Постанова № 59268770, 07.12.2011, Чернівецький окружний адміністративний суд

ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2011 р. м. Чернівці Справа № 2а/2470/2288/11

10:55 год.

Чернівецький окружний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Левицького В.К.,

за участю секретаря судового засідання Левчука Д.С.,

представників:

позивача ОСОБА_1, ОСОБА_2;

відповідача ОСОБА_3;

третіх осіб ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом приватного підприємства "Багіра" до Чернівецької обласної державної адміністрації про визнання нечинними рішень,-

ВСТАНОВИВ:

Приватне підприємство «Багіра» (далі - позивач, ПП «Багіра») звернулося в суд з адміністративним позовом до Чернівецької обласної державної адміністрації, з урахуванням змінених позовних вимог, про визнання нечинним рішення конкурсного комітету з організації та проведення конкурсів щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування від 12.08.2011 р. оформленого протоколом № 8, в частині недопущення до участі в конкурсі приватного підприємства «Багіра»та визнання переможцями по маршрутам № 201 «Чернівці-Сторожинець», № 281 «Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»перевізників ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»та ПП «Підгіря-Авто»; визнати нечинним розпорядження виконуючого обовязки голови обласної державної адміністрації ОСОБА_11 № 583-р від 09.09.2011 р., яким вводиться в дію рішення конкурсного комітету з організації та проведення конкурсів щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування від 12.08.2011 р. оформлене протоколом № 8, в частині визначення перевізника по маршрутах № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281 «Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8».

В обґрунтування позовних вимог посилається на те, що підстав для недопущення їх до участі в конкурсі з перевезення пасажирів на автомобільному транспорті не було, відтак рішення конкурсного комітету, в частині недопущення до участі в конкурсі ПП «Багіра»та визнання переможцями по маршрутам № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281 «Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8» перевізників ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»та ПП «Підгіря-Авто»є протиправним, а розпорядження, як похідне та таке, що прийнято на підставі оскаржуваного рішення і вводить його в дію, є нечинним.

В судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали в повному обсязі, просили суд позов задовольнити, посилаючись на обставини, викладені в позовній заяві та докази надані суду.

Відповідачем подано письмові заперечення проти адміністративного позову, відповідно до яких вважає позовні вимоги необґрунтованими та просить у задоволенні позову відмовити, оскільки оскаржувані рішення та розпорядження прийняті у відповідності до вимог чинного законодавства, у межах компетенції Чернівецької обласної державної адміністрації .

Представник відповідача в судовому засіданні позов не визнав, просив суд у його задоволенні відмовити та дав пояснення, аналогічні викладених у запереченнях проти позову.

Ухвалою суду від 14.09.2011 р. залучено до участі в розгляді справи третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс».

В судовому засіданні представник третьої особи заперечував проти позову, вважаючи його необґрунтованим та безпідставним.

За клопотанням відповідача, ухвалами суду від 22.09.2011 р. залучено до участі в розгляді справи третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ПП «Підгіря-Авто», управління державної автомобільної інспекції УМВС України в Чернівецькій області та територіальне управління Головавтотрансінспекції в Чернівецькій області.

Під час судового розгляду справи представники третіх осіб заперечували проти позову.

В ході судового розгляду справи ізаслухано покази свідків ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18 та ОСОБА_19

Також судом проводилось відтворення звукозапису і демонстрація відеозапису засідання конкурсного комітету від 12.08.2011 р.

Заслухавши пояснення сторін, третіх осіб, покази свідків, дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

Приватне підприємство «Багіра»(58000, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер 31289894) зареєстроване виконавчим комітетом Чернівецької міської ради 15.01.2001 р. як юридична особа (Т.2 а.с. 38).

Згідно статуту основним видом діяльності ПП «Багіра»є внутрішні та міжнародні перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом (Т.1 а.с. 231-234).

На підставі ліцензії, виданої Головною державною інспекцією на автомобільному транспорті від 30.07.2010 р., позивач має право надавати послуги з внутрішніх перевезень пасажирів автобусами. Строком дії необмежений. (Т.2 а.с. 39).

Дочірнє підприємство «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»(59000, м. Сторожинець, вул. Косівська, 2) зареєстроване Сторожинецькою районною державною адміністрацією 09.04.2010 р. як юридична особа (Т. 2 а.с. 70).

Згідно статуту дочірнього підприємства «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс» (далі ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс») основними видами діяльності є внутрішні та міжнародні перевезення пасажирів та вантажів автомобільним транспортом (Т.2 а.с. 156-163).

На підставі ліцензії виданої Головною державною інспекцією на автомобільному транспорті від 22.02.2011 р., ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»має право надавати послуги з внутрішніх перевезень пасажирів автобусами. Строком дії необмежений. (Т.2 а.с. 72).

Приватне підприємство «Підгіря - Авто»(59000, м. Сторожинець, вул. Б. Хмельницького, 48) зареєстроване Сторожинецькою районною державною адміністрацією 07.10.2010 р. як юридична особа (Т.2 а.с. 2).

На підставі ліцензії виданої Головною державною інспекцією на автомобільному транспорті від 09.11.2010 р.? приватне підприємство «Підгіря - Авто»(далі - ПП «Підгіря-Авто») має право надавати послуги з внутрішніх перевезень пасажирів автобусами. Строком дії необмежений (Т.2 а.с. 3).

Згідно з розпорядженням Чернівецької обласної державної адміністрації «Про організацію перевезень автомобільним транспортом загального користування»№ 332-р від 02.06.2010 р., зареєстрованого в Головному управління юстиції у Чернівецькій області 08.06.2010 р. за № 31/2206, організатором по проведенню конкурсів з перевезення пасажирів на міжміських та приміських автобусних маршрутах загального користування, які не виходять за межі території області визначено Чернівецьку обласну державну адміністрацію (Т.1 а.с. 186 - 190).

Пунктом 2 цього розпорядження утворено і затверджено склад конкурсного комітету з організації та проведення конкурсів щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування.

До складу конкурсного комітету, з урахуванням змін внесених розпорядженнями Чернівецької обласної державної адміністрації, увійшли: ОСОБА_11 заступник голови-керівник апарату обласної державної адміністрації, голова конкурсного комітету; ОСОБА_12 - заступник начальника управління інфраструктури та туризму обласної державної адміністрації, заступник голови конкурсного комітету; ОСОБА_14 начальник відділу транспорту, звязку та дорожнього господарства управління інфраструктури та туризму обласної державної адміністрації, секретар конкурсного комітету; члени конкурсного комітету: ОСОБА_20 начальник управління державної служби боротьби з економічною злочинністю Управління Міністерства внутрішніх справ України в Чернівецькій області; ОСОБА_21 заступник начальника управління Державтоінспекції Управління Міністерства внутрішніх справ України в Чернівецькій області; ОСОБА_8 голова постійної комісії обласної ради з питань будівництва, архітектури, транспорту, звязку житлово-комунального господарства та надзвичайних ситуацій; ОСОБА_22 заступник начальника відділу оподаткування фізичних осіб державної податкової адміністрації в Чернівецькій області; ОСОБА_13 головний спеціаліст юридичного відділу апарату обласної державної адміністрації; ОСОБА_17 начальник відділу транспорту, звязку та енергетики департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради; ОСОБА_23 голова Чернівецької міської ради професійних спілок; ОСОБА_24 представник громадської організації «Асоціації»Техноспорт», член конкурсного комітету, ОСОБА_25 голова обласної ради ветеранів (Т.1 а.с. 191-198).

Також згаданим розпорядженням Чернівецької обласної державної адміністрації для організації забезпечення і підготовки матеріалів для проведення засідань конкурсного комітету залучено державне підприємство «Чернівецький навчально-координаційний центр з питань організації автомобільного транспорту»при Міністерстві транспорту України.

У газеті «Буковинське віче»№ 38 (2137) від 08.07.2011 р. відповідачем було оголошено конкурс про організацію перевезень пасажирів на окремих міжміських та приміських автобусних маршрутах загального користування, які не виходять за межі території Чернівецької області (внутрішньообласні перевезення), в т.ч. за маршрутом № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»через ОСОБА_26, проведення якого заплановано на 12.08.2011 р. в приміщенні Чернівецької обласної державної адміністрації за адресою м. Чернівці, вул. М. Грушевського, 1, 3 поверх, зала засідань (каб. № 302) (Т.1 а.с. 199).

В даному оголошенні також були зазначені умови конкурсу, вимоги яким повинні відповідати претенденти конкурсу. Зокрема, у конкуорсі на визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування можуть брати участь автомобільні перевізники, які мають ліцензію на той вид послуг, що виносять на конкурс, на законних підставах використовують у достатній кількості сертифіковані автобуси відповідного класу, відповідають вимогам, викладеним у статті 34 Закону України «Про автомобільний транспорт». Для забезпечення належної якості та безпеки перевезень пасажирів приміського, міжміського внутрішньообласного сполучення, згідно «Порядку визначення класу комфортності автобусів, сфери їхнього використання за видами сполучень та режимами руху»затвердженого наказом Мінтрансзвязку України від 12.04.2007 р. № 285 зареєстрованого Міністерством юстиції України 14.05.2007 р. за № 499/13766, на маршрутах протяжністю 150 км допускається використання автобусів категорії М2 (повна маса до 5 т) та М3 (повна маса більше 5 т), а на маршрутах протяжністю більше 150 км автобусів категорії М3. Клас автобусів на міжміських маршрутах І, ІІ, на приміських маршрутах І, ІІ, ІІІ. Маршрути (оборотні рейси) виставляються на конкурс у звичайному режимі руху із застосуванням регульованих тарифів на перевезення та обовязковим наданням передбачених законодавством пільг на проїзд окремим категоріям громадян. Для забезпечення роботи на приміських автобусних маршрутах загального користування перевізник претендент повинен забезпечити не менш, як один транспортний засіб пристосований для перевезення осіб з обмеженими фізичними можливостями.

Крім обовязкових умов конкурсу, організатором конкурсу (відповідачем) також визначено додаткові умови, яким повинен відповідати претендент, зокрема:

- мати у наявності резерв автобусів на автобусних маршрутах у разі виходу їх із ладу;

- транспортні засоби, які будуть використовуватися для перевезення пасажирів, повинні відповідати вимогам безпеки, комфортності, охорони праці та екології, перебувати в належному технічному та санітарному стані, бути укомплектованим відповідно до законодавства з відповідним оформленням ліцензійної карти;

- підтвердити спроможність автомобільного перевізника самостійно забезпечувати перевезення пасажирів на маршруті загального користування; щомісячно забезпечувати виконання розкладу руху автобусів на міжміських та приміських автобусних маршрутах загального користування, які не виходять за межі території Чернівецької області (внутрішньообласні маршрути) з регулярністю не менше 97 відсотків на міжміських автобусних маршрутах загального користування; не менше 97 відсотків на приміських автобусних маршрутах загального користування.

Також умовами конкурсу передбачено, що до участі у конкурсі не допускаються автомобільні перевізники (фізичні або юридичні особи), які:

- визнані банкрутами або щодо яких порушено процедуру банкрутства (за винятком тих, стосовно яких проводиться процедура санації), або які проходять процедуру ліквідації як субєкти господарювання;

- не відповідають вимогам ст. 34 Закону України «Про автомобільний транспорт»;

- мають несплачені штрафні санкції, накладені Головтрансінспекцією або Державтоінспекцією неоскаржені в судовому порядку (що були накладені не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення конкурсу);

- пропонують використовувати автобуси переобладнані з вантажних автомобілів, які не мають документів щодо відповідності вимоги безпеки і не зареєстровані як автобуси;

- не мають достатньої кількості транспортних засобів для виконання перевезень, зумовлених обєктом конкурсу, та перевезень, які повинні виконуватися відповідно до діючих договорів.

Кінцевий строк прийняття документів для участі в конкурсі встановлено до 17 год. 00 хв. 28.07.2011 р.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами і третіми особами, позивачем та третіми особами ПП «Підгіря-Авто», ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»були подані документи для участі у конкурсі по визначенню автомобільних перевізників за наступними обєктами конкурсу: маршрут № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»через ОСОБА_26 (Т. 2. а.с. 2-37, 38-69, 70-109).

Зокрема, позивачем 27.07.2011 р. було подана заява на участь у конкурсі з перевезення пасажирів на міжміському (приміському) маршруті загального користування, до якої приєднано висновок УДАІ УМВС України в Чернівецькій області за результатами перевірки ПП «Багіра» вимог законодавства у сфері безпеки дорожнього руху; довідку про відповідність технічного стану автобусів, завірену копію ліцензії, копію реєстраційних талонів, тимчасових карток, ліцензійних карток, свідоцтва про державну реєстрацію, заяву, анкету, список транспортних засобів, інформацію про наявність транспортних засобів пристосованих для осіб з обмеженими фізичними можливостями (Т.2 а.с. 40, 42-43, 44, 45, 46-47 48, 49-69).

12.08.2011 р. відбулося засідання конкурсного комітету з організації та проведення конкурсів щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування, яке оформлено протоколом № 8 від 12.08.2011 р. (Т.1 а.с. 10-16).

Як видно із протоколу № 8 від 12.08.2011 р. та підтверджується доказами по справі, конкурсний комітет розпочав роботу із закритого засідання, на якому було прийнято рішення щодо недопущення ПП «Багіра»до участі в конкурсі на обєкт № 10 (№ 201 «Чернівці - Сторожинець», 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»через ОСОБА_26).

Підставою для прийняття даного рішення стали інформації УДАІ УМВС України в Чернівецькій області № 8/2829 від 30.06.2011 р. та № 3443 від 11.08.2011 р., територіального управління Головтрансінспекції в Чернівецькій області № 1146/2 від 14.07.2011 р., а також акти територіального управління Головтрансінспекції в Чернівецькій області складені від 13.07.2011 р. № 74 та № 74/1.

Згідно п. 2.1.10 рішення конкурсного комітету, переможцем конкурсу з перевезення пасажирів на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування за обєктом конкурсу № 10 (№ 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»через ОСОБА_26) переможцем став ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс».

Вказане рішення прийнято конкурсним комітетом за результатами бальної оцінки конкурсних пропозицій ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс», яке отримало 32 бали та посіло перше місце і отримало право роботи на 5 років. ПП «Підгіря-Авто»за результатами бальної оцінки конкурсних пропозицій отримало 4,5 бали та посіло друге місце.

Розпорядженням Чернівецької обласної державної адміністрації № 583-3 від 09.09.2011 р. «Про введення в дію рішення конкурсного комітету щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування»введено в дію рішення конкурсного комітету з організації та проведення конкурсів щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування від 12.08.2011 р. (Т.1 а.с. 65).

14.09.2011 р. між Чернівецькою обласною державною адміністрацією та ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»було укладено договір на перевезення пасажирів на маршрутах загального користування, на умовах якого, ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»отримало право на перевезення пасажирів на постійних автобусних маршрутах загального користування № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8» через ОСОБА_26 терміном дії до 11.08.2011 р. (Т.2 а.с. 165-167).

Не погоджуючись з рішення конкурсного комітету, в частині недопущення до участі в конкурсі та визнання переможцями перевізників ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»та ПП «Підгіря-Авто», а також з розпорядженням, яке вводить в дію вказане рішення конкурсного комітету, позивач звернувся до суду.

Також судом встановлено, що 16.11.2011 р. Чернівецькою обласною державною адміністрацією, у звязку з надходженням від органів виконавчої влади письмової інформації, що підтверджує факт подання ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс»недостовірної інформації, а також порушення автоперевізником абзацу 5 п. 4.2 Договору не перевезення пасажирів на маршрутах загального користування від 14.09..2011 р. № 225, достроково розірвано вказаний договір на групі рейсів на автобусних маршрутах № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»через ОСОБА_26 (Т.3 а.с. 16-17).

Не погоджуючись із діями посадової особи місцевого органу виконавчої влади, ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс» звернуло до Сторожинецького районного суду Чернівецької області (Т.3 а.с. 145, 146).

Розглянувши матеріали справи, встановивши фактичні обставини в справі, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення проти позову, дослідивши та оцінивши надані докази в сукупності, проаналізувавши законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що в задоволенні адміністративного позову слід відмовити з наступних підстав.

Засади організації та діяльності автомобільного транспорту визначає Закон України «Про автомобільний транспорт»від 05.04.2001 р. № 2344-III (далі Закон № 2344-III).

Статтею 3 Закону № 2344-III встановлено, що цей Закон регулює відносини між автомобільними перевізниками, замовниками транспортних послуг, органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування, пасажирами, власниками транспортних засобів, а також їх відносини з юридичними та фізичними особами - суб'єктами підприємницької діяльності, які забезпечують діяльність автомобільного транспорту та безпеку перевезень.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 7 цього Закону організація пасажирських перевезень на міжміських та приміських автобусних маршрутах загального користування, які не виходять за межі території області (внутрішньообласні маршрути) покладається на ОСОБА_16 міністрів Автономної Республіки Крим чи обласні держадміністрації.

Визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування здійснюється виключно на конкурсних засадах (ст. 43 Закону № 2344-III).

Згідно ст. 44 Закону № 2344-III організація проведення конкурсу та визначення умов перевезень покладаються на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування. Для підготовки та проведення конкурсу органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування утворюють конкурсний комітет, до складу якого входять представники відповідних органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, територіальних органів центрального органу виконавчої влади з питань автомобільного транспорту та територіальних органів Міністерства внутрішніх справ України, відповідальних за безпеку дорожнього руху, а також громадських організацій.

Згідно ч. 12 ст. 44 Закону № 2344-III порядок проведення конкурсів визначає Кабінет Міністрів України.

Процедура підготовки та проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування передбачена Порядком проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування (в редакції, що діяв на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Порядок), затвердженим постановою Кабінетом Міністрів України № 1081 від 03.12.2008 р.

Організатором проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автомобільному маршруті загального користування, відповідно до абз. 4 п. 2 Порядку, є орган виконавчої влади, виконавчий орган сільської, селищної, міської ради.

Згідно п. 3 Порядку організацію проведення конкурсу забезпечує організатор.

Утворення та основні засади діяльності конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників визначено пунктами 22-24 Порядку.

Як видно із матеріалів справи, організатором проведення 12.08.2011 р. конкурсу з організації перевезень пасажирів на окремих міжміських та приміських автобусних маршрутах загального користування, які не виходять за межі території Чернівецької області (внутрішньообласні перевезення) є Чернівецька обласна державна адміністрація.

Вимоги до автомобільних перевізників, які допускаються до участі в конкурсі встановлені ст. 45 Закону № 2344-III.

Так, у конкурсі на визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування можуть брати участь автомобільні перевізники, які мають ліцензію на той вид послуг, що виносять на конкурс, на законних підставах використовують у достатній кількості сертифіковані автобуси відповідного класу, відповідають вимогам, викладеним у ст. 34 цього Закону. До участі в конкурсі не допускаються автомобільні перевізники, які: визнані банкрутами або щодо яких порушено справу про банкрутство чи ліквідацію як суб'єкта господарювання; подали до участі в конкурсі документи, що містять недостовірну інформацію; не відповідають вимогам статті 34 цього Закону; передбачають використовувати на маршрутах автобуси, переобладнані з вантажних транспортних засобів.

Статтею 34 Закону № 2344-III визначено, що автомобільний перевізник повинен:

виконувати вимоги цього Закону та інших законодавчих і нормативно-правових актів України у сфері перевезення пасажирів та/чи вантажів;

утримувати транспортні засоби в належному технічному і санітарному стані та забезпечувати їх зберігання відповідно до вимог статті 21 цього Закону;

забезпечувати контроль технічного і санітарного стану транспортних засобів перед виїздом на маршрут;

забезпечувати проведення медичного контролю стану здоров'я водіїв;

організувати проведення періодичного навчання водіїв методам надання першої медичної допомоги потерпілим від дорожньо-транспортних пригод;

забезпечувати умови праці та відпочинку водіїв згідно з вимогами законодавства;

забезпечувати проведення стажування та інструктажу водіїв у порядку, визначеному центральним органом виконавчої влади з питань автомобільного транспорту;

забезпечувати безпеку дорожнього руху;

забезпечувати водіїв відповідною документацією на перевезення пасажирів.

Автомобільні перевізники з кількістю транспортних засобів десять і більше зобов'язані організовувати підвищення кваліфікації керівників і спеціалістів автомобільного транспорту, діяльність яких пов'язана з наданням послуг автомобільного транспорту, у термін один раз на п'ять років, а з питань безпеки перевезень, охорони праці та пожежної безпеки - у термін один раз на три роки в порядку, який визначає центральний орган виконавчої влади з питань автомобільного транспорту.

Згідно п. 12 Порядку до участі в конкурсі не допускаються автомобільні перевізники, які:

1) визнані банкрутами або щодо яких порушено процедуру банкрутства (за винятком тих, стосовно яких проводиться процедура санації), або які проходять процедуру ліквідації як суб'єкти господарювання;

2) подали на розгляд документи не в повному обсязі або такі, що містять недостовірну інформацію;

3) не відповідають вимогам статті 34 Закону України «Про автомобільний транспорт»;

4) пропонують використовувати автобуси, переобладнані з вантажних автомобілів, які не мають документів щодо відповідності конструкції вимогам безпеки і не зареєстровані як автобуси;

5) мають несплачені штрафні санкції, накладені Головавтотрансінспекцією або Державтоінспекцією, неоскаржені у судовому порядку (що були накладені не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення конкурсу);

6) не мають достатньої кількості транспортних засобів для виконання перевезень, зумовлених об'єктом конкурсу, та перевезень, які повинні виконуватися відповідно до діючих договорів (дозволів).

Як видно із оскаржуваного рішення конкурсного комітету, оформленого протоколом № 8 від 12.08.2011 р., підставою для недопущення позивача до участі в конкурсі стала невідповідність автоперевізника - претендента вимогам ст. 34 Закону № 2344-III та п.п. 3 п. 12 Порядку.

Відповідно до п. 2 Порядку, умови конкурсу - встановлені організатором умови перевезень пасажирів, які повинні виконувати автомобільні перевізники, визначені на відповідному об'єкті конкурсу.

Згідно до п. 28 Порядку, організатор або робочий орган публікує в офіційних друкованих засобах масової інформації не пізніше ніж за 30 календарних днів до початку конкурсу оголошення про конкурс, яке повинне містити таку інформацію: найменування організатора та робочого органу; порядковий номер та основні характеристики кожного об'єкта конкурсу: на міжміському маршруті - номер рейсу, початковий та кінцевий пункти маршруту, протяжність, час відправлення з кінцевих пунктів та прибуття до них, особливості періодичності здійснення перевезень (сезонний, у певні дні тижня тощо), вимоги до автобусів щодо класу (категорії), комфортності та пасажиромісткості, можливість обслуговування рейсів на паритетних умовах; на міському та приміському маршруті - номер маршруту, найменування кінцевих зупинок, кількість оборотних рейсів або кількість автобусів для забезпечення перевезень, режим руху та інтервал, особливості періодичності здійснення перевезень (сезонний, у певні дні тижня тощо), вимоги до автобусів щодо класу (категорії), комфортності та пасажиромісткості; умови конкурсу; порядок одержання необхідної інформації про об'єкт конкурсу; кінцевий строк прийняття документів для участі в конкурсі; найменування організації, режим її роботи та адреса, за якою подаються документи для участі в конкурсі; місце та дата одержання бланків документів для участі в конкурсі; місце, дата та час початку проведення засідання конкурсного комітету; розмір плати за участь у конкурсі; телефон для довідок (електронна адреса або адреса веб-сайту) з питань проведення конкурсу.

Матеріали справи свідчать, що 08.07.2011 р. у газеті «Буковинське віче»№ 38 (2137), з дотриманням вимог встановлених п. 28 Порядку, відповідачем опубліковано оголошення про проведення 12.08.2011 р. конкурсу щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування, в т. ч. по маршрутах № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281 «Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8».

Відповідно до змісту оголошення про проведення конкурсу кінцевий строк подання документів визначений до 17:00 год. 28.07.2011 р. включно.

Дослідженням в судовому засіданні матеріалів справи встановлено та не заперечується сторонами, що заява на участь у конкурсі з перевезення пасажирів на міжміському (приміському) маршруті загального користування з відповідним пакетом документів подана позивачем 27.07.2011 р.

Із протоколу № 8 від 12.08.2011 р. слідує, що конкурсний комітет розпочав роботу із закритого засідання, на якому було прийнято рішення щодо недопущення ПП «Багіра» до участі в конкурсі на обєкт № 10 (№ 201 «Чернівці - Сторожинець», 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8» через ОСОБА_26).

Підставою для прийняття вказаного рішення послугувала інформація УДАІ УМВС України в Чернівецькій області № 8/2829 від 30.06.2011 р. та № 3443 від 11.08.2011 р. та територіального управління Головтрансінспекції в Чернівецькій області № 1146/2 від 14.07.2011 р., а також акти складені територіальним управлінням Головтрансінспекції в Чернівецькій області від 13.07.2011 р. № 74 і № 74/1.

З інформації УДАІ УМВС України в Чернівецькій області № 8/2829 від 30.06.2011 р. та № 3443 від 11.08.2011 р. слідує про виявлення 62 випадків порушень правил дорожнього руху України водіями автобусів ПП «Багіра»в період з травня 2006 р. по 25.06.2011 р., в т.ч. 4 порушення в період з 14.06.2011 р. по 25.06.2011 р., а також використання позивачем автобусів без відповідного документу, що підтверджує використання транспортних засобів на законних підставах (Т.1 а.с. 53-57, 58).

14.07.2011 р. Територіальне управління Головної державної інспекції на автомобільному транспорті в Чернівецькій області (далі Головавтотрансінспекція в Чернівецькій області) на адресу відповідача направило інформацію за вих. № 1446/2 щодо проведення позапланової перевірки ОСОБА_27 умов ПП «Багіра».

Судовим розглядом встановлено, що співробітниками територіального управління Головавтотрансінспекції в Чернівецькій області, на підставі подання Чернівецької обласної державної адміністрації від 30.06.2011 р. № 01/30/19-1114, проведено позапланову перевірку додержання ліцензіатом (ПП «Багіра») ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, за результатами якої 13.07.2011 р. складено акти № 74 та № 74/1 (Т.1 а.с. 47-49, 104-106, 205).

Як видно із акту про неможливість ліцензіата забезпечити виконання ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт від 13.07.2011 р. № 74, під час проведення позапланової перевірки у ПП «Багіра»виявлені наступні порушення ОСОБА_27 умов:

1) порушення вимог п. 2.3.4 ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з внутрішніх перевезень пасажирів ст. 22, 23, 25-27 Закону України «Про автомобільний транспорт»та Положення про технічне обслуговування і ремонт транспортних засобів, затвердженого наказом Мінтрасу України від 30.03.1999 р. № 102 графіки планування проведення своєчасних робіт з ТО -1 та ТО-2, що встановлені вказаним Положенням не розробляються. Документи, які підтверджують проведення таких робіт, відсутні;

2) порушення вимог п. 2.3.14 ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, визначених ЗакономУкраїни «Про автомобільний транспорт»- ПП «Багіра»не забезпечило виконання договору на стоянку транспортних засобів ПАЗ д.н. СЕ 0377АА, д.н. НОМЕР_1, ОСОБА_28, д.н. НОМЕР_2, д.н. 00943МС, ОСОБА_13 д.н. СЕ 016 8АА з ВАТ «Чернівецьке АТП-17754». Умови договору не виконувались. Транспортні засоби зберігалися по місцю проживання водіїв;

3) порушення вимог п. 2.3.8 ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів автомобільним транспортом загального користування, наказу Міністерства транспорту України від 07.06.2010 р. № 340 «Про затвердження Положення про робочий час і час відпочинку водіїв колісних транспортних засобів»- не забезпечується контроль за умовами роботи, режимом роботи та відпочинку, графіки роботи та відпочинку не надані. Значно перевищується нормальна тривалість робочого часу водіїв. Згідно наказу № 340 від 07.06.2010 р. про затвердження Положення про робочий час і час відпочинку водіїв колісних транспортних засобів нормальна тривалість робочої зміни не може перевищувати 10 год., хоча на окремих маршрутах № 10, № 19 тривалість робочого часу водія триває до 16 год. За інформацією управління Пенсійного фонду України в Першотравневому районі м. Чернівці на 25.06.2011 р. за підприємством ПП «Багіра»зареєстровано 29 найманих працівників з них 25 водіїв. Дорожні листи не заповнені належним чином, відсутні на час виїзду та заїзду в гаражах, в деяких дорожніх листах відсутня марка та державний номер транспортного засобу, що виїхав в рейс;

4) порушення вимог п. 2.3.3 ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з внутрішніх перевезень пасажирів ст. 43 Закону України «Про автомобільний транспорт»ст. 10, 45 Закону України «Про дорожній рух», наказу Міністерства охорони здоров'я України та Міністерства внутрішніх справ України «Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів». Порушення п.2.5.3 (Наказ Міністерства транспорту та зв'язку від 2.07.2010р. № 427).

Приміщення для проведення перед рейсових медичних оглядів не відповідає вимогам додатку - 1 до інструкції про організацію та проведення перед рейсового та після рейсового медогляду водіїв транспортних засобів.

А саме:

- в наявності один кабінет (при необхідності два);

- відсутня настільна лампа;

- відсутня шафа для одягу;

- відсутній килим для полу;

- відсутній експрес - тести на алкоголь та наркотики

- відсутній столик для медичного устаткування.

- відсутня сумка з набором медикаментів для надання невідкладної медичної допомоги.

Не здійснюється після рейсові медичні огляди водіїв автобусів. Журнал медогляду, який ведеться в ВАТ «Чернівецьке АТП 17754» не відповідає додатку № 2 інструкції (журнал повинен відповідати формі № 137-2/0), медичні довідки водіїв зберігаються в лікаря , відсутній список водіїв в яких виходить термін дії медичних довідок (Т.1 а.с. 105 - 106).

Аналогічні порушення зафіксовано актом № 74/1 від 13.07.2011 р. Крім того, в акті № 74/1 зазначено, що 19.07.2011 р. о 11:00 год. у приміщенні Міністерства інфраструктури України відбудеться засідання ОСОБА_27 комісії Головавтотрансінспекції, де будуть розглядатися матеріали перевірки виконання позивачем ОСОБА_27 умов.

Інформацію щодо проведення позапланової перевірки ОСОБА_27 умов ПП «Багіра», територіальне управління Головавтотрансінспекції в Чернівецькій області направило на адресу Чернівецької обласної державної адміністрації, а також Головної державної інспекції на автомобільному транспорті (Т.1 а.с. 103).

19.07.2011 р. Головною державною інспекцією на автомобільному транспорті прийнято розпорядження № 42 про усунення порушень ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт терміном до 29.07.2011 р. (Т.1 а.с. 203).

28.07.2011 р. ПП «Багіра»листом за вих. № 10/65 поінформувала територіальне управління Головавтотрансінспекції в Чернівецькій області про усунення порушень ОСОБА_27 умов (Т.1 а.с. 207).

03.08.2011 р. працівниками територіального управління Головавтотрансінспекції в Чернівецькій області проведено позапланову перевірку про виконання розпорядження щодо усунення порушень ОСОБА_27 умов, за наслідками якої складено акт № 89 про усунення порушень ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, визначених Законом України «Про автомобільний транспорт»(Т.1 а.с. 50-51).

Як слідує з вказаного акту, проведеною перевіркою встановлено, що ліцензіат (ПП «Багіра») усунув порушення викладені в акті № 74/1 від 13.07.2011 р..

Разом з тим, судовим розглядом встановлено, що позивач частково усунув порушення викладені в акті № 74/1 від 13.07.2011 р. Зокрема, з акту № 89 від 03.08.2011 р. не вбачається про усунення позивачем порушення викладеного в п. 4 акту № 74/1 від 13.07.2011 р.

На підставі вказаної інформації, конкурсним комітетом зроблено висновок про те, що позивач не відповідає вимогам ст. 34 Закону України «Про автомобільний транспорт»та п.п. 3 п. 12 Порядку.

Суд погоджується з таким висновком конкурсного комітету, виходячи з наступного.

Пунктом 30 Порядку визначено, що документи для участі в конкурсі подаються перевізником-претендентом у закритому конверті (пакеті). Конверт (пакет), який містить документи для участі в конкурсі, відкривається наступного дня після закінчення строку їх прийняття. Кінцевий строк прийняття документів для участі в конкурсі визначається організатором і не може становити менш як 10 робочих днів до дати проведення конкурсу.

Згідно п. 33 Порядку документи, які надійшли до організатора після встановленого строку, не розглядаються.

Судом встановлено, що до 28.07.2011 р., тобто до кінцевого терміну подачі документів на конкурс, позивач не повідомляв ні організатора конкурсу ні робочий орган про усунення порушень ОСОБА_27 умов. Про вказану обставину не повідомив позивач і після спливу терміну подачі документів на конкурс.

Разом з тим, тільки 28.07.2011 р. ПП «Багіра»листом за вих. № 10/65 поінформувала територіальне управління Головавтотрансінспекції в Чернівецькій області про усунення порушень ОСОБА_27 умов, а 03.08.2011 р. працівниками територіального управління Головавтотрансінспекції в складено акт № 89 про усунення порушень ОСОБА_27 умов провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезення пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, визначених Законом України «Про автомобільний транспорт».

При цьому суд звертає увагу на те, що позивачем усунуто тільки частково виявленні порушення ОСОБА_27 умов.

Не подавались позивачем також відомості, які б спростовували виявлені порушення в інформаціях УДАІ УМВС України в Чернівецькій області.

Суд констатує, що листом № 1150/3 від 09.08.2011 р. Територіальне управління Головної державної інспекції на автомобільному транспорті в Чернівецькій області інформувало ДП «Чернівецький навчально-координаційний Центр з питань організації діяльності автомобільного транспорту» про те, що дорожньо-транспортних пригод, що сталися з вини водіїв перевізників претендентів протягом одного року до дня оголошення конкурсу не зареєстровано. Несплачені та неоскаржені в судовому порядку накладені фінансові санкції за порушення вимог чинного законодавства за двадцять днів до дати проведення конкурсу відсутні (Т.1 а.с. 206). Вказана обставина не заперечувалась сторонами.

Отже, наведені обставини свідчать, що позивачем виявленні порушення було усунуто частково вже після закінчення встановленого терміну подачі документів на конкурс, тобто після 28.07.2011 р., відтак конкурсних комітет не мав правових підстав приймати до уваги інформацію та документи, які надійшли після встановленого строку, а також розглядати їх.

Згідно п. 47 Порядку рішення про результати конкурсу приймається конкурсним комітетом на закритому засіданні в присутності не менш як половини його складу, у тому числі голови конкурсного комітету або його заступника, простою більшістю голосів.

З протоколу № 8 засідання конкурсного комітету з організації та проведення конкурсів щодо визначення пасажирських перевізників на приміських та міжміських внутрішньообласних автобусних маршрутах загального користування від 12.08.2011 р. вбачається, що рішення щодо недопущення ПП «Багіра»до участі в конкурсі на обєкт № 10 (№ 201 «Чернівці - Сторожинець», 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»через ОСОБА_26), а також про визнання переможцем ДП «ОСОБА_10 Сервіс»прийнято одноголосно всіма членами конкурсного комітету, що складає 11 осіб.

У звязку з цим, доводи позивача, про те, що не всі члени конкурсного комітету голосували за недопущення позивача до участі в конкурсі, суд не бере до уваги, оскільки рішення прийнято простою більшістю голосів, і вказана обставина не може бути підставою для визнання нечинним оскаржуваного рішення, оформленого протоколом № 8 від 12.08.2011 р.

Відповідно до п. 49 та 51 Порядку рішення конкурсного комітету про визначення переможця конкурсу, а також перевізника-претендента, який за результатами розгляду посів друге місце, оголошується перевізникам-претендентам під час конкурсу, у 10-денний строк оформляється протоколом, який підписують голова та секретар конкурсного комітету, і подається організатору. Рішення конкурсного комітету щодо визначення переможця конкурсу вводяться в дію наказом (постановою або іншим розпорядчим документом) організатора протягом не більш як 10 робочих днів з дня проведення конкурсу.

Таким чином, суд вважає, що рішення конкурсного комітету в частині недопущення до участі в конкурсі ПП «Багіра»та визнання переможцями по маршрутам № 201 «Чернівці - Сторожинець», № 281 «Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8»перевізників ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс» та ПП «Підгіря-Авто» прийнято правомірно відповідно до вимог чинного законодавства, відтак розпорядження Чернівецької обласної державної адміністрації № 583-3 від 09.09.2011 р., як похідне та таке, що вводить в дію рішення також не підлягає скасуванню.

Крім того, приймаючи рішення про законність рішення конкурсного комітету щодо недопущення позивача до участі в конкурсі на обєкт № 10 (№ 201 «Чернівці - Сторожинець», 281«Урсоя Чернівці», № 286 «Сторожинець ОСОБА_8» через ОСОБА_26), а також про визнання переможцем ДП «ОСОБА_9 ОСОБА_10 Сервіс», суд вважає, що не має повноважень вдаватись до оцінки дискреційних функцій організатора конкурсу, оскільки в силу вимог ч. 3 ст. 2 КАС України, адміністративні суди не вправі втручатися у дискреційну діяльність субєкта владних повноважень і підмінювати рішення, які належать тільки до його повноважень.

Стаття 19 Конституції України визначає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень. Відповідно до ч. 2 ст. 2 КАС України до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією або законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Оцінюючи правомірність дій та рішень відповідача, суд керується критеріями, закріпленими ч. 3 ст. 2 КАС України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, які повинні дотримуватися при реалізації дискреційних повноважень владного суб'єкта.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Судовим розглядом не встановлено фактів порушення відповідачем зазначених критеріїв, а тому суд вважає, що відповідач діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, добросовісно, розсудливо, з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно та своєчасно.

Відповідно до п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Під час судового розгляду справи відповідач, як субєкт владних повноважень довів правомірність своїх рішень, в звязку з чим суд приходить до висновку, що в позові слід відмовити повністю.

Суд не бере до уваги доводи позивача про подання ДП «ОСОБА_9 Сервіс»та ПП «Підгіря - Авто»недостовірної інформації на конкурс, оскільки це не є предметом спору.

Разом з тим, суд розяснює позивачу, якщо на його думку, субєктами владних повноважень організатору конкурсу була подана недостовірна інформація, то він не позбавлений можливості оскаржувати таку інформацію та дії у судовому порядку.

Відповідно до положень, закріплених ст. 11 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Оскільки, спір вирішено на користь суб'єкта владних повноважень, звільненого від сплати судового збору, а також за відсутності витрат відповідача - суб'єкта владних повноважень, пов'язаних із залученням свідків та проведенням судових експертиз, судові витрати (судовий збір) відповідно до ч. 2 ст. 94 КАС України стягненню з позивача не підлягають.

У процесі розгляду справи не виявлено інших фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст. ст. 2, 11, 69, 70, 71, 72, 86, 94, 158, 160 - 167 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Порядок та строки набрання постановою законної сили та оскарження.

Відповідно до ч. 3 ст. 254 КАС України судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова, згідно ст. 186 КАС України, може бути оскаржена в апеляційному порядку до Вінницького апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі в десятиденний строк з дня її проголошення апеляційної скарги. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Повний текст виготовлено та підписано судом 12 грудня 2011 р.

Суддя В.К. Левицький