Постанова № 58809281, 04.07.2016, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

04.07.2016 справа №908/203/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів при секретарі судового засіданняСгара Е.В Склярук О.І., Ушенко Л.В. Тимошенко А.А.

за участю представників сторін: від позивача: від відповідача: від третіх осіб:ОСОБА_11 - довір. не прибув не прибули розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від08 квітня 2016 р. у справі№ 908/203/16 (суддя Гандюкова Л.П.) за позовомОСОБА_6, м. Запоріжжя до відповідача: за участю третіх осіб, без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", м. Запоріжжя 1.ОСОБА_7, м. Запоріжжя ОСОБА_8, м. Луцьк 3.Запорізького міського управління юстиції, м. Запоріжжяпровизнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформлене протоколом № 4 від 20.08.2015 р.; скасування державної реєстрації змін В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Запорізької області від 08.04.2016р. по справі №908/203/16 задоволено позовні вимоги ОСОБА_6 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", м. Запоріжжя про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформлене протоколом № 4 від 20.08.2015 р., скасування державної реєстрації змін:

- визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563), оформлене протоколом № 4 від 20.08.2015 р. в цілому;

- скасовано державну реєстрацію наступних змін: до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563) від 02.09.2015 р за № 11031070006028114 та до установчих документів юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563) від 02.09.2015 р. за № 11031050007028114.

Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", м. Запоріжжя звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 08.04.2016р. по справі №908/203/16 із прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Скаржник вважає, що рішення місцевого господарського суду прийнято із неповним з'ясуванням обставин справи, порушенням норм матеріального та процесуального права. Зазначив, що позивач не довів факту порушення його прав та інтересів, з огляду на те, що саме позивачем було організовано проведення загальних зборів, повідомлено учасників про проведення зборів, укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі товариства. Вважає, що подану позовну заяву підписано не особисто ОСОБА_6, а іншою особою.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.05.2016р. було сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий Сгара Е.В., судді Мартюхіна Н.О., Дучал Н.М.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 25.05.2016р. у зв'язку із перебуванням суддів Мартюхіної Н.О. та Дучал Н.М. у відпустці сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий Сгара Е.В., судді Ушенко Л.В., Склярук О.І.

Позивач у судовому засіданні 04.07.2016р. заперечив проти задоволення апеляційної скарги, вважає рішення місцевого господарського суду законним та таким, що підлягає залишенню без змін. Повідомив про прийняття Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя рішення від 15.03.2016р. по справі 335/12442/15-ц, яке набрало законної сили, про визнання недійсними договорів № 1 та №2 купівлі-продажу частки учасника в статутному капіталі ТОВ "Гарантія Плюс" від 20.08.2015р.

Відповідач у судовому засіданні 04.07.2016р. не прибув, причини неявки не повідомив.

Треті особи у судове засідання 04.07.2016р. не прибули, причини неявки не повідомили.

Фіксування судового засідання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу у порядку, встановленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України.

Перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального права України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Із матеріалів справи вбачається, що Відповідно до статуту ТОВ "Гарантія Плюс", затвердженого установчими зборами засновників (протокол № 1 від 27.10.2010 р.), державну реєстрацію юридичної особи проведено 27.10.2010р., номер запису 11031020000028114, створено Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", до складу учасників якого увійшли фізичні особі: ОСОБА_6 та ОСОБА_9.

Згідно з Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 30.01.2015 р., засновниками (учасниками) Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", код ЄДРПОУ: 37359563, були фізичні особи: ОСОБА_6, ОСОБА_9

Згідно з п. 6.1 Статуту створено статутний капітал товариства у розмірі 1000,00 грн., який розподілений на 100 часток, одна частка дорівнює 10,00 грн. Вклади учасників у грошовому вираженні та розмір часток кожного складають: ОСОБА_6 - 500,00 грн., 50 часток статутного капіталу, ОСОБА_9 - 500,00 грн., 50 часток статутного капіталу.

20.08.2015р. відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс», які оформлені протоколом №4 від 20.08.2015р.

Із протоколу №4 від 20.08.2015р. вбачається, що на загальних зборах були присутні: ОСОБА_9 (розмір частки в статутному капіталі товариства - 50 часток (відсотків), ОСОБА_6 (розмір частки в статутному капіталі товариства - 50 часток (відсотків), а також присутній ОСОБА_10 Затверджений порядок денний: 1. Про затвердження укладених договорів купівлі-продажу часток у статутному капіталі товариства, вихід учасників та прийняття до складу товариства нового учасника; 2. Про перерозподіл часток учасників товариства; 3. Про внесення змін до статуту товариства; 4. Про звільнення директора товариства; 5. Про призначення нового директора товариства; 6. Про уповноваження зареєструвати зміни до статуту товариства.

Загальними зборами учасників товариства прийняті наступні рішення:

По першому питанню порядку денного вирішено: 1. погодити та затвердити укладені договори купівлі-продажу часток в статутному капіталі ТОВ "Гарантія Плюс", укладені 20.08.2015 р., та вивести зі складу учасників товариства ОСОБА_6 та ОСОБА_9 в зв'язку з відчуженням ними часток у статутному капіталі. 2. прийняти до складу учасників ТОВ "Гарантія Плюс" ОСОБА_10 з часткою 100,0 відсотків (часток) статутного капіталу товариства, що становить 1000,00 грн.

По другому питанню порядку денного вирішено: здійснити перерозподіл часток учасників ТОВ "Гарантія Плюс", затвердивши його наступним чином: ОСОБА_10 - 1000,00 грн., що становить 100% статутного капіталу товариства.

По третьому питанню порядку денного вирішено: внести та затвердити зміни до статуту товариства, шляхом викладення статуту ТОВ "Гарантія Плюс" у новій редакції.

По четвертому питанню порядку денного вирішено: звільнити з 20.08.2015 р. з посади директора ТОВ "Гарантія Плюс" ОСОБА_6 за власним бажанням на підставі ст. 38 КЗпП України.

По п'ятому питанню порядку денного вирішено: 1. призначити з 21.08.2015 р. директора ТОВ "Гарантія Плюс" ОСОБА_10 (НОМЕР_1) з посадовим окладом згідно штатного розпису. 2. здійснити за актами приймання-передачі в дводенний термін передачу новообраному директору ОСОБА_10 печатки, штампу, установчих документів, правовстановлюючих документів на майно, власником якого є ТОВ "Гарантія Плюс", іншої документації, а також передачу товарно-матеріальних цінностей ввірених попередньому директору товариства ОСОБА_6

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 13.11.2015р., засновником (учасником) Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", код ЄДРПОУ: 37359563, є фізична особа ОСОБА_10, розмір внеску до статутного фонду - 1000,00 грн. (третя особа-2 у справі). Відповідно до Витягу, внесені дані про наступні реєстраційні дії: внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, 02.09.2015, 11031070006028114; державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.09.2015, 11031050007028114.

Не погодившись із вищевказаними обставинами щодо зміни засновника та директора товариства на ОСОБА_10, перерозподілу часток товариства, внесення змін до статуту Товариства, позивач звернувся до місцевого господарського суду із позовом (із врахуванням заяви про зміну предмету позову, яка була правомірно прийнята судом першої інстанції) про:

- визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563), оформлене протоколом № 4 від 20.08.2015 р. в цілому;

- скасування державної реєстрації наступних змін: до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563) від 02.09.2015 р за №11031070006028114 та до установчих документів юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563) від 02.09.2015 р. за №11031050007028114.

Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач не був присутній на загальних зборах учасників товариства 20.08.2015р., відповідний протокол № 4 не підписував, будь-яких повідомлень про скликання зборів не отримував, так само як і сам не скликав зборів.

При розгляді вищевказаних вимог, колегія суддів апеляційного господарського суду виходить з наступного.

Відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України учасник товариства має право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами. Статтею 98 Цивільного кодексу України передбачено право учасника товариства оскаржити до суду рішення загальних зборів.

Статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до ст. 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів.

Як вбачається із статуту ТОВ "Гарантія Плюс", затвердженого 27.10.2010 р., учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в управлінні справами товариства згідно зі статутом та чинним законодавством (п. 4.1). Загальні збори учасників товариства вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники, яким належить більш ніж 60% голосів (п. 5.2.4). Поточною діяльністю товариства керує директор товариства (виконавчий орган), який призначається зборами учасників (п. 5.3).

Приписами ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства").

Відповідно до п.п. 2.12, 2.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4 рішення загальних зборів учасників є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:

- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

При цьому, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Як вже зазначалось вище 20.08.2015р. відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс», які оформлені протоколом №4 від 20.08.2015р. на яких були присутні: ОСОБА_9, ОСОБА_6, а також присутній ОСОБА_10

Проте, матеріали справи свідчать, що до моменту проведення вищевказаних загальних зборів учасників, від одного із засновників товариства ОСОБА_9 13.06.2014 р. надійшла нотаріальна посвідчена заява про вихід із Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс», що відповідає п. 4.1 Статуту ТОВ «Гарантія плюс», затвердженого 27.10.2010р. Як встановлено місцевим господарським судом, заява про відкликання ОСОБА_9 своєї заяви про вихід суду не заявлялась.

Таким чином, станом на момент проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс», які оформлені протоколом №4 від 20.08.2015р., єдиним учасником товариства був ОСОБА_6, якому належало 100 відсотків статутного капіталу товариства.

В той же час, як вбачається із матеріалів справи ОСОБА_6 не підписував протокол загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс» №4 від 20.08.2015р., що підтверджується наступним.

16.11.2015р. позивач звернувся до прокуратури Запорізької області з заявою про внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань, просив розпочати розслідування за фактом вчинення ОСОБА_10 правопорушень, передбачених ст.ст. 205-1, 206-2 КК України; притягнути ОСОБА_10 до кримінальної відповідальності за вчинення ним злочинів.

Постановою слідчого СВ Орджонікідзевського відділення поліції Ленінського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Запорізькій області від 25.01.2016 р. у кримінальному провадженні № 12015080060005157 від 18.11.2015 р. призначено судово-почеркознавчу експертизу, виконання якої доручено експертам Запорізького НДЕКЦ МВС України. У описовій частині постанови зазначено, що в провадженні СВ Орджонікідзевського відділення поліції Ленінського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Запорізькій області знаходяться матеріали кримінального провадження, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12015080060005157 від 18.11.2015 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 358 КК України. Встановлено, що 16.11.2015 р. до прокуратури Запорізької області надійшла заява про вчинене кримінальне правопорушення від директора ТОВ "Гарантія Плюс" ОСОБА_6, в якій він вказує, що невстановлена особа шляхом підроблення документів ТОВ "Гарантія Плюс" надала їх до реєстраційної служби Запорізького міського управління юстиції, що призвело до внесення змін в реєстраційну справу ТОВ "Гарантія Плюс", а саме: зміни керівника юридичної особи, зміна складу підписантів. Таким чином, дії неустановленої особи призвели до виключення ОСОБА_6 із учасників ТОВ "Гарантія Плюс".

Згідно з висновком експерта Д/№ 48 від 08.02.2016р., складеного судовим експертом Запорізького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України, підписи в графах "голова учасників зборів", "з протоколом зборів ознайомлений та погоджуюсь" в протоколі № 4 загальних зборів учасників ТОВ "Гарантія Плюс" від 20.08.2015 р. виконані не ОСОБА_9 та ОСОБА_6, відповідно, а іншою особою. Також встановлено, що підпис у графі "продавець" в договорі № 2 купівлі-продажу частки учасника в статутному капіталі ТОВ "Гарантія Плюс" виконаний не ОСОБА_6, а іншою особою; підпис в графі "продавець" в договорі № 1 купівлі-продажу частки учасника в статутному капіталі ТОВ "Гарантія Плюс" виконаний не ОСОБА_9, а іншою особою. Встановлено, що підписи в реєстрі присутніх на загальних зборах ТОВ "Гарантія Плюс" до протоколу № 4 від 20.08.2015 р. виконані не ОСОБА_9 та ОСОБА_6, а іншою особою.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується із висновком місцевого господарського суду, що ОСОБА_6 не підписував протокол загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс» №4 від 20.08.2015р., про що свідчить висновок експерта Д/№ 48 від 08.02.2016р., який є належним доказом в розумінні ст. 34 Господарського процесуального кодексу України та висновком щодо порушення порядку скликання загальних зборів товариства, з огляду на ненадання відповідачем доказів, які б свідчили про повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів.

До того ж, вищевказані обставини свідчать, що єдиний учасник Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія плюс» ОСОБА_6, якому належало 100 відсотків статутного капіталу товариства, не був присутній на загальних зборах учасників, які відбулись 20.08.2015р., що свідчить про відсутність кворуму та є безумовною підставою для визнання загальних зборів учасників товариства недійсними.

Наслідком задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформлене протоколом № 4 від 20.08.2015р. є задоволення похідних позовних вимог про скасування державної реєстрації наступних змін: до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563) від 02.09.2015 р за № 11031070006028114 та до установчих документів юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс" (код ЄДРПОУ 37359563) від 02.09.2015 р. за № 11031050007028114.

Посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі є необґрунтованими, не підтверджені документально відповідними доказами та є такими, що прямо суперечать матеріалам справи.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційного суду зазначає, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджені обставини, що мають значення для справи, а викладені в оспорюваному судовому рішенні висновки відповідають фактичним обставинам справи, у зв'язку із чим апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а рішення господарського суду Запорізької області від 08.04.2016р. по справі №908/203/16 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія Плюс", м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 08.04.2016р. по справі №908/203/16 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 08.04.2016р. по справі №908/203/16 - залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: Е.В. Сгара

Судді: Л.В. Ушенко

О.І. Склярук