Постанова № 58956408, 13.07.2016, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" липня 2016 р.Справа № 5/112-Б-10Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від кредитора ПАТ КБ «ПриватБанк» Від ПАТ «ІмексБанк» Від ТОВ «Фінансова компанія «Приватні Інвестиції» Арбітражний керуючий Арбітражний керуючийБогатиря К.В. Будішевської Л.О., Мишкіної М.А. Герасименко Ю.С. Рура Н.В., довіреність № 3978-К-Н-0, дата видачі: 24.09.15 Кульбаба В.В., довіреність № 190516, дата видачі: 19.05.16 Лойфер А.Е, довіреність № 197, дата видачі: 14.08.15 Глуховський О.Ю., посвідчення НОМЕР_1, дата видачі: 22.03.13 Акопян Г.Г., посвідчення НОМЕР_2, дата видачі: 17.07.13 розглянувши апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. на ухвалу господарського суду Херсонської області від01.06.2016р.у справі№ 5/112-Б-10за заявою кредитора Публічного акціонерного товариства «Креді Агріколь Банк»до боржника проМалого приватного підприємства «Таврія» банкрутство ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 05.11.2010р. за заявою Публічного акціонерного товариства «Індустріально-Експортний Банк», м. Київ порушено справу про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія», на підставі ст.ст. 6-8, 11-12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 23.12.2010р. за результатами підготовчого засідання, визнано вимоги ПАТ «Індустріально-експортний банк», м. Київ до малого приватного підприємства «Таврія» в сумі 4543516,25грн. (з яких вимоги в сумі 1225273,45 грн. не забезпечені заставою майна боржника), введено процедуру розпорядження майном боржника і призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 23.06.2011р. за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 18.10.2011р. відкрито процедуру санації боржника Малого приватного підприємства «Таврія» та призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Білоусова О.А.

Постановою господарського суду Херсонської області від 04.05.2012р. мале приватне підприємство «Таврія» (далі по тексту - МПП «Таврія») визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру і призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Білоусова О.А.

Ухвалою господарського суду від 17.01.2013 р. ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Марченка С.О., якого зобов'язано здійснити ліквідаційну процедуру і подати до суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута.

Ухвалою господарського суду від 22.01.2015 р. у задоволенні скарг кредиторів ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», ПАТ КБ «Приватбанк» на дії ліквідатора арбітражного керуючого Марченка С.О. та клопотання про усунення арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора банкрута та призначення нового ліквідатора відмовлено, продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Марченка С.О.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.08.2015 р. апеляційну скаргу ПАТ КБ «Приватбанк» задоволено частково, ухвалу господарського суду Херсонської області від 22.01.2015 р. скасовано, скарги ПАТ КБ «Приватбанк» та ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит» на дії і бездіяльність ліквідатора Марченка С.О. задоволено, клопотання ПАТ КБ «Приватбанк» про усунення арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора задоволено частково, усунуто арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія» та припинено повноваження арбітражного керуючого Марченка С.О. по справі № 5/112-Б-10.

Ухвалою господарського суду від 10.11.2015р. ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Акопяна Г.Г., продовжено строк ліквідаційної процедури на шість місяців.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.12.2015 р. касаційну скаргу арбітражного керуючого Марченка С.О. задоволено частково, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.08.2015 р. скасовано, справу передано на новий розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.02.2016 р. апеляційну скаргу ПАТ КБ «Приватбанк» залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Херсонської області від 22.01.2015 р. залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 24.03.2016р. по справі № 5/112-Б-10:

1.Заяву арбітражного керуючого Марченка С.О. про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали господарського суду Херсонської області від 10.11.2015р. у справі №5/112-Б-10 задоволено частково.

2.Ухвалу господарського суду від 10.11.2015р. у справі №5/112-Б-10 в частині, що стосується призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Акопян Г.Г. і зобов'язання останнього забезпечити завершення ліквідаційної процедури та виконання вимог, передбачених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», скасовано.

3.Ухвалу господарського суду від 10.11.2015р. у справі №5/112-Б-10 в частині продовження строку ліквідаційної процедури залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р.:

- здійснено заміну кредитора Управління Пенсійного фонду України в Нововоронцовському районі Херсонської області на його правонаступника - Бериславське об'єднане управління Пенсійного фонду України Херсонської області, ідентифікаційний код 40363936, м. Берислав Херсонської області;

- припинено повноваження арбітражного керуючого Марченка С.О. по виконанню обов'язків ліквідатора банкрута;

- призначено ліквідатором банкрута малого приватного підприємства «Таврія», смт. Нововоронцовка арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича, свідоцтво НОМЕР_2 від 17.07.2013р.;

- продовжено строк ліквідаційної процедури на 6 місяців.

Не погоджуючись із даною ухвалою до Одеського апеляційного господарського суду звернувся арбітражний керуючий Глуховський О.Ю. з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. по справі № 5/112-Б-10 повністю; прийняти нове рішення, яким відмовити в клопотанні комітету кредиторів про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Акопяна Г.Г.; задовольнити клопотання арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича про призначення ліквідатором банкрута МПП «Таврія».

Як на підставу викладених у скарзі вимог арбітражний керуючий Глуховський О.Ю. посилається на порушення матеріального та процесуального права, та зазначає, що:

1) судом не досліджено яким чином був скликаний комітет кредиторів 27.05.2016р., оскільки ПАТ «Банк Демарк» взагалі не був повідомлений про засідання комітету кредиторів;

2) судом не досліджувалось питання кількості голосів, якби комітет кредиторів був скликаний належним чином;

3) судом проігноровано факт протиправних дій арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. під час виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія» в період з 10.10.2015р. по 27.02.2016р., а саме Акопян Г.Г. діючи всупереч закону уклав договори оренди з ТОВ «Тракселлінг», в тому числі стосовно майна, яке вже є в оренді.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 16.06.2016р. у складі колегії суддів головуючий Богатир К.В., судді Мишкіна М.А., Поліщук Л.В. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено до розгляду на 24.06.2016р.

07.07.2016р. ліквідатором Акопяном Г.Г. до Одеського апеляційного господарського суду надані пояснення у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство малого приватного підприємства «Таврія» з додатками.

08.07.2016р. до Одеського апеляційного господарського суду надано відзив Публічного акціонерного товариства КБ «ПриватБанк» на апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. по справі № 5/112-Б-10 з додатками.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.06.2016р. розгляд справи відкладено на 13.07.2016р., строк розгляду апеляційної скарги на ухвалу господарського суду продовжено на 15 днів. Про дату, час та місце проведення судового засідання на 13.07.2016р. сторони були повідомленні належним чином та в установленому порядку.

У зв'язку із перебуванням судді Поліщук Л.В. у відпустці протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.07.2016р. до складу колегії було введено суддю Будішевську Л.О.

Колегія суддів у новому складі головуючого Богатиря К.В. та суддів Будішевської Л.О., Мишкіної М.А. прийняла справу до провадження та розглянула заново апеляційну скаргу у судовому засіданні за участю представників сторін та учасників провадженні у справі про банкрутство.

Розглянувши матеріали даної справи, дослідивши доводи апеляційної скарги та наявні у справі докази, заслухавши пояснення апелянта та інших учасників провадження або сторін по справі у судовому засіданні, колегія суддів встановила наступне.

Згідно ст. 91 Господарського процесуального кодексу України, сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили. Ухвали місцевого господарського суду оскаржуються в апеляційному порядку окремо від рішення господарського суду лише у випадках, передбачених статтею 106 цього Кодексу.

Апелянт - арбітражний керуючий Глуховський О.Ю. у даній справі не є учасником провадження справи про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія», ухвала господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. зачіпає його права та інтереси тільки, що стосується призначення ліквідатором банкрута іншої особи. Саме в частині призначення ліквідатором банкрута Акопяна Г.Г. вказана ухвала може бути оскаржена апелянтом, та саме в цій частині оскаржена ухвала переглядається апеляційним господарським судом. В іншій частині ухвала господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. у справі №5/112-Б-10 перегляду в апеляційному порядку за даною апеляційною скаргою не підлягає.

Згідно роз'яснень п. 5 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. № 7 «Про деякі питання пракики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України», якщо апеляційну скаргу подано: особою, яка не має права її подавати, то відповідні обставини виключають перегляд судових актів суду першої інстанції апеляційним господарським судом. У таких випадках останній повинен відмовити у прийнятті апеляційної скарги і винести з цього приводу відповідну ухвалу: щодо апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції - з посиланням на статті 97, 98 ГПК, а щодо апеляційних скарг на ухвали суду - на статті 91, 98 і 106 ГПК. У разі помилкового порушення апеляційного провадження в зазначених випадках суд апеляційної інстанції припиняє таке провадження на підставі пункту 1 частини першої статті 80 ГПК.

Оскільки апелянт просить скасувати повністю ухвалу господарського суду від 01.06.2016р, в тому числі з питань заміни сторони правонаступником, припинення повноважень ліквідатора Марченка С.О. за його власною заявою, продовження строку ліквідаційної процедури, але вказані питання будь-яким чином не зачіпають права та обов'язки апелянта, тому як він не є стороною або учасником провадження у даній справі про банкрутство, апеляційний суд дійшов висновку про помилкове порушення апеляційного провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. на ухвалу господарського суду від 01.06.2016р. з питань заміни сторони правонаступником, припинення повноважень ліквідатора Марченка С.О. за його власною заявою, продовження строку ліквідаційної процедури, та необхідність припинення такого апеляційного провадження на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

10.03.2016р. до господарського суду Херсонської області надійшло клопотання кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Приватні інвестиції», в якому заявник просить винести ухвалу про усунення Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія» з підстав анулювання свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна. керуючого санацією, ліквідатора). До клопотання додано Витяг з Публічного сайту Єдиного реєстру арбітражних керуючих.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 14.03.2016р. призначено розгляд клопотання на 29.03.2016р.

25.03.2016р. до господарського суду Херсонської області надійшло клопотання кредитора Публічного акціонерного товариства «БРОКБІЗНЕСБАНК», в якому останній просить винести ухвалу, якою усунути від виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія» Марченко Сергія Олександровича та призначити нового ліквідатора згідно реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України. В обґрунтування клопотання ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» посилається на дані Єдиного реєстру арбітражних керуючих, відповідно до якого наказом Міністерства юстиції України № 1953/5 від 13.10.2015р. припинено повноваження арбітражного керуючого Марченко Сергія Олександровича.

28.03.2016р. до господарського суду Херсонської області надійшло клопотання кредитора Публічного акціонерного товариства Комерційного банку «ПриватБанк» про усунення Марченко С.О. від виконання обов'язків ліквідатора, в якому ПАТ «ПриватБанк» просить усунути Марченка Сергія Олександровича від виконання обов'язків ліквідатора по справі №5/112-Б-10 про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія» та призначити арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича ліквідатором по справі № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія». До клопотання додано копію інформації з Єдиного реєстру арбітражних керуючих з офіційного веб-сайту Міністерства юстиції України щодо Марченка С.О.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 29.03.2016р. розгляд справи відкладено на 26.04.2016р.

15.04.2016р. до господарського суду Херсонської області надійшло клопотання кредитора Публічного акціонерного товариства Комерційного банку «ПриватБанк» про призначення ліквідатора (в порядку ст. 22 ГПК України, ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній до 19.01.2013р.), в якому ПАТ «ПриватБанк» просить призначити ліквідатором Малого приватного підприємства «Таврія» по справі № 5/112-Б-10 арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича. До клопотання додано протокол засідання комітету кредиторів № 3 від 14.04.2016р.

19.04.2016р. арбітражним керуючим Акопяном Г.Г. до господарського суду Херсонської області надано заяву про участь у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія», перелік справ, копія Свідоцтва НОМЕР_2 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією ліквідатора) виданого Акопяну Гаджику Гарагеновичу, копія договору № 046-402129/01АК добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого, копія трудової книжки Акопяна Г.Г., копія свідоцтва Центру перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників юстиції Міністерства юстиції України про підвищення кваліфікації, видане арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору) Акопяну Гаджику Гарагеновичу, копія листа № 033-44/5651 від 15.06.2016р. Головного управління юстиції у Херсонській області.

26.04.2016р. до господарського суду Херсонської області надійшла заява арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича про участь у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія», з доданими до неї копією Свідоцтва НОМЕР_1 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією ліквідатора) виданого Глуховському Олексію Юрійовичу, копією договору № 3111225 страхування відповідальності арбітражного керуючого.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 26.04.2016р. розгляд справи відкладено на 11.05.2016р.

11.05.2016р. до господарського суду надано копії: договору оренди від 22.03.2016р., договору № М-69 від 20.10.2014р., акту приймання - передачі нежитлових приміщень від 20.10.2014р., Витяг з кримінального провадження № 12016230040002288.

Ухвалою суду від 11.05.2016р. розгляд справи було відкладено на 01.06.2016р.

30.05.2016р. до господарського суду надано клопотання кредитора ПАТ КБ «ПриватБанк» про усунення від виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія» арбітражного керуючого Марченко С.О. та призначення ліквідатором МПП «Таврія» арбітражного керуючого Акопяна Г.Г., свідоцтво НОМЕР_2 від 17.07.2013р. До клопотання додано протокол № 4 від 27.05.2016р. засідання комітету кредиторів, копія повідомлення від 18.05.2016р. про засідання комітету кредиторів Малого приватного підприємства «Таврія» по справі № 5/112-Б-10, копії описів вкладення в цінний лист, копії фіскальних чеків (поштових чеків), копії рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення, заява арбітражного керуючого Марченко С.О. від 12.04.2016р. про звільнення від виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія», заява арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. від 26.05.2016р. про участь у справі про банкрутство з додатками.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон про банкрутство).

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14.05.1992 р. № 2343-XII (в редакції Закону України від 22.12.2011 р. № 4212-VI) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Враховуючи ту обставину, що справа про банкрутство МПП «Таврія» порушена 05.11.2010р. та постанова про визнання МПП «Таврія» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури по справі 5/112-Б-10 прийнята 04.05.2012р. і на цей час знаходиться на стадії ліквідації, до спірних правовідносин мають застосовуватися норми Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, яка була чинною до 19.01.2013р., окрім питання, які регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство. Тому до питань продажу майна боржника застосовуються норми Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013р.

Ч. 8 ст. 16 Закону про банкрутство передбачає, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Як встановлено Одеським апеляційним господарським судом в постанові від 22.02.2016р. по даній справі (головуючий суддя - Богатир К.В.) до складу комітету кредиторів боржника, відповідно до протоколу загальних зборів кредиторів Малого приватного підприємства «Таврія» від 04.07.2011р., входять наступні кредитори:

- ПАТ «Банк Демарк»;

- ПАТ «Марфін Банк»;

- ПАТ «Приват Банк»;

- ПАТ «Імекс Банк»;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» (правонаступник - ПАТ «Кредо Банк»);

- ПАТ «Банк Форум»;

- ПП «Агродія».

Згідно протоколу засідання комітету кредиторів № 3 від 14.04.2016р. (а.с. 50-52), у його проведенні приймали участь наступні члени комітету кредиторів:

- Публічне акціонерне товариство «Банк Демарк»;

- Публічне акціонерне товариство «Імекс Банк»;

- Публічне акціонерне товариство КБ «ПриватБанк»;

- ПАТ «Банк Форум»;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Приватні інвестиції»;

- Публічне акціонерне товариство «Марфін Банк».

На засіданні комітету кредиторів 14.04.2016р. були прийняті наступні рішення:

1.Задовольнити заяву ліквідатора МПП «Таврія» Марченко С.О. від 12.04.2016р. щодо припинення його повноважень, як ліквідатора МПП «Таврія» (рішення прийнято одноголосно);

2.Затвердити арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича ліквідатором МПП «Таврія» в межах справи № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія». Клопотати голові комітету кредиторів перед господарським судом в Херсонській області щодо затвердження арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича ліквідатором МПП «Таврія» в межах справи № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія» (рішення прийнято більшістю голосів).

Також, під час означеного засідання комітету кредиторів представник ПАТ «Банк «Демарк» Самойленко О.І. запропонувала розглянути заяву арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича від 12.04.2016р. про участь у справі про банкрутство - більшість членів комітету кредиторів, присутніх на засіданні, проголосували «ПРОТИ».

Пунктом 57 Постанови Пленуму Верховного суду України № 15 від 18.12.2009р. «Про судову практику в справах про банкрутство» визначено, що рішення комітету кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу. Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 Закону про банкрутство, збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті. Кількість голосів кредиторів визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Таким чином. для надання відповідно оцінки рішенням, прийнятим на засіданні комітету кредиторів, необхідно надати аналіз порядку організації проведення зборів кредиторів, тобто дотримання вимог закону щодо належного повідомлення усіх членів комітету кредиторів про дату, час та місце проведення засідання комітету кредиторів

Ухвалою від 24.06.2016р. Одеський апеляційний господарський суд зобов'язав голову комітету кредиторів та ліквідатора надати докази належного повідомлення усіх членів комітету кредиторів про дату, час та місце проведення засідання, призначеного на 14.04.2016р. (для долучення до справи).

В матеріалах апеляційного оскарження ухвали від 01.06.2016р. відсутні належні докази повідомлення усіх членів комітету кредиторів про дату, час та місце проведення засідання, призначеного на 14.04.2016р. Головою комітету кредиторів та ліквідатором не виконанні вимоги ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 24.06.2016р. та не надано доказів належного повідомлення усіх членів комітету кредиторів про дату, час та місце проведення засідання, призначеного на 14.04.2016р.

З цього приводу арбітражний керуючий Акопян Г.Г. у судовому засіданні 13.07.2016р. надав усні пояснення, які не підтверджені належними та допустимими доказами щодо письмового повідомлення усіх членів комітету кредиторів про засідання на 14.04.2016р., як того вимагає ст. 16 Закону. Незавірені копії документів, на які посилався арбітражний керуючий Акопян Г.Г. під час пояснень по справі, не прийняті до уваги апеляційним судом, оскільки вони не є письмовими доказами в порядку ст. 36 ГПК України.

Оскільки, на засіданні комітету кредиторів 14.04.2016р. не приймав участь один із членів комітету кредиторів - ПП «Агродія» та суду не надано належних доказів повідомлення усіх членів комітету кредиторів, у тому числі ПП «Агродія» про дату, час та місце проведення засідання, призначеного на 14.04.2016р., рішення, прийнятті на засіданні комітету кредиторів 14.04.2016р. - колегією суддів до уваги не приймаються.

В матеріалах апеляційного оскарження також міститься протокол № 4 засідання комітету кредиторів від 27.05.2016р. (а.с. 84-85), в якому приймали участь наступні члені комітету кредиторів:

- Публічне акціонерне товариство КБ «ПриватБанк»;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Приватні інвестиції»;

- Публічне акціонерне товариство «Марфін Банк».

На засіданні комітету кредиторів 27.05.2016р. були прийняті наступні рішення:

1.Звільнити від виконання обов'язків голови комітету кредиторів МПП «Таврія» Банк «Демарк» (рішення прийнято більшістю голосів). Обрати головою комітету кредиторів МПП «Таврія» ПАТ КБ «ПриватБанк» (рішення прийнято більшістю голосів).

2.Звільнити арбітражного керуючого Марченко С.О. від виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія», про що голові комітету кредиторів подати відповідне клопотання до господарського суду Херсонської області (рішення прийнято одноголосно). Обрати ліквідатором МПП «Таврія» арбітражного керуючого Акопяна Г.Г., про що голові комітету кредиторів подати відповідне клопотання до суду (рішення прийнято більшістю голосів). Окрім того, комітетом кредиторів на голосування виносилось питання щодо обрання ліквідатором МПП «Таврія» арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. З даного питання позитивне рішення не прийнято, оскільки більшість членів комітету кредиторів проголосувала - «Проти».

3.Клопотати перед господарським судом Херсонської області про продовження строку ліквідаційної процедури МПП «Таврія».

На виконання рішення комітету кредиторів (протокол засідання комітету кредиторів № 4 від 27.05.2016р.) голова комітету кредиторів ПАТ КБ «ПриватБанк» 30.05.2016р. подав до господарського суду Херсонської області відповідне клопотання (а.с. 83).

Як вже зазначалось вище, до даного клопотання голови комітету кредиторів ПАТ КБ «ПриватБанк» додано:

- копія повідомлення від 18.05.2016р. про засідання комітету кредиторів Малого приватного підприємства «Таврія» по справі № 5/112-Б-10 на 27.05.2016р. (підписане членами комітету кредиторами - ТОВ «ФК «Приватні інвестиції» та ПАТ КБ «ПриватБанк»);

- копії описів вкладення в цінний лист;

- копії фіскальних чеків (поштових чеків) від 19.05.2016р.;

- копії рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення.

Розглянувши надані документи, долучені до клопотання ПАТ КБ «ПриватБанк», колегією суддів встановлено, що згідно описів вкладення в цінний лист та фіскальних чеків (поштових чеків) повідомлення про збори комітету кредиторів, призначені на 27.05.2016р. за ініціативою двох членів комітету - ТОВ «ФК «Приватні інвестиції» та ПАТ КБ «ПриватБанк», були направлені:

- арбітражному керуючому Марченко С.О.;

- арбітражному керуючому Акопяну Г.Г.;

- ПАТ «Банк Форум»;

- ПАТ «Банк Демарк»;

- ПП «Агродія»;

- ПАТ «Імекс Банк»;

- ПАТ «Марфін Банк».

Рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення свідчать і про отримання даних листів трьома кредиторами: ПАТ «Імекс Банк», ПАТ «Банк Демарк», ПАТ «Банк Форум».

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що усі члени комітету кредиторів належним чином були повідомлені про дату, час та місце проведення засідання комітету кредиторів МПП «Таврія», призначеного на 27.05.2016р.

07.07.2016р. ліквідатором Акопяном Г.Г. Одеському апеляційному господарському суду надані пояснення у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія», до яких долучено повідомлення про скликання зборів комітету кредиторів, призначених на 27.05.2016р. (підписане ліквідатором Акопяном Г.Г.), фіскальні чеки від 20.05.2016р. та описи вкладення у цінний лист про направлення повідомлення усім членам комітету кредиторів.

Щодо наданих ліквідатором Акопяном Г.Г. документів, колегія суддів вважає за необхідне пояснити, що вони дійсно підтверджують факт направлення повідомлення про скликання зборів комітету кредиторів на 27.05.2016р., однак станом на 20.05.2016р. (дату відправлення повідомлення членам комітету кредиторів) відповідно до судових рішень повноваження ліквідатора по справі № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія» повинен був виконувати арбітражний керуючий Марченко С.О., але який фактично їх на той час вже не виконував та подав заяву про звільнення його з посади ліквідатора банкрута. Акопян Г.Г. станом на 20.05.2016р. ще не був ліквідатором у даній справі, оскільки судові рішення про його попереднє призначення ліквідатором були скасовані судом, а інших рішень з цього питання суд не виносив. Акопян Г.Г. був призначений ліквідатором в установленому законом порядку ухвалою господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р.

З цих підстав докази письмового повідомлення комітету кредиторів про збори комітету на 27.05.2016р. арбітражним керуючим Акопяном Г.Г. не приймаються до уваги колегією суддів за відсутністю у Акопяна Г.Г. на той час повноважень ліквідатора по справі.

Абзацом 1 частини першої статті 3-1 Закону про банкрутство визначено, що якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів, а частиною третьою цієї статті визначені критерії обмеження на призначення особи арбітражним керуючим.

У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків, згідно з пунктом 13 статті 30 Закону про банкрутство, господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і, за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора.

Правомірність припинення повноважень ліквідатора Марченка С.О. апелянтом не оспорюється.

Призначення ліквідатора у ліквідаційній процедурі за приписами частини першої статті 24 Закону про банкрутство здійснюється в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.

Згідно з частиною восьмою статті 16 та частиною другою статті 17 Закону про банкрутство, комітет кредиторів приймає рішення, зокрема про погодження кандидатури арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), вибір інвестора (інвесторів).

Кандидатури ліквідатора можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника. Також може бути запропоновано особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна, керуючого санацією, якщо на це є згода комітету кредиторів або інвесторів.

Таким чином, законодавець визначив, що тільки після прийняття рішення про погодження кандидатури ліквідатора, виключно за пропозицією комітету кредиторів, така особа може бути призначена господарським судом ліквідатором банкрута.

В матеріалах апеляційного оскарження ухвали містяться дві заяви арбітражних керуючих Акопяна Г.Г. та Глуховського О.Ю. на призначення ліквідатором у справі № 5/112-Ю-10 про банкрутство малого приватного підприємства «Таврія».

Згідно протоколу засідання комітету кредиторів № 4 від 27.05.2016р., комітетом кредиторів розглянуто кандидатури двох арбітражних керуючих Акопяна Г.Г. та Глуховського О.Ю. на призначення ліквідатором у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія», та більшістю голосів прийнято рішення про призначення ліквідатором по справі саме арбітражного керуючого Акопяна Г.Г.

Відповідно до норм Закону про банкрутство, в разі надходження до господарського суду декількох пропозицій щодо кандидатур арбітражних керуючих на посаду ліквідатора боржника, господарський суд:

- забезпечивши комітету кредиторів відповідно до вимог ст. ст. 16, 17 Закону про банкрутство можливість реалізувати своє право запропонувати кандидатуру на посаду ліквідатора боржника та беручи до уваги те, що господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно,

- перевіривши відповідність даних кандидатур вимогам Закону про банкрутство,

- заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін та учасників провадження у справі про банкрутство,

- оцінивши в порядку ст. 43 ГПК України здатність кожного з запропонованих арбітражних керуючих належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки ліквідатора боржника, з урахуванням освіти, досвіду та показників роботи у попередніх справах, кількості справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявності у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інших обставини,

приймає рішення про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого, який порівняно з іншими здатен найбільш кваліфіковано організувати здійснення ліквідації боржника.

Акопян Гаджик Гарагенович, житель м. Херсона, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 17.07.2013р., видане Міністерством юстиції України.

З долучених до матеріалів справи документів вбачається, що Акопян Г.Г. протягом трудової діяльності обіймав керівні посади на чотирьох підприємствах; виконував повноваження арбітражного керуючого на дванадцяти підприємствах, на чотирьох з яких продовжує виконувати повноваження арбітражного керуючого по теперішній час; у вересні 2014р. підвищив кваліфікацію шляхом участі у семінарі з питань банкрутства та відновлення платоспроможності боржника у Центрі перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників юстиції Міністерства юстиції України та отримав свідоцтво НОМЕР_3 від 28 вересня 2014р. Акопяном Г.Г. заснований Херсонський обласний осередок Всеукраїнської організації «Асоціація антикризового менеджменту», яка з 15 червня 2012 року легалізована Головним управлінням юстиції у Херсонській області Міністерства юстиції України та зареєстрована в книзі обліку за № 229, що підтверджено листом головного управління юстиції у Херсонській області № 033-44/5651 від 15.06.2012р.

Відповідно до вимог Закону про банкрутство арбітражним керуючим Акопяном Г.Г. 21.07.2014р. був укладений договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого № 046-402129/01АК.

Також, із наданої в суд заяви арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. про участь у справі про банкрутство МПП «Таврія» вбачається, що арбітражний керуючий судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; управління боржником раніше не здійснював; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів.

Глуховський Олексій Юрійович, житель м. Херсона, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_1 від 22.03.2013р., видане Міністерством юстиції України). Як вбачається із заяви про участь у справі про банкрутство протягом трудової діяльності обіймав керівні посади (доказів до заяви не надано), за час провадження діяльності арбітражного керуючого порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів і порушень законодавства та ліцензійних умов провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) не допускав; судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; управління боржником раніше не здійснював; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів.

До заяви Глуховського О.Ю. надано лише договір № 3111225 страхування відповідальності арбітражного керуючого від 25.12.2015р.

Враховуючи вищезазначене та приймаючи до уваги наявність конкурсу арбітражних керуючих, господарський суд при призначенні ліквідатором банкрута - МПП «Таврія» звертає увагу на завантаженість арбітражних керуючих по виконанню відповідних повноважень за судовими процедурами на підприємствах - банкрутах, бере до уваги досвід їх професійної діяльності.

При порівнянні наданої в суд інформації арбітражними керуючими Акопяном Г.Г. та Глуховським О.Ю., встановлено, що на час винесення ухвали в провадженні арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. перебуває 4 справи, за час діяльності арбітражного керуючого виконував повноваження на 12 підприємствах.

Також, арбітражним керуючим Акопяном Г.Г. до заяви надано свідоцтво про підвищення кваліфікації та відомості, що Акопяном Г.Г. засновано Херсонський обласний осередок Всеукраїнської організації «Асоціація антикризового менеджменту». Антикризовий менеджмент це процес застосування форм, методів і процедур, направлених на соціально-економічне оздоровлення фінансово-господарської діяльності індивідуального підприємця, підприємства, галузі, створення і розвиток умов для виходу з кризового стану економіки регіону або країни в цілому. Тобто Акопян Г.Г. має досвід у використанні процедур та методів соціально-економічного оздоровлення фінансово-господарської діяльності підприємств.

При цьому, до заяви Глуховського О.Ю., окрім договору страхування інших документів не надано, в тому числі тих, з яких можливо робити висновки про його професійну діяльність та рівень його кваліфікації.

Відтак, враховуючи більший досвід роботи Акопяна Г.Г. арбітражним керуючим, не велику завантаженість в роботі, наявність відомостей про його професійну діяльність та беручи до уваги рішення комітету кредиторів про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. (протокол засідання комітету кредиторів № 4 від 27.05.2016р.), колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції щодо призначення ліквідатором банкрута Малого приватного підприємства «Таврія» - Акопяна Г.Г.

Що стосується посилань апелянта про факти протиправних дій арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. під час виконання обов'язків ліквідатора МПП «Таврія» в період з 10.10.2015р. по 27.02.2016р., колегія суддів апеляційного суду вважає за необхідне пояснити наступне.

Відповідно до ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, вирок суду в кримінальному провадженні або постанова суду у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обов'язковими для господарського суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалений вирок або постанова суду, лише в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинене воно цією особою.

В матеріалах справи міститься Витяг з кримінального провадження № 12016230040002288, в якому зазначено, що до Херсонського ВП надійшла заява від гр.. ОСОБА_18 щодо зловживання арбітражним керуючим гр.. Акопяном Гаджиком Гарагеновичем своїм службовим становищем під час проведення ліквідаційної процедури стосовно МПП «Таврія».

Відповідно до ст. 373 Кримінального процесуального кодексу України:

Виправдувальний вирок ухвалюється у разі, якщо не доведено, що:

1) вчинено кримінальне правопорушення, в якому обвинувачується особа;

2) кримінальне правопорушення вчинене обвинуваченим;

3) в діянні обвинуваченого є склад кримінального правопорушення.

Якщо обвинувачений визнається винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, суд ухвалює обвинувальний вирок і призначає покарання.

Наявність порушеного кримінального провадження не є доказом встановлення наявності протиправних дій чи бездіяльності Акопяна Г.Г., тобто не є належним та допустимим доказом в розумінні ст. 35 ГПК України.

Що стосується подвійного передання в оренду майна боржника арбітражним керуючим Акопяном Г.Г., то до справи надано:

- договір оренди від 22.03.2016р., укладений між МПП «Таврія» та ТОВ «Тракселлінг» про передачу в оренду нежитлового приміщення за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Косіора, буд. 73, приміщення 84;

- договір № М-69 оренди нежитлових приміщень від 20.10.2014р., укладений між МПП «Таврія» та ТОВ «ТПМ ГРУП» про передачу в оренду нежитлового приміщення за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Косіора, буд. 73/84, магазин № 69;

- акт приймання - передачі нежитлових приміщень від 20.10.2014р. до договору № М-69 оренди нежитлових приміщень від 20.10.2014р.

Однак, по перше констатація факту про наявність двох договорів на оренду не підтверджує факт дії станом на теперішній час двох договорів оренди, оскільки дія договору може бути припинена не лише у разі закінчення строку дії договору (передбаченого в самому договорі), а й шляхом відмови орендодавця від договору оренди за власною ініціативою або розірвання договору у судовому порядку. По друге одночасна наявність двох договорів оренди не є безумовним доказом протиправних дій саме арбітражного керуючого Акопяна Г.Г., оскільки у разі наявності конфлікту інтересів орендарів спір в будь-якому випадку вирішується у судовому або досудовому порядку. Судового рішення щодо вирішення вказаного спору між орендодавцем та орендарями представлено колегії суддів не було.

Інші доводи, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують вищенаведене, а відтак судова колегія не вбачає підстав для її задоволення.

За таких обставин, підстави для зміни чи скасування ухвали господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. в частині призначення ліквідатора - відсутні.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 80, ст.ст. 99, 103, 105, 106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. на ухвалу господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. в частині призначення ліквідатора арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. залишити без задоволення, ухвалу господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. в цій частині залишити без змін.

Провадження за апеляційною скаргою Арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. на ухвалу господарського суду Херсонської області від 01.06.2016р. в іншій частині припинити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: Л.О. Будішевська

М.А. Мишкіна