюджетних асигнувань на користь Приватного підприємства фірми "Санітас" 487 (чотириста вісімдесят сім) грн. 20 коп. витрат по сплаті судового збору.

Постанова набирає законної сили у строк та у порядку, що визначені статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України, і може бути оскаржена до Житомирського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції у порядку, визначеному статтею 186 Кодексу адміністративного судочинства України, шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя Л.А.Шуляк

Повний текст постанови виготовлено: 05 вересня 2016 р.