Ухвала суду № 59613651, 03.08.2016, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 761/12456/13-к

Провадження № 1-кп/761/3/2016

У Х В А Л А

Іменем України

03 серпня 2016 року Шевченківський районний суд м.Києва в складі:

головуючого - судді Голуб О.А.

при секретарі -Базяк Л.В.

з участю прокурора - Кіпчарського О.П.

захисника -ОСОБА_1

обвинуваченого - ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві кримінальне провадження по обвинуваченню

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Києва, громадянина України, українця, з неповною середньою освітою, вдівця, працюючого зі слів фірма «Престиж», водієм - експедитором, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, без реєстрації, раніше судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України, -

в с т а н о в и в :

в провадження Шевченківського районного суду м.Києва надійшов обвинувальний акт за обвинуваченням ОСОБА_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України.

Захисник обвинуваченого ОСОБА_2 - адвокат ОСОБА_1 в судовому засіданні заявила клопотання про звільнення ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності, у зв'язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Обвинувачений ОСОБА_2 підтримав клопотання свого захисника з підстав у ньому наведених.

Прокурор не заперечував щодо задоволення клопотання.

Вислухавши доводи учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та надані стороною захисту, суд приходить до висновку про наявність підстав для задоволення клопотання захисника про звільнення ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності та закриття відносно нього кримінального провадження, у зв'язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

У відповідності до вимог ч.4 ст.286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до вимог ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: 3) п'ять років - у разі вчинення злочину середньої тяжкості.

ОСОБА_2 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України, яке відповідно до ст.12 КК України відноситься до злочину середньої тяжкості.

Як було встановлено у судовому засіданні ОСОБА_2 органом досудового розслідування, обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України при наступних обставинах.

Так, у липні місяці 2011 року, ОСОБА_2, бажаючи здійснювати діяльність пов'язану з наданням діючим суб'єктам підприємницької діяльності послуг із незаконного переведення безготівкових грошових коштів в готівку та маючи на меті прикриття незаконної діяльності з умисного ухилення від сплати податків таких суб'єктів господарювання, знаходячись в невстановленому слідством місці, вступив в злочинну змову із невстановленими слідством особами з метою реєстрації на його ім'я в органах державної влади суб'єкта підприємницької діяльності - ТОВ «Пактум Трейд СКС». Переслідуючи корисливий мотив, ОСОБА_2 погодився підписати необхідні реєстраційні та установчі документи підприємства за обіцяну грошову винагороду у розмірі 100 доларів США, при цьому усвідомлюючи протиправний характер запропонованих йому дій, як майбутнього засновника і керівника створюваного ним підприємства, оскільки розумів, що підприємства реєструються на нього, як на підставну особу.

Таким чином, ОСОБА_2, за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, приймаючи участь в реалізації спільного злочинного наміру, спрямованого на створення суб'єктів підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності, сприяючи невстановленим слідством особам в досягненні спільного злочинного результату, передав останнім копію власного паспорту громадянина України серії НОМЕР_1, виданого 20.02.1996 р. Залізничним РУ ГУМВС України у м. Києві та облікову картку платника податків, видану 27.07.2004 р. ДПІ у Солом'янському районі м. Києва.

Після чого, о 13 годині 39 хвилин 20.07.2011 р., знаходячись в приміщенні приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, за адресою: АДРЕСА_2, підписав і нотаріально посвідчив попередньо складений невстановленими слідством особами статут ТОВ «Пактум Трейд СКС» та довіреність ОСОБА_4 № 1839 від 20.07.2011 на право представляти його інтереси, як засновника ТОВ «Пактум Трейд СКС» в державних органах та установах, організаціях, підприємствах усіх форм власності м. Києва з питань державної реєстрації вказаного підприємства. Також за вищезазначеною адресою у згаданий вище час ОСОБА_2, підписав попередньо складені невстановленими слідством особами протокол №1 Загальних зборів учасників ТОВ «Пактум Трейд СКС» та реєстраційну картку на проведення державної реєстрації юридичної особи ТОВ «Пактум Трейд СКС» Форми № 1.

Того ж дня, підписані перелічені вище статутні, реєстраційні та уповноважуючі документи ТОВ «Пактум Трейд СКС» ОСОБА_2, розуміючи наслідки своїх дій, умисно з метою реалізації спільного з невстановленими слідством особами злочинного наміру, спрямованого на створення суб'єкта підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності, передав їх останнім.

На підставі перелічених вище статутних, реєстраційних та уповноважуючих документів ТОВ «Пактум Трейд СКС», які не відповідали дійсності, 21.07.2011 р. за реєстровим № 1 070 102 0000 044132 Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією зареєстровано ТОВ «Пактум Трейд СКС», як юридичну особу - суб'єкт підприємницької діяльності, та присвоєно ідентифікаційний код 37771787, що дало змогу поставити підприємство на облік як платника податків в ДПІ у Печерському районі м. Києва (для чого було використано посвідчену нотаріально за реєстровим № 1839 довіреність від 20.07.2011 на здійснення державної реєстрації ТОВ «Пактум Трейд СКС») управлінні статистики, державних цільових фондах, відкрити поточні рахунки підприємства у банківських установах.

28.07.2011 р., діючи умисно за попередньою змовою з невстановленими особами, як пособник при створені фіктивного підприємства - ТОВ «Пактум Трейд СКС» з метою відкриття поточного рахунку ТОВ «Пактум Трейд СКС» для прикриття незаконної діяльності ОСОБА_2 у денний час у невстановленому місці у м. Києва, зустрівся з невстановленими слідством особами та отримав від останніх виписку з Єдиного державного реєстру про державну реєстрацію ТОВ «Пактум Трейд СКС», протокол загальних зборів учасників ТОВ «Пактум Трейд СКС» та примірник Статуту ТОВ «Пактум Трейд СКС», які були необхідні для вчинення нотаріальної дії на посвідчення справжності його підпису на картці зі зразками підписів і відбитка печатки ТОВ «Пактум Трейд СКС».

В подальшому, 28.07.2011 р. у денний час ОСОБА_2 звернувся до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5, по АДРЕСА_3, з проханням засвідчення справжності його підпису на картці зі зразками підписів та відбитку печатки ТОВ «Пактум Трейд СКС» та підтвердив свої повноваження протоколом загальних зборів та Статутом - ТОВ «Пактум Трейд СКС», що охоплювалось його умислом на пособництво у фіктивному підприємництві.

Достовірно знаючи, що директором ТОВ «Пактум Трейд СКС» він значиться формально, з метою забезпечення незаконної діяльності створеного ним як пособником фіктивного підприємства - ТОВ «Пактум Трейд СКС», усвідомлюючи, що підписані та нотаріально посвідчені картки зі зразками підпису та відбитку печатки ТОВ «Пактум Трейд СКС» будуть використані з метою відкриття поточного рахунку даного підприємства для подальшого забезпечення його незаконної діяльності, використання яких надасть можливість невстановленим особам розпоряджатись даним рахунком, особисто в приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 посвідчив карту зі зразками підписів і відбитку печатки за реєстровим № 5315 від 28.07.2011 р..

Після цього, 28.07.2011 р., діючи за попередньою домовленістю з невстановленими особами, як пособник при створенні фіктивного підприємства - ТОВ «Пактум Трейд СКС» з метою використання поточного рахунку підприємства для прикриття незаконної діяльності, ОСОБА_2 відкрив поточний рахунок ТОВ «Пактум Трейд СКС» №26007063000032 в Київському регіональному відділенні АТ «Фінростбанк» за адресою: м. Київ, вул. Ярославі Вал, 38 та надав на підтвердження своїх повноважень картку зі зразками підпису та відбитками печатки ТОВ «Пактум Трейд СКС», посвідчену приватним нотаріусом ОСОБА_5 за реєстровим №5315 від 28.07.2011 р., статут підприємства ТОВ «Пактум Трейд СКС».

Незважаючи на те, що ТОВ «Пактум Трейд СКС» зареєстроване в державних органах влади, як суб'єкт підприємницької діяльності - юридична особа, ОСОБА_2 взяв участь в його створенні не з метою здійснення підприємницької діяльності, як передбачено його статутом, а з метою використання його в подальшому, за попередньою змовою із невстановленими слідством особами, для прикриття незаконної діяльності з мінімізації податкових зобов'язань з податку на прибуток та податку на додану вартість в ході надання контрагентам ТОВ «Пактум Трейд СКС» послуг з транзиту грошових коштів при незаконному переведенні безготівкових грошових коштів в готівку, можливість здійснювати яку вони здобули, зареєструвавши підприємство в органах державної влади, отримавши його установчі, реєстраційні і банківські документи, а також печатку та доступ до банківського рахунку вищезазначеного підприємства, що надало їм змогу, діючи в порушення норм законодавчих актів України, які регулюють порядок створення та діяльності суб'єктів підприємництва, а саме:

- статті 1 Закону України «Про підприємництво» №698-ХІІ від 02.02.1991 року із змінами і доповненнями, яка визначає, що підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик діяльність з метою виробництва продукції, виконання робіт, чи надання послуг та заняття торгівлею з метою одержання прибутку;

- статті 14 Закону України «Про підприємництво» №698-ХІІ від 02.02.1991 року із змінами і доповненнями, яка визначає, що управління підприємством здійснюється відповідно до статуту на основі поєднання прав власника, щодо господарського використання свого майна. Власник здійснює свої права по управлінню підприємством безпосередньо, або через уповноважені ним органи;

- пункту 3 статті 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» №996-ХІV від 16.07.1999 року із змінами і доповненнями, яким передбачено, що власник, або уповноважена ним службова особам підприємства повинні організовувати бухгалтерський облік на підприємстві та забезпечити фіксування здійснення всіх господарських операцій у первинних документах;

- статті 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»№775-ІV від 15.05.2003 року із змінами і доповненнями, якою передбачено, що установчі документи (установчий договір, статут або засновницькій договір, положення) юридичної особи, які подаються державному реєстратору, повинні містити відомості, передбачені законом;

- пункту 3 статті 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»№775-ІV від 15.05.2003 року із змінами і доповненнями, яким визначено, що відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи;

- статті 4 Закону України «Про господарські товариства»№1576-ХІІ від 19.09.1991 року, якою встановлено, що товариства з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі установчого договору і статуту, їх установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного фонду, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства;

- статті 81 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що юридична особа приватного права створюється на підставі установчих документів, відповідно до статті 87 цього Кодексу;

- статті 87 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження; установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом; юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації;

- статті 88 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що у засновницькому договорі товариства визначаються умови передання товариству майна учасників;

- статті 89 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом; порушення встановленого порядку створення юридичної особи або невідповідність установчих документів закону є підставою для відмови у державній реєстрації юридичної особи;

- статті 56 Господарського кодексу України, якою передбачено, що суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу;

- статті 57 Господарського кодексу України, якою встановлено, що установчими документами суб'єкта господарювання є рішення про його утворення, або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб'єкта господарювання;в установчих документах повинні бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподіл прибутків та збитків, умови його організації та ліквідації, якщо інше не передбачене законом;у засновницькому договорі засновник зобов'язуються утворити суб'єкт господарювання, визначають порядок спільної діяльності щодо його утворення, умови передачі йому свого майна, порядок розподілу прибутків та збитків, управління діяльністю суб'єкта господарювання, та участі в ньому засновників, порядок вибуття та входження нових засновників, інші умови діяльності суб'єкта господарювання, які передбачені законом, а також порядок його реорганізації та ліквідації відповідно до закону;статут суб'єкта господарювання повинен містити відомості про його найменування, мету і предмет діяльності, розмір і порядок утворення статутного та інших фондів, порядок розподілу прибутків та збитків, про органи управління і контролю, їх компетенцію, про умови реорганізації та ліквідації суб'єкта господарювання, а також інші відомості, пов'язані з особливостями організаційної форми суб'єкта господарювання, передбачені законодавством;

- статті 57 Господарського кодексу України, якою встановлено, що суб'єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична особа чи фізична особа-підприємець у порядку, визначеному законом;

- статті 88 Господарського кодексу України, якою встановлено, що учасники господарського товариства зобов'язані вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та коштами (засобами), що передбачені установчими документами, відповідно до цього Кодексу та Закону про господарські товариства;

- статті 89 Господарського кодексу України, якою встановлено, що управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства;

прикриватись фактом державної реєстрації ТОВ «Пактум Трейд СКС» та без наміру здійснення ним фінансово-господарської діяльності.

Так, в період з 16.11.2011 р. по 17.05.2012 р. на поточний банківський рахунок ТОВ «Пактум Трейд СКС» № 26007063000032, відкритого даному підприємству ОСОБА_2 у ПАТ «Фінростбанк»(МФО 328599), надходили грошові кошти з призначенням платежу в рахунок погашення простих векселів на суму 204 855 358 грн. В подальшому, невстановлені слідством особи, при невстановлених слідством обставинах з рахунку товариства відкритого у ПАТ «Фінростбанк», отримали готівкових коштів на суму 166 457 000 грн., а решту суми в розмірі 38 398 358 грн., використовуючи електронні програмно - технічні засоби для дистанційного використання банківського рахунку підприємства, перерахували з банківського рахунку підприємства на банківські рахунки інших суб'єктів підприємницької діяльності.

Отже діяльність невстановлених слідством осіб, що створили, за участю ОСОБА_2, ТОВ «Пактум Трейд СКС» здійснювалась з порушенням законодавчих актів України, що регулюють діяльність суб'єктів підприємництва.

Згідно висновку економічної експертизи від 05.12.2012 № 19/15-144 встановлено, порушення п.198.1, ст.198, ст.185 Податкового кодексу України № 2755-VI від 02.12.10, а саме заниження сплати ТОВ «Пактум Трейд СКС» до бюджету податку на додану вартість за жовтень 2011 року, на загальну суму 3 057 898 грн.

Злочинними діями ОСОБА_2, а саме надання засобів, що сприяли створенню суб'єкта підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності ТОВ «Пактум Трейд СКС» заподіяно велику матеріальну шкоду державі, яка у тисячу і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, в розмірі 3 057 898 грн.

Тобто ОСОБА_2 інкримінується вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.205 КК України у липні 2011 року.

Отже, станом на 04 серпня 2016 року пройшло більше ніж п'ять років з моменту як ОСОБА_2 інкримінується вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.205 КК України.

Крім того судом встановлено, що перебіг строку давності не переривався, доказів протилежному стороною обвинувачення суду не надано.

Враховуючи викладене, ОСОБА_2 підлягає звільненню від кримінальної відповідальності, у зв'язку із закінченням строків давності, а кримінальне провадження підлягає закриттю.

При цьому ОСОБА_2 роз'яснено його право заперечувати щодо клопотання з приводу звільнення його від кримінальної відповідальності за строками давності, оскільки таке звільнення є з не реабілітуючих підстав, однак останній наполягав на задоволенні клопотання захисника.

Враховуючи наведене, керуючись ст.49 КК України, ст.285-288; 371-372 КПК України, суд

у х в а л и в:

Звільнити ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.15 ч.2 ст.205 КК України у зв'язку із закінченням строків давності, на підставі ст.49 КК України.

Кримінальне провадження № 12012000000000056 від 22.11.2012 р. відносно ОСОБА_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.205 КК України, закрити.

Запобіжний захід ОСОБА_2 у вигляді застави - скасувати.

Повернути заставу в сумі 5735 (п'ять тисяч сімсот тридцять п'ять) грн., внесену на депозитний рахунок Печерського районного суду м.Києва: р/р 373 110 010 028 07; МФО (код банку) 820019; ЗКПО 02 896 745; ЄДРПОУ банку: 38004897; банк одержувача: УДКСУ в Печерському районі ГУ ДКСУ в м.Києві на підставі ухвали слідчого судді Печерського районного суду м.Києва Волкової С.Я. від 17 січня 2013 року заставодавцю ОСОБА_6 ( т.3 а.с.116-120, 123).

На ухвалу може бути подана апеляція до Апеляційного суду м.Києва протягом 7 діб з дня наступного після її проголошення, через районний суд.

Суддя О.А.Голуб