Ухвала суду № 60215310, 23.11.2011, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Смішлива Т.В.

Суддя-доповідач - ОСОБА_1

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2011 року справа №2а-4628/11/1270 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Білак С. В.

суддів Гаврищук Т.Г. , Сухарька М.Г.

при секретарі Костроміній Г.С.

з участю представника позивача ОСОБА_2

представника третьої особи ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України, Міністерства енергетики та вугільної промисловості України на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 30 червня 2011 року у справі № 2а-4628/11/1270 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Шахта «Білоріченська»до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України про скасування розпорядження № 34-В від 04.03.2011р. про відмову у зупиненні обігу акцій, зобовязання зупинити обіг акцій,-

ВСТАНОВИЛА:

Позивач товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Білоріченська» звернувся до Луганського окружного адміністративного суду із позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України про скасування розпорядження № 34-В від 04.03.2011р. про відмову у зупиненні обігу акцій, зобовязання зупинити обіг акцій.

Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 30 червня 2011 року позов було задоволено в повному обсязі.

Скасовано розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 34-В від 04.03.2011р. про відмову у зупиненні обігу акцій Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнього підприємства Державної холдингової компанії Луганськвугілля.

Зобовязано Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку України прийняти рішення про зупинення обігу акцій Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнього підприємства Державної холдингової компанії Луганськвугілля на підставі заяви вх. від 14.02.2011р. та доданих до неї документів.

Не погодившись з таким рішенням, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України, Міністерством енергетики та вугільної промисловості України подано апеляційні скарги

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку України в апеляційній скарзі просить постанову суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що постанова суду першої інстанції прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Оскільки, документи, подані позивачем на зупинення обігу акцій не відповідали вимогам чинного законодавства, Комісією на підставі пп. «а»п.8 р.1 Порядку винесено розпорядження № 34-В від 04.03.2011р., яким відмовлено позивачу у зупиненні обігу акцій.

Відкритим акціонерним товариством, у яких державна частка перевищує 25% плюс одна акція заборонено приймати рішення про реорганізацію ВАТ шляхом злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення.

Оскільки, позивачем не розміщено 75% акцій, план приватизації не може вважатися виконаним, відповідно до Державної програми приватизації.

Документи, надані позивачем до Комісії для зупинення обігу акцій не відповідають вимогам чинного законодавства.

При перевірці пакетів документів, наданих позивачем до Комісії для зупинення обігу акцій встановлено, що дані протоколу загальних зборів акціонерів позивача від 19.11.2010р. № 1/2010, наданого в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (від 20.12.2010р.) не відповідають даним протоколу загальних зборів акціонерів товариства від 19.11.2010р. № 1/2010, наданого в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (від 14.02.2011р.), а саме: в пунктах 3,4 порядку денного (стр.1 протоколу); пп.3,4 питання першого (стр.3 протоколу); рішення по третьому питанню (стр.5 протоколу); питання четверте (стр.5, 6, 7 протоколу) щодо визначення ціни викупу акцій та дати, до якої здійснюється перетворення; пяте питання (стр.7 протоколу).

Судом першої інстанції не було враховано завдання, функції та повноваження Комісії, покладені на Комісію чинним законодавством та мету, з якою здійснюється державне регулювання ринку цінних паперів в Україні. Так само, не було враховано, що відповідно до чинного законодавства лише до виключної компетенції Комісії відноситься прийняття рішення, зокрема, щодо зупинення обігу цінних паперів чи про відмову в зупиненні обігу акцій.

Міністерством енергетики та вугільної промисловості України в апеляційній скарзі просить постанову суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що постанова суду першої інстанції прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Порядок денний загальних зборів ДВАТ «шахта «Білоріченська»ДХК «Луганськвугілля»що відбулися 19.11.2010р. не містить питання про порядок визначення ціни викупу акцій.

Позивач по справі не надав, а суд не дослідив в якості доказу порядок денний загальних зборів ДВАТ «шахта «Білоріченська»ДХК «Луганськвугілля», що мали відбутися 19.11.2010р.

В судовому засіданні представник третьої особи підтримав доводи апеляційної скарги.

Представник позивача заперечував проти доводів апеляційних скарг.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги представника третьої особи, заперечення проти доводів апеляційної скарги представника позивача, перевіривши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін, з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що позивач державне відкрите акціонерне товариство Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля зареєстровано у якості юридичної особи Лутугинською районною Державною адміністрацією Луганської області за №13671200000000243 від 18.04.1997р., ідентифікаційний код 00176897.(а.с.27, 29, 30, 45-50).

Відповідно до статуту Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля в редакції 2001 року засновником Товариства є Міністерство вугільної промисловості України.

Статутний фонд Товариства становить 55014467,00 грн., який належить державі. (а.с.8-22).

14.10.2011р. Лутугинською районною державною адміністрацією Луганської області за №13671450000000686 було проведено реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю «Шахта «Білоріченська», ідентифікаційний код 00176897.

Згідно п.1.1 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Шахта «Білоріченська», товариство створене шляхом реорганізації, а саме, перетворення Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля згідно з діючим законодавством України та протоколом № 1/2010 позачергових загальних зборів акціонерів Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля від 19.11.2010р.

Згідно п.1.2 Статуту, товариство з обмеженою відповідальністю «Шахта «Білоріченська»є правонаступником усіх прав та обовязків Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля.

З матеріалів справи вбачається, що Ухвалою господарського суду Луганської області від 15.11.2007р. у справі № 12/91б затверджено план санації ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля, відповідно до якого з метою відновлення платоспроможності боржника (ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля) передбачається збільшення статутного капіталу, випуск і закрите розміщення акцій додаткової емісії у інвестора. Загальна сума додаткової емісії становить 158000000,00 грн. При цьому, передбачено, що розміщення акцій першого випуску є закритим і здійснюється шляхом їхньої передачі Міністерству вугільної промисловості України (загальна сума акцій першого випуску - 55014467,00 грн.) (а.с. 23-26).

У вересні 2008 року план санації ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля в частині випуску додаткової емісії акцій та передачі акцій першого випуску у власність державі завершено, про що свідчать зміни до Статуту.

Відповідно до п. 5.1. Статуту статутний капітал Товариства становить 213014467,00 грн. (а.с. 31-37).

Згідно протоколу № 1/2010 від 19.11.2010р. позачергових загальних зборах акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля було прийнято рішення про припинення ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля шляхом перетворення в ТОВ «Шахта Білоріченська та вирішено здійснити переоформлення прав власності на акції ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля, а у разі відмови від переоформлення на частку у статутному капіталі ТОВ «Шахта Білоріченська провести викуп акцій.

На виконання рішення загальних зборів акціонерів від 19.11.2010р. позивач у грудні 2010 року звернувся до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України із заявою про зупинення обігу акцій, до якої серед інших документів також надано копію протоколу позачергових загальних зборах акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля № 1/2010 від 19.11.2010р. (а.с. 70-88).

Розпорядженням № 01-В від 11.01.2011р. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку України відмовила ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля у зупиненні випуску акцій через недостатність документів, наданих разом із заявою, у звязку з порушенням п. 140 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, а також через недоліки протоколу № 1/2010 від 19.11.2010р. в частині порядку визначення ціни викупу акцій та дати, до якої здійснюється перетворення. (а.с. 110-111).

14.02.2011 року ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля повторно звернулось до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України із заявою № 02-233 про зупинення обігу акцій (а.с. 89-109).

Розпорядженням № 34-В від 04.03.2011р. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку України відмовила ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля у зупиненні обігу акцій (а.с. 69).

Підставою відмови є п. «а»п.8 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій від 30.12.1998р. № 222.

В спірному розпорядженні було зазначено, що рішення про припинення товариства шляхом перетворення прийнято в порушення п. 140 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України «Про Державну програму приватизації»від 18.05.2000р., а також дані протоколу загальних зборів акціонерів Товариства від 19.11.2010 року № 1/2010, наданого в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (вх. від 20.12.2010р.) не відповідають даним протоколу загальних зборів акціонерів товариства від 19.11.2010р. № 1/2010, наданого в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (вх. від 14.02.2011р.), в частині порядку визначення ціни викупу акцій та дати, до якої здійснюється перетворення.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»одним із основних завдань Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України є здійснення державного регулювання та контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних на території України.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України від 30.12.1998р. № 222 затверджено Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, який визначає перелік документів, що подаються до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України на зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до п. 8 розділу І зазначеного Порядку №222 відмова в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі:

а) невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б) порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства;

в) виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Інші причини не можуть бути підставами для відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Як зазначив відповідач, підставою для прийняття оскаржуваного розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 34-В від 04.03.2011р. про відмову у зупиненні обігу акцій Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля є те, що дані протоколу загальних зборів акціонерів Товариства від 19.11.2010 року № 1/2010, наданого в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (вх. від 20.12.2010р.) не відповідають даним протоколу загальних зборів акціонерів товариства від 19.11.2010р. № 1/2010, наданого в пакеті документів на зупинення обігу акцій товариства (вх. від 14.02.2011р.), в частині порядку визначення ціни викупу акцій та дати, до якої здійснюється перетворення.

В протоколі позачергових загальних зборах акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля № 1/2010 від 19 листопада 2010 року, зазначено, що перетворення ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля в процесі реорганізації в ТОВ «Шахта Білоріченська необхідно здійснити до 01.04.2010р. і протокол не містив порядку визначення ціни викупу акцій згідно вимог п. 5 розділу І Порядку № 222 (а.с. 79-88)., а в іншій копії протоколу загальних зборів акціонерів Товариства від 19 листопада 2010 року № 1/2010 зазначено, що під час розгляду четвертого питання порядку денного затвердження порядку, умов та строків здійснення перетворення ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля в ТОВ «Шахта Білоріченська збори прийняли рішення здійснити перетворення до 01.04.2011р., а також при відмові Міністерства вугільної промисловості України від переходу із своїми корпоративними правами до правонаступника - ТОВ «Шахта Білоріченська, воно має право вимагати викупу у нього акцій. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Згідно рішення № 1 від 01.02.2011р. голови позачергових загальних зборів акціонерів від 19 листопада 2010 року, яке є додатком № 1 до протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля № 1/2010 від 19.11.2010. (а.с. 116-117) зазначено, що в тексті протоколу загальних зборів акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля від 19.11.2010р. № 1/2010 допущено описку, а саме зазначено що ухвалюється рішення щодо здійснення перетворення до 01.04.2010р., при прийнятті вказаного рішення 19.11.2010р., у той час як фактично зборами ухвалено здійснити перетворення до 01.04.2011р. Крім того акціонерами прийнято рішення про те, що викуп акцій здійснюється відповідно до п. 5 розділу І Порядку № 222, який передбачає, що викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. Під час складання тексту протоколу останнє речення п. 5 розділу І Порядку № 222 також було втрачено. З огляду на вищевказане головою позачергових загальних зборів акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля від 19.11.2010р. прийнято рішення про виправлення вищезазначених помилок шляхом складання протоколу загальних зборів акціонерів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля від 19 листопада 2010 року № 1/2010 в новій редакції.

Колегія суддів вважає, що прийняття вказаного рішення не суперечить вимогам чинного законодавства та не може бути підставою для відмови у зупиненні обігу акцій ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля.

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку, що відповідач, як субєкт владних повноважень, не довів правомірність розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 34-В від 04.03.2011р. про відмову у зупиненні обігу акцій Державного відкритого акціонерного товариства Шахта Білоріченська дочірнє підприємство Державної холдингової компанії Луганськвугілля та не обґрунтував в чому заключається невідповідність поданих документів вимогам чинного законодавства та які норми законодавства було порушено позивачем.

Що стосується посилання відповідача на п.140 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України «Про Державну програму приватизації»відповідно до якого, до виконання плану приватизації (розміщення акцій) ВАТ, щодо яких передбачається закріплення у державній власності пакетів акцій відповідно до розділу VI цієї Програми, або до розміщення акцій у кількості, що становить 75 відсотків загальної кількості акцій ВАТ, цьому товариству та державним органам приватизації забороняється приймати рішення про реорганізацію ВАТ шляхом злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення».

Відповідно до п. 39 зазначеного розділу План приватизації (розміщення акцій) вважається виконаним з моменту завершення продажу всіх акцій, передбачених планом приватизації (розміщення акцій) до продажу, та оформляється наказом відповідного державного органу приватизації. У разі закріплення у державній власності пакета акцій план приватизації (розміщення акцій) вважається виконаним за умови продажу всіх акцій, за винятком закріплених.

Пункт 140 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки передбачає два альтернативних випадки, за умови виконання одного з яких можливо прийняття рішення про реорганізацію ВАТ, а саме у випадку виконання плану приватизації (розміщення акцій) ВАТ, щодо яких передбачається закріплення у державній власності пакетів акцій відповідно до розділу VI цієї Програми, та другий самостійний випадок розміщення акцій у кількості, що становить 75 відсотків загальної кількості акцій ВАТ.

Як вбачається з довідки ТОВ фірма «Мрія-Реєстр»- реєстратора власників іменних цінних паперів ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля № 11 від 26.01.2011р. державна частка у статутному фонді Товариства станом на 19 листопада 2010 року становить 25,8266% (а.с. 108).

Згідно реєстру реєстратора власників іменних цінних паперів ТОВ фірма «Мрія-Реєстр»акції ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля розміщено наступним чином: за Міністерством вугільної промисловості України у повній власності закріплено 220057868 акцій на суму 55014467,00 грн. або 25,827% акцій, за іншими номінальними утримувачами зареєстровано 632000000 акцій на суму 158000000,00 грн., або 74,173%. (а.с. 118-123).

Загальна сума акцій першого випуску у розмірі 55014467,00 грн., яка відповідно до плану санації закріплюється за Державою, становить саме 25,8266 % від загальної суми статутного капіталу ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля після здійснення санації.

Таким чином, на час прийняття позивачем рішення про припинення ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля в процесі реорганізації шляхом перетворення в ТОВ «Шахта Білоріченська завершено продаж всіх акцій, за винятком тих, які закріплено за Державою.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції вірно зроблено висновок про те, що позивачем виконано першу умову п. 140 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки - виконання плану приватизації (розміщення акцій) ВАТ, щодо яких передбачається закріплення у державній власності пакетів акцій відповідно до розділу VI цієї Програми, яка дозволяє товариству приймати рішення про реорганізацію ВАТ, а тому посилання відповідача на те, що у державній власності на час прийняття рішення про припинення ДВАТ Шахта Білоріченська ДП ДХК Луганськвугілля в процесі реорганізації шляхом перетворення в ТОВ «Шахта Білоріченська залишається більш ніж 25 % акцій товариства є безпідставним.

Відповідно до вимог Кодексу адміністративного судочинства України підставами для скасування рішення є порушення судом норм матеріального чи процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про те, що при розгляді справи судом першої інстанції було допущено неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Судова колегія дійшла висновку про те, що підстави для скасування рішення суду першої інстанції відсутні, а тому відхиляє апеляційну скаргу і залишає судове рішення без змін.

На підставі вищевикладеного, керуючись ч. 3 ст. 24, ст.ст. 160, 167, 184 ч.1, 195, 196, п.1 ч. 1 ст. 198, 200, ч.1 ст. 205, ст.ст. 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України, Міністерства енергетики та вугільної промисловості України - залишити без задоволення.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 30 червня 2011 року у справі № 2а-4628/11/1270 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Шахта «Білоріченська»до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України про скасування розпорядження № 34-В від 04.03.2011р. про відмову у зупиненні обігу акцій, зобовязання зупинити обіг акцій залишити без змін.

Вступна та резолютивна частина ухвали складена в нарадчій кімнаті та проголошена в судовому засіданні 23 листопада 2009 року, в повному обсязі ухвала складена 28 листопада 2009 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення.

Ухвала суду може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції, а в разі складання рішення відповідно до ст.160 КАС України з дня складання рішення в повному обсязі.

Головуючий суддя С.В.Білак

Судді М.Г.Сухарьок

ОСОБА_4