Ухвала суду № 57956637, 19.05.2016, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

19 травня 2016 рокусправа № 804/6341/15

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді:Семененка Я.В.

суддів: Бишевської Н.А. Добродняк І.Ю

за участю секретаря судового засідання:Шелепової Ю.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційні скарги Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції ОСОБА_1 та товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор»

на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11 березня 2016 року по справі №804/6341/15 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Снек Експорт», товариства з обмеженою відповідальністю «Чиста планета» до Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції ОСОБА_1, треті особи: товариство з обмеженою відповідальністю «Фактор», товариство з обмеженою відповідальністю «Рідний продукт», товариство з обмеженою відповідальністю «Море 2007», Корпорація «С.І.Груп» про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії,-

в с т а н о в и В:

Позивачі звернулися до суду з позовом, в якому просили:

- визнати протиправними дії державного реєстратора Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області ОСОБА_1, які полягають у проведенні 18.03.2015р. за №12241050016039920 державної реєстрації змін до установчих документів Корпорації «С.І.Груп» (ідентифікаційний номер 35544889), що пов'язані зі зміною у складі учасників (засновників) та інші змін, пов'язаних із Змінами до Установчого договору Корпорації «С.І.Груп» (ідентифікаційний номер 35544889);

- зобов'язати державного реєстратора Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області ОСОБА_1 скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів Корпорації «С.І.Груп» (ідентифікаційний номер 35544889), що пов'язані зі зміною у складі учасників (засновників) та інших змін, пов'язаних із Змінами до Установчого договору Корпорації «С.І.Груп» (ідентифікаційний номер 35544889), яка була проведена державним реєстратором 18.03.2015р. за №12241050016039920.

В обґрунтування заявлених вимог позивачі посилалась на те, що державну реєстрацію змін до установчих документів безпідставно проведено за відсутності нотаріально посвідченого документу про такі зміни, та подані документи не відповідали вимогам, які встановлені ч.5 ст.8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», у зв'язку з чим такі документи повинні були бути залишені державним реєстратором без розгляду. Крім цього, позивачі посилались на нікчемність внесених змін до установчих документів.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11 березня 2016 року позов задоволено частково, а саме визнано протиправним і скасовано реєстраційну дію щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи від 18.03.2015р. за №12241050016039920. Постанова суду фактично мотивована тим, що вчиняючи спірну реєстраційну дію державний реєстратор діяв не на підставі та не у спосіб, що визначені Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». Суд першої інстанції вказав на те, що подані державному реєстратору документи, які стосувалися змін до установчих документів, не

відповідали вимогам ч.5 ст.8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», а також надані до реєстрації Зміни до Установчого договору Корпорації «С.І.Груп» не були посвідчені нотаріально.

Не погодившись з постановою суду, відповідач та третя особа ТОВ «Фактор» подали апеляційні скарги, в яких посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просили: відповідач постанову суду скасувати та прийняти нову постанову про відмову у задоволенні позову, третя особа постанову суду скасувати та закрити провадження у справі.

Апеляційна скарга відповідача обґрунтована незгодою з висновками суду першої інстанції про те, що подані до державної реєстрації документи не відповідали вимогам Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». Державний реєстратор вказує на те, що подані документи відповідали вимогам ч.1 ст.29 Закону, були належним чином оформленими та достатніми для проведення реєстраційної дії, яка оскаржується. Крім цього, заявник апеляційної скарги зазначає про те, що судом не було встановлено обставин, які б свідчили про порушення прав позивачів у спірних правовідносинах, у звязку з чим суд дійшов необґрунтованого висновку про наявність підстав для часткового задоволення позову.

В обґрунтуванні вимог апеляційної скарги третя особа ТОВ «Фактор», зокрема, посилається на те, що спірні правовідносини стосуються корпоративних прав, у звязку з чим не можуть бути предметом розгляду судом адміністративної юрисдикції.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду, в межах доводів апеляційних скарг та заявлених вимог, дослідивши матеріали справи, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Встановлені обставини справи свідчать про те, що згідно Установчого договору Корпорації «С.І.ГРУП», укладеного її учасниками 07 листопада 2007 року, затвердженого рішенням Установчих зборів Корпорації «С.І.ГРУП» від 01.11.2017р. та посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, зареєстрованого в реєстрі за №6930 та зареєстрованого виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради Дніпропетровської області 07.11.2007, номер запису 12241020000039920, учасники Корпорації «С.І.ГРУП» складі:

1.ТОВ «Снек Експорт»,

2.ТОВ «Фактор»,

3.ТОВ «Чиста планета»,

4.ТОВ «Рідний продукт»,

5.ТОВ «Море - 2007).

керуючись Господарським кодексом України, іншими нормативно-правовими актами України вирішили заснувати Корпорацію «С.І.Груп» і уклали цей засновницький договір.

Відповідно до п.п.4.2.2 Установчого договору Корпорації «С.І.ГРУП» учасник Корпорації має право вийти з Корпорації, повідомивши Корпорацію про свій вихід не пізніше, ніж за три місяці до виходу.

ОСОБА_3 Протоколу Загальних зборів учасників Корпорації «С.І.Груп» №16/03-2015 від 16.03.2015р. прийняті наступні рішення:

1. у зв'язку з добровільним виходом з Корпорації, виключити зі складу учасників Корпорації наступних учасників:

1. ТОВ «Фактор», ідентифікаційний код 31959328, місцезнаходження якого: 49000, м.Дніпропетровськ, вул. Радистів, б.2;

2. ТОВ «Рідний продукт», ідентифікаційний код 34560700, місцезнаходження якого: 52005, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, смт.Ювілейне, вул.Радгоспна, б.36;

3. ТОВ «Море-2007», ідентифікаційний код 34701481, місцезнаходження якого: 49005, м.Дніпропетровськ, вул.Академіка Чекмарьова, б.3, офіс, №6.

2. внести зміни до п.1.4, п.4.2 Установчого договору Корпорації, доповнивши його підпунктом 4.2.3, а також внести зміни до пункту 7.17 Установчого договору Корпорації. Затвердити зміни (договір про внесення змін) до Установчого договору Корпорації у наступній редакції:

«Учасники Корпорації «С.І.ГРУП» у складі:

1. ТОВ «Фактор», ідентифікаційний код 31959328, місцезнаходження якого: 49000, м.Дніпропетровськ, вул. Радистів, б.2, в особі ОСОБА_4, який діє на підставі довіреності б/н від 16.03.2015р.;

2. ТОВ «Рідний продукт», ідентифікаційний код 34560700, місцезнаходження якого: 52005, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, смт.Ювілейне, вул.Радгоспна, б.36, в особі ОСОБА_4, який діє на підставі довіреності б/н від 16.03.2015р.

3. ТОВ «Море-2007», ідентифікаційний код 34701481, місцезнаходження якого: 49005, м.Дніпропетровськ, вул.Академіка Чекмарьова, б.3, офіс, №6, в особі ОСОБА_4, який діє на підставі довіреності б/н від 16.03.2015р.

4. керуючись рішенням Загальних зборів учасників Корпорації «С.І.ГРУП» від 16.03.2015 року (протокол №16/03-2015) та чинним законодавством України, вирішили укласти ці зміни до установчого договору корпорації «С.І.ГРУП» (надалі іменується - «Установчий договір») про таке:

1. Преамбулу Установчого договору викласти у новій редакції:

« 1. ТОВ «Снек Експорт», ідентифікаційний код 33324584, місцезнаходження якого: 49000, м.Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, б.32б;

2. ТОВ «Чиста Планета», ідентифікаційний код 34060298, місцезнаходження якого: 49000, м.Дніпропетровськ, пр.Кірова, б.101.»

2. Пункт 1.4 Установчого договору викласти у наступній редакції:

« 1.4 Учасниками Корпорації (надалі за текстом - «Учасники») з 16.03.2015р. є юридичні особи:

3) ТОВ «Снек Експорт», ідентифікаційний код 33324584, місцезнаходження якого: 49000, м.Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, б.32б;

4) ТОВ «Чиста Планета», ідентифікаційний код 34060298, місцезнаходження якого: 49000, м.Дніпропетровськ, пр.Кірова, б.101.»

3. Внести зміни до пункту 4.2 Установчого договору, доповнивши його підпунктом 4.2.3 у наступній редакції:

« 4.2.3 Після спливу трьох місяців з моменту повідомлення учасником Корпорації про його вихід з Корпорації, питання про його вихід виноситься на розгляд та затвердження Загальними зборами учасників Корпорації. Прийнято рішення приймається простою більшістю голосів учасників Корпорації.

Прийняття рішення про вихід учасника з Корпорації є підставою для внесення відповідних змін до Установчого договору Корпорації. Вказані зміни до Установчого договору укладаються у простій письмовій формі та підписуються всіма присутніми учасниками Корпорації, які прийняли це рішення, не менше ніж простою більшістю учасників Корпорації.»

4. Внести зміни до підпункту 7.17 Установчого договору, виклавши його у наступній редакції:

« 7.17 Рішення зборів з питань реорганізації, ліквідації Корпорації, внесення змін і доповнень до Статуту Корпорації приймається більшістю в 75 відсотків голосів від загальної кількості Учасників Корпорації.

Рішення Зборів щодо виходу, виключення учасника Корпорації або прийняття нового учасника Корпорації, внесення змін або доповнень до Установчого договору Корпорації приймається простою більшістю голосів учасників Корпорації.»

5. Зміни до Установчого договору складені у примірниках, один для Корпорації «С.І.ГРУП», другий для Державної реєстраційної служби України, та є невід'ємною частиною Установчого договору Корпорації «С.І.ГРУП», укладеного її учасниками 07 листопада 2007 року та посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, зареєстрованого в реєстрі за №6930 та зареєстрованого виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради Дніпропетровської області 07.11.2007, номер запису 12241020000039920.

6. Ці зміни до Установчого договору вступають в силу з моменту їх затвердження простою більшістю учасників Корпорації, та в порядку передбаченому Установчим договором Корпорації та діючим законодавством України.»

3. Корпорації надати повноваження Генеральному директору Корпорації, на свій розсуд обрати та уповноважити особу, шляхом видачі довіреності з відповідним об'ємом повноважень, для здійснення усіх дій необхідних для проведення державної реєстрації змін до Установчого договору.

18.03.2015р. для проведення реєстраційних дій «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи», згідно опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору, юридична особа - Корпорація «С.І.ГРУП» надала наступні документи:

1. Реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи;

2. Рішення про внесення змін до установчих документів (Примірник оригіналу).

3. Засновницький договір.

4. Нова редакція установчих документів (два примірника);

5. Копія квитанції, виданої банком;

6. Рішення уповноваженого органу юридичної особи про вихід засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи (оригінал);

7. Документ, що засвідчує повноваження уповноваженої особи;

8. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів.

ОСОБА_3 розділу ІІІ Реєстраційної картки на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи (форма 3) зазначені наступні зміни до установчих документів, щодо яких проводиться державна реєстрація:

- Зміна складу засновників, учасників юридичної особи;

- Інші зміни до установчих документів, які не пов'язані з внесенням змін до відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Продовження реєстраційних карток форми 3 містять наступні відомості:

- відносно ТОВ «Фактор» - виключення зі складу;

- відносно ТОВ «Рідний продукт» - виключення зі складу;

- відносно ТОВ «Море -2007» - виключення зі складу;

- відносно ТОВ «Снек Експорт» - зміна відомостей про засновника (учасника);

- відносно ТОВ «Чиста Планета» - зміна відомостей про засновника (учасника).

Таким чином, для проведення реєстраційних дій «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» подані документи пов'язані з внесенням змін до установчих документів Корпорації «С.І.Груп», які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи

ОСОБА_3 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №1000005903 від 09.04.2015р., в реєстр внесено наступний запис - Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 18.03.2015 12241050016039920; ОСОБА_1; Реєстраційна служба Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області; інші зміни, зміни складу або інформації про засновників.

Правомірність та обґрунтованість вчинення державним реєстратором зазначеної реєстраційної дії є предметом спору, який передано на вирішення суду.

Вирішуючи спірні правовідносини між сторонами, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для частково задоволення позову, оскільки держаний реєстратор, при внесенні до ЄДР змін, повязаних із зміною у складі учасників та внесенням змін до установчих документів Корпорації «С.І.Груп», діяв не на підставі та не у спосіб, що передбачені Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». Такі висновки суд обґрунтував тим, що подані державному реєстратору документи, які стосувалися змін до установчих документів, не відповідали вимогам ч.5 ст.8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», а також надані до реєстрації Зміни до Установчого договору Корпорації «С.І.Груп» не були посвідчені нотаріально. З цих підстав, суд першої інстанції вказав на наявність правових підстав для залишення таких документів без розгляду, у звязку з чим проведення державної реєстрації змін, на підставі таких документів, є протиправним.

З такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погоджується з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.138 КАС України предметом доказування є обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги чи заперечення або які мають інше значення для вирішення справи (причини пропущення строку для звернення до суду тощо) та які належить встановити при ухваленні судового рішення у справі.

Отже, предмет доказування обумовлений предметом спору, який передано на вирішення суду.

Предметом доказування, у вказаній справі, з огляду на зміст заявлених вимог, становлять обставини, які підтверджують (спростовують) правомірність дій державного реєстратора, як особи, уповноваженої на виконання функцій держави щодо внесення до ЄДР змін, які стосуються установчих документів юридичної особи.

Відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, врегульовані нормами Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців». У спірному випадку судом застосовуються положення Закону в редакції, на час виникнення між сторонами спірних правовідносин.

Вказаним Законом визначено порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб, визначено вимоги, які предявляються до оформлення документів, що подаються державному реєстратору, визначено підстави, за наявності яких державний реєстратор залишає без розгляду документи, подані для внесення змін до відомостей про юридичну особу та підстави для відмови у проведенні державної реєстрації.

Так, відповідно до ч.1 ст.29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» (в зазначеній редакції), для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи:

- заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи;

- примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів;

- оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або копія опублікованого в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів;

- два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції;

- документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

ОСОБА_3 із ч.3 ст.29 названого Закону у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (ксерокопія, нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів:

- рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників);

- заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників);

- заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства;

- рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Частиною 11 статті 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» передбачено, що державний реєстратор зобов'язаний залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо:

- документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації;

- документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою, другою, четвертою, п'ятою та сьомою статті 8, частиною п'ятою статті 10 цього Закону;

- документи подані не у повному обсязі;

- документи подано особою, яка не має на це повноважень;

- до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій.

У свою чергу, частиною 5 статті 8 Закону передбачено, що установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними державними органами.

Державний реєстратор не звернув уваги на те, що зміни до установчого договору не підписані усіма засновниками (учасниками) чи їх уповноваженими особами. Так, зміни до установчого договору підписані Генеральним директором Корпорації «С.І. Груп», як уповноваженою особою, лише від імені ТОВ «Фактор», ТОВ «Рідний продукт», ТОВ «Море-2007». В той же час, засновниками (учасниками) Корпорації «С.І. Груп», окрім зазначених товариств, є ТОВ «Снек Експорт», ТОВ «Чиста планета». При цьому, відомостей про те, що вказані засновники уповноважували підписати зміни до Установчого договору Генерального директора Корпорації «С.І. Груп», державному реєстратору надано не було.

Установчий договір, за своє правовою природою, є договором про створення (заснування) товариства, а отже вимоги щодо оформлення змін до цього договору мають відповідати вимогам чинного законодавства, які предявляються до чинності правочинів.

Відповідно до ч.1 ст.209 ЦК України правочин, який вчинений у письмовій формі, підлягає нотаріальному посвідченню лише у випадках, встановлених законом або домовленістю сторін.

Як свідчать матеріали справи, за домовленістю учасників (засновників) Корпорації «С.І. Груп», Установчий договір був нотаріально посвідчений.

Таким чином, враховуючи загальні правила укладення правочинів та змін до них, зміни до Установчого договору, які були подані державному реєстратору, мали бути вчинені (оформлені) в той самий спосіб, що й Установчий договір, тобто мали бути нотаріально посвідченими.

Встановивши обставини справи, які свідчать про те, що зміни до Установчого договору, як документу, що поданий державному реєстратору, не були підписані усіма засновниками (учасниками) чи їх уповноваженими особами, а також те, що такі зміни не були вчинені (оформлені) в той самий спосіб, що й Установчий договір, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що у спірному випадку державний реєстратор діяв не на підставі та не у спосіб, що передбачені чинним законодавством.

Посилання державного реєстратора в апеляційній скарзі на те, що судом першої інстанції не було встановлено обставин, які б свідчили про порушення прав позивачів у спірних правовідносинах, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки встановлені обставини справи свідчать про те, що позивачі є учасниками (засновниками) Корпорації «С.І. Груп», що свідчить про наявність їх законного інтересу у спірних правовідносинах.

Щодо доводів третьої особи ТОВ «Фактор» про те, що переданий на вирішення суду спір не є справою адміністративної юрисдикції, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Предметом спору у цій справі є правомірність дій державного реєстратора, який у спірних правовідносинах реалізує свої владні управлінські функції. Тобто, позивачами порушено питання про захист їх інтересів у сфері публічно-правових відносин, а отже вказаний спір підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства. Крім цього, питання щодо підвідомчості вказаної справи було предметом розгляду судом апеляційної інстанції, яким постановлено ухвалу від 24.11.2015р. (т.2 а.с.170-171).

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та ухвалено законне і обґрунтоване рішення, у звязку з чим підстав для його скасування не існує.

На підставі викладеного, керуючись п.1 ч.1 ст. 198, ст. 200, 205, 206 КАС України, суд,-

УХВАЛИВ:

Апеляційні скарги Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції ОСОБА_1 та товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор» залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11 березня 2016 року по справі №804/6341/15 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядку, передбаченому статтею 212 Кодексу адміністративного судочинства України.

(Повний текст постанови виготовлено 24.05.2016р.)

Головуючий:Я.В. Семененко

Суддя:Н.А. Бишевська

Суддя:І.Ю. Добродняк