Ухвала суду № 57465431, 25.04.2016, Господарський суд Тернопільської області

"25" квітня 2016 р.Справа № 16/89-1707 УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Хоми С.О.

розглянувши: скаргу № 31/13-685 від 22.02.2016 р. ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", вул. Шолуденка, 1, м. Київ

на дії: державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції

по справі №16/89-1707

За позовом: ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", вул. Шолуденка, 1, м. Київ.

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. Чернівецька, 54А, м. Тернопіль.

про: cтягнення основного боргу за поставлений природний газ в сумі 1 220 877 грн. 50 коп., пені в сумі 43912 грн. 52 коп., суми, на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів в розмірі 133075 грн. 65 коп., 3% річних за несвоєчасні розрахунки в сумі 48454 грн. 19 коп., 14464 грн. державного мита та 236 грн. інформаційно-технічного забезпечення судового процесу.

За участю представників:

-Стягувача: Головний юрисконсульт ОСОБА_2, довіреність №81/16 від 11.08.2015р.;

-Боржника: не з'явився

Перший відділ ДВС ТМУЮ: не з'явився

Суть справи.

25.02.2016 року ОСОБА_1 компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" подано скаргу № 31/13-685 від 22.02.2016 року на дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, в якій просить суд:

-визнати неправомірними дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління, які полягають у винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. №24353632 при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707;

-визнати незаконною та скасувати постанову про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. № 24353632, винесену державним виконавцем при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707;

-зобов'язати державного виконавця відновити ВП № 24353632 та вжити всі заходи для фактичного повного виконання рішення суду.

Ухвалою суду від 14.03.2016 р. розгляд скарги було відкладено на 28.04.2016 р. на 11 год 40 хв.

Ухвалою суду від 28.03.2016 р. розгляд скарги було відкладено на 11.04.2016 р. на 10 год 00 хв.

Ухвалою суду від 11.04.2016 р. розгляд скарги було відкладено на 25.04.2016 р. на 15 год.30 хв.

В судове засідання представник ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"(стягувач) з'явився, підтримав скаргу в частині заявлених вимог щодо визнати неправомірними дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління, які полягають у винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. №24353632 при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707.

Від ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"(стягувач) до матеріалів справи поступили:

-14.03.2016 р. - письмові пояснення №31/13-905 від 10.03.2016 р.,

-28.03.2016 р. - письмові пояснення №16/89-1707 від 28.03.2016 р.,

-12.04.2016 р.- Заперечення на відзив Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції від 24.03.2016 р. №10421/06-34/06 №31/13-1297 від 08.04.2016 р.

25.04.2016 року від ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" надійшло Уточнення № 31/13-1577 від 22.04.2016 року до скарги, в якому просить суд:

1.Прийняти до розгляду уточнення до скарги від 22.02.2016 №31/13-685;

2.Визнати незаконними дії начальника Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_3 щодо здійснення контролю за ходом ВП № 24353632 при винесенні державним виконавцем постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 № 24353632;

3.В частині скарги ДК "Газ України" щодо визнання незаконною та скасування постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 № 24353632, винесеної державним виконавцем при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 № 16/89-1707 та зобов'язання державного виконавця відновити ВП № 24353632 та вжити всі заходи для фактичного повного виконання рішення суду, враховуючи скасування оскаржуваної постанови начальником відділу та отримання стягувачем коштів, згідно виконавчого документу, провадження по справі №16/89-1707 припинити.

Розглянувши дане Уточнення ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", суд вважає за необхідне зазначити наступне:

Як визначається у п. 9.9 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" № 9 від 17.10.2012 року, з наступними змінами та доповненнями, у вирішенні питань, які виникають у розгляді скарг на рішення, дії або бездіяльність посадових осіб Державної виконавчої служби, до заяв учасників виконавчого провадження (заявників) мають застосовуватися положення ГПК, якими врегульовано аналогічні питання, зокрема, статей 2, 18, 21, 22, 26, 29, 31, 41, 42, 62, пунктів 1 - 3, 5, 6, 9 частини першої статті 63, статті 64, розділів XI, XII, XII1 ГПК тощо.

Згідно ч. 4 ст. 22 ГПК України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

Разом з тим, згідно п.3.11 Постанови Пленуму Вищого господарського суду "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України" № 18 від 26.12.2011 року, з наступними змінами та доповненнями, судами першої інстанції ГПК, зокрема статтею 22 цього Кодексу, не передбачено права позивача на подання заяв (клопотань) про "доповнення" або "уточнення" позовних вимог, або заявлення "додаткових" позовних вимог і т.п. Тому в разі надходження до господарського суду однієї із зазначених заяв (клопотань) останній, виходячи з її змісту, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, повинен розцінювати її як:

- подання іншого (ще одного) позову, чи

- збільшення або зменшення розміру позовних вимог, чи

- об'єднання позовних вимог, чи

- зміну предмета або підстав позову.

У будь-якому з таких випадків позивачем має бути додержано правил вчинення відповідної процесуальної дії, а недотримання ним таких правил тягне за собою процесуальні наслідки, передбачені ГПК та зазначені в цій постанові.

Збільшено (чи зменшено) може бути лише розмір вимог майнового характеру. Якщо в заяві позивача йдеться про збільшення розміру немайнових вимог (наприклад, про визнання недійсним ще одного акта крім того, стосовно якого відповідну вимогу вже заявлено), то фактично також йдеться про подання іншого позову.

З огляду на наведене, виходячи із змісту Уточнення № 31/13-1577 від 22.04.2016 року до скарги та раніше поданої скарги № 31/13-685 від 22.02.2016 р., суд розцінює дане Уточнення як подання ще однієї вимоги:

- визнати незаконними дії начальника Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_3 щодо здійснення контролю за ходом ВП № 24353632 при винесенні державним виконавцем постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 № 24353632.

Також судом встановлено, що всупереч вимогам ст. 57 ГПК України заявником не подано доказів направлення копії даного Уточнення органу державної виконавчої служби, дії якого оскаржуються Першому відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції. Зазначене Уточнення містить відбиток штампу та відмітку про отримання Тернопільським міським відділом державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області. Разом з тим, згідно Спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за електронним запитом від 25.04.2016 за №21896726 станом на 25.04.2016 року, в даному Реєстрі значиться Перший відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції як юридична особа за місцезнаходженням місто Тернопіль вулиця Лисенка, будинок 1, в стані припинення, за рішенням засновників. Тобто, в Реєстрі не міститься запису щодо припинення Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції як юридичної особи.

Крім того, вказане вище Уточнення № 31/13-1577 від 22.04.2016 року подане заявником в останній день двомісячного строку, передбаченого ч.1 ст.69 ГПК України. Так, строк вирішення даної скарги завершується 25.04.2016 року. Тобто, строк вирішення спору по даній скарзі вичерпано.

З огляду на наведене, суд вважає, що Уточнення № 31/13-1577 від 22.04.2016 року до скарги в частині визнати незаконними дії начальника Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_3 щодо здійснення контролю за ходом ВП № 24353632 при винесенні державним виконавцем постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 № 24353632, слід залишити без розгляду.

В судове засідання представник Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (боржник) не з'явився. Жодних письмових пояснень від боржника до матеріалів справи не поступило.

В судове засідання представник Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції не з'явився.

Від Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції поступив до матеріалів справи:

-25.03.2016 р. - Відзив на скаргу ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" від 22.02.2016 №31/13-685, в якій просить суд припинити провадження у справі №16/89-1707 згідно п.1.1. ст.80 ГПК України за відсутністю предмета спору;

-08.04.2016 р.- письмові пояснення №12665/06-34/06 від 08.04.2016 р.

Розглянувши наявні матеріали скарги, заслухавши пояснення представника стягувача, суд встановив наступне.

Згідно Спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за електронним запитом від 14.03.2016 за №21773575 станом на 14.03.2016 року, в даному Реєстрі значиться Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", місцезнаходженням якого є Тернопільська область місто Тернопіль вулиця Митрополита Шептицького, будинок 20.

Згідно п.п.1.1.2. наданого в судовому засіданні 28.03.2016 року представником боржника витягу із Статуту публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (затвердженого загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" протокол №1 від 14 квітня 2011 р.), державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 18.05.2011 р. номер запису 16461050005003323, Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (ідентифікаційний код 21155959) є новим найменуванням Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (ідентифікаційний код 21155959) відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства".

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в своїй скарзі № 31/13-685 від 22.02.2016 р. зазначає, зокрема, про те, що:

-на виконанні у Першому відділі державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції перебував наказ господарського суду тернопільської області від 10.12.10 №16/89-1707 про стягнення з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (далі-боржник) на користь ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі-стягувач) 1220877,50 грн основного боргу за поставлений природний газ, 43884,69 грн. пені, 133075,65 грн інфляційних нарахувань, 48454,19 грн- три відсотки річних, 14463,72 грн. державного мита та 235,99 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу(ВП №24353632);

-22.02.16 під час ознайомлення з матеріалами виконавчого провадження у порядку доступу сторін до Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень стало відомо, що постановою головного державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4 виконавче провадження з примусового виконання вищевказаного наказу закінчено 19.02.16, так як "кошти перераховані стягувачу в повному розмірі";

-ДК "Газ україни" вважає, що постанова про закінчення виконавчого провадження від 19.02.16 ВП №24353632 винесена з порушенням вимог чинного законодавства України та порушує право Компанії на виконання судового рішення, а дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції суперечать нормам чинного законодавства;

-згідно даних бухгалтерського обліку Компанії за боржником на даний час рахується дебіторська заборгованість за договором №06/09-443 від 12.06.2009 в сумі 14699,71 грн;

-в постанові про закінчення виконавчого провадження від 19.02.16 ВП №24353632 державний виконавець зазначив, що кошти перераховані стягувану в повному обсязі, але не пересвідчився у стягувача про надходження коштів на рахунок ДК "Газ України",що свідчить про недбале ставлення державного виконавця до своїх службових обов'язків, які стали причиною безпідставного винесення постанови про закінчення виконавчого провадження відповідно до п.8 ч.1 ст.49 Закону України "Про виконавче провадження";

-отже, у зв'язку з тим, що державною виконавчою службою рішення суду не виконано, а саме стягувачем не отримано 14699,71 грн., державний виконавець відповідно до Закону України "Про виконавче провадження" зобов'язаний був виконувати рішення суду до повного фактичного виконання, а не виносити постанову про закінчення виконавчого провадження з виконання вищезазначеного наказу;

-за таких обставин, постанова про закінчення виконавчого провадження від 19.02.16 ВП №24353632 винесена безпідставно, а відповідно дії державного виконавця є неправомірними.

14.03.2016 р. від ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"(стягувач) до матеріалів справи поступили письмові пояснення №31/13-905 від 10.03.2016 р., в яких зазначено, зокрема, наступне:

- Компанія не має можливості надати банківську виписку по рахунку стягувача про поступлення коштів від відповідача по договору від 12.06.2009 р. №06/09-443, оскільки кошти від боржника до Компанії не надходили;

- основна заборгованість у сумі 1 220 877,50 грн., пеня у сумі 43 884, 69 грн., 3% річних у сумі 48 454,19 грн. та інфляційні нарахування у сумі 133 075,65 грн. в бухгалтерському обліку Компанії не рахуються, у звязку із списанням зазначеної заборгованості відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" від 12.05.2011 р. №3319-VІ (борг списано відповідно до протоколів від 12.10.2011 р. №2 та від 06.12.2011 р. №6);

- залишок заборгованості за вказаним договором складає 14 699,71 грн. (держмито

14 463,72 грн. та 235,99 грн. ІТЗ).

До письмових пояснень №31/13-905 від 10.03.2016 р.(вх.№6750 від 14.03.2016 року) стягувачем долучено копію Розрахунок боргу ВАТ "Тернопільміськгаз" (код ЄДРПОУ 21155959) за договором поставки природного газу від 12.06.2009 №06/09-443, з якого вбачається, що заборгованість ВАТ "Тернопільміськгаз" перед ДК "Газ України" за договором від 12.06.2009 р. №06/09-443 станом на 29.02.2016 р. становить 14 699 грн. 71 коп.

Також 14.03.2016 року від стягувача до матеріалів справи поступила ДОВІДКА про залишок заборгованості №31/13-938 від 12.03.2016 року, в якій ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" повідомляє, що по підприємству Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (договір від 12.06.2009 №06/09-43, наказ господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 №16/89-1707) залишок заборгованості станом на 11.03.2016 складає 14699,71 грн. (держмито 14463,72 грн та 235,99 грн ІТЗ).

Перший відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції надав Відзив на скаргу ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" від 22.02.2016 №31/13-685, в якому зазначає, що за результатами перевірки виконавчого провадження №24353632 винесено постанову від 23.03.2016р., якою скасовано постанову про закінчення виконавчого провадження №24353632 від 19.02.2016р. по виконанню виконавчого документа від 10.12.2010р. №16/89-1707, та зобов'язано державного виконавця відновити зазначене виконавче провадження та вжити всі необхідні заходи примусового характеру для виконання рішення суду. 24.03.2016р. на депозитний рахунок Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції повернуто помилково перераховані кошти за виконавчим документом, та на підставі розпорядження державного виконавця про перерахунок коштів ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" у сумі 14699 грн. 71 коп., винесено платіжне доручення №95 від 24.03.2016р. Орган ДВС вважає, що таким чином, станом на 24.03.2016р. повністю припинив існування предмет скарги, а тому просить суд припинити провадження по розгляду скарги.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 22.11.2010 року у справі № 16/89-1707 позовні вимоги ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" задоволено частково та стягнуто з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул.Чернівецька, 54А м. Тернопіль, ідентифікаційний код 21155959 на користь ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", вул. Шолуденка, 1, м. Київ, ідентифікаційний код 31301827:

- 1220877 грн. 50 коп. основного боргу за поставлений природний газ,

- 43884 грн. 69 коп. пені,

- 133075 грн. 65 коп. інфляційних нарахувань,

- 48 454 грн. 19 коп. 3% річних

- 14463 грн.72 коп. державного мита та 235 грн. 99 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в повернення сплачених судових витрат.

10.12.2010 року господарським судом Тернопільської області видано наказ №16/89-1707 про примусове виконання даного рішення.

10.02.2011 року старшим державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5 винесена Постанова про відкриття виконавчого провадження з виконання наказу (ВП №24353632).

В подальшому виконавче провадження №24353632 було приєднане до зведеного виконавчого провадження №36819395, про що винесена відповідна Постанова.

30.05.2013 року державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_6 була винесена Постанова про зупинення виконавчого провадження, якою керуючись п.15 ч.1 ст.37, статтею 39 Закону України "Про виконавче провадження", якою зупинено виконавче провадження з примусового виконання наказу до закінчення строку дії процедури погашення заборгованості підприємствами паливно-енергетичного комплексу, визначеного ЗУ "Про заходи спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу".

20.01.2014 року державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_6 була винесена Постанова про поновлення виконавчого провадження, в якій зазначено, що згідно п.3.4. ЗУ "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу" визначено, що дія процедури погашення заборгованості підприємствами паливно-енергетичного комплексу закінчилася 01.01.2014 року, та ураховуючи викладене, керуючись частиною 5 статті 39 Закону України "Про виконавче провадження", постановлено поновити виконавче провадження з примусового виконання наказу.

В ході розгляду скарги судом встановлено, що 19.02.2016 року головним державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4 винесена Постанова про закінчення виконавчого провадження (ВП №24353632), в якій зазначається про те, що згідно заяви стягувача №31/13-4313 від 18.11.2015 року залишок боргу становить 14699,71 грн.; згідно платіжного доручення №30 від 18.02.2016 року кошти перераховані стягувачу в повному розмірі; ураховуючи викладене, керуючись п.8 ч.1 ст.49, статтею 50 Закону України "Про виконавче провадження" постановлено виконавче провадження з примусового виконання наказу №16/89 виданий господарським судом Тернопільської області про стягнення з ВАТ "Тернопільміськгаз" в користь ДК "Газ Україна" 1220877,5 грн основного боргу, 43884,69 грн. пені, 133075,65 грн інфляційних нарахувань, 48454,19 грн-3% річних, 14463,72 грн. державного мита та 235,99 грн. витрат на ІТЗ закінчити.

Із копій матеріалів виконавчого провадження, наданих органом ДВС до матеріалів справи, вбачається, що згідно платіжного доручення №30 від 18 лютого 2016 року Першим відділом ДВС Тернопільського міського управління юстиції було перераховано 14699 грн 71 коп на рахунок № 26002301921 ПАТ "НАК Нафтогаз України". Разом з тим, стягувачем у виконавчому провадженні виступає Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", рахунок №26008301970.

В своїх письмових поясненнях №16/89-1707 від 28.03.2016 року заявник зазначає, зокрема, про те, що Першим відділом ДВС Тернопільського міського управління юстиції кошти перераховані іншій юридичній особі, а саме, замість ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" кошти перераховані НАК "Нафтогаз України", що свідчить про недбале відношення державного виконавця зазначеного відділу та про грубе порушення законодавства.

Як вбачається із Постанови про закінчення виконавчого провадження (ВП №24353632) від 19.02.2016 року, при винесенні даної постанови державний виконавець керувався п.8 ч.1 ст.49, ст.50 Закону України "Про виконавче провадження".

Згідно п.8 ч.1 ст.49 Закону України "Про виконавче провадження" виконавче провадження підлягає закінченню у разі фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом.

Згідно ч.1 ст.45 Закону України "Про виконавче провадження" грошові суми, стягнуті з боржника, зараховуються державним виконавцем на відповідний рахунок органу державної виконавчої служби.

Згідно ч.3 ст.45 Закону України "Про виконавче провадження" стягувачу юридичній особі стягнуті грошові суми перераховуються державним виконавцем у встановленому порядку на визначені стягувачем належні йому рахунки.

Перший відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції в своїх письмових поясненнях №12665/06-34/06 від 08.04.2016 року посилається на ст.45 Закону України "Про виконавче провадження", п.п. 13.1., 13.2., 13.5., 13.13., 13.14., 13.15., 13.21. Інструкції з організації примусового виконання рішень, а також зазначає, що підготовка розрахункових документів про перерахування коштів здійснюється особою, відповідальною за ведення книги, не пізніше ніж протягом трьох робочих днів з дня отримання розпорядження державного виконавця. Платіжне доручення підписується керівником органу ДВС та особою, яка уповноважена на ведення відповідного рахунку органу ДВС. В матеріалах виконавчого провадження № 24353632 міститься розпорядження від 18.02.2016, відповідно до якого встановлено перерахувати кошти в сумі 14699,71 грн. на рахунок стягувача ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України». Також, в матеріалах виконавчого провадження № 24353632 містяться платіжне доручення № 30 від 18.02.2016 та реєстр платіжних доручень від 18.02.2016 за якими кошти перераховано НАК «Нафтогаз України», дані документи підписувалися уповноваженою особою на ведення відповідного депозитного рахунку провідним спеціалістом відділу ОСОБА_7 Таким чином, державним виконавцем Першого ВДВС ТМУЮ ОСОБА_4 не порушено порядку перерахування коштів стягувачу із депозитного рахунку відділу. Також в даних письмових поясненнях додатково повідомляється, що Першим відділом ДВС ТМУЮ повністю виконано усі вимоги скаржника: Перший відділ визнає неправомірні дії державного виконавця в частині винесення постанови про закінчення виконавчого провадження; визнано незаконною та скасовано постанову про закінчення виконавчого провадження; відновлено виконавче провадження та виконано рішення суду. Відповідно до п. 1.1 ст. 80 ГПК України Господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору. Таким чином в результаті проведених Першим відділом державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції дій повністю припинив існування предмет спору, між сторонами не залишилося не врегульованих питань, даний предмет спору існував на момент виникнення останнього та припинив існування в процесі розгляду справи, повністю відновлено порушені права скаржника.

В судовому засіданні 11.04.2016 року представник Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції підтримав надані органом ДВС письмові пояснення та пояснив суду, що особа яка уповноважена на ведення депозитного рахунку органу ДВС - ОСОБА_7, помилково направив кошти на рахунок Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України".

Ухвалою суду від 11.04.2016 року від Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції було витребувано, зокрема, розпорядчий документ на визначення ОСОБА_7 особою, відповідальною за ведення книги за кожним рахунком, яка здійснює підготовку розрахункових документів про перерахування коштів, а також ведення необхідних нарядів банківських документів та розпоряджень державних виконавців (підписав Реєстр платіжних доручень за 18.02.2016 року та платіжне доручення №30 від 18.02.2016 року на суму 14699,71 грн). Перший відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції вимоги суду не виконав, витребувані судом документи не надав.

Згідно ч.1 ст.51 Закону України "Про виконавче провадження" у разі якщо постанова державного виконавця про закінчення виконавчого провадження або повернення виконавчого документа стягувачу, визнана судом незаконною чи скасована начальником відділу, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець, або керівником відповідного органу державної виконавчої служби або якщо до державного виконавця надійшло рішення суду про скасування заходів до забезпечення позову, а також у разі повернення виконавчого документа з іншого відділу державної виконавчої служби, виконавче провадження підлягає відновленню протягом трьох робочих днів з дня надходження рішення суду, виконавчого документа чи постанови керівника відповідного органу державної виконавчої служби.

Згідно ч.2 ст.83 Закону України " Про виконавче провадження" начальнику відділу, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець, при здійсненні контролю за рішеннями, діями державного виконавця під час виконання рішень має право у разі, якщо вони суперечать вимогам закону, своєю постановою скасувати постанову або інший процесуальний документ (або їх частину), винесені у виконавчому провадженні державним виконавцем, визнати недійсним складений державним виконавцем акт, зобов'язати державного виконавця провести виконавчі дії в порядку, встановленому цим Законом.

Керуючись ст.83 Закону України "Про виконавче провадження" 23.03.2016 року начальником Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_3 винесена Постанова про перевірку виконавчого провадження №24353632, що перебуває на виконанні у головного державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4, якою скасовано постанову про закінчення виконавчого провадження №24353632 від 10.02.2011 по виконанню виконавчого документа №16/89-1707 від 22.11.2010 та зобов'язано головного державного виконавця Мисан Ольгу Петрівну відновити виконавче провадження №24353632 та вжити всі необхідні заходи примусового характеру для своєчасного, повного та фактичного виконання рішення суду.

23.03.2016 року начальником Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції винесена Постанова про скасування процесуального документу, якою скасовано документ "Постанова про закінчення виконавчого провадження (п.8 ч.1 ст.49)" від 19.02.2016, що видав ОСОБА_4 при примусовому виконанні наказу №16/89 виданого господарським судом Тернопільської області про стягнення з ВАТ "Тернопільміськгаз" в користь ДК "Газ України" 1220877,5 грн основного боргу, 43884,69 грн пені, 133075,65 грн інфляційних нарахувань, 48454,19 грн 3% річних, 14463,72 грн державного мита та 235,99 грн витрат на ІТЗ.

23.03.2016 року поновлено виконавче провадження, про що свідчить Постанова про поновлення виконавчого провадження від 23.03.2016 року, яка винесена головним державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4

24 березня 2016 року Першим відділом державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції перераховано стягувачу -ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на рахунок №26000022937 кошти в сумі 14699 грн 71 коп. (копія платіжного доручення №95 від 24 березня 2016 року знаходиться в матеріалах справи).

30.03.2016 року головним державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4 винесена Постанова про закінчення виконавчого провадження, якою постановлено виконавче провадження з примусового виконання наказу №16/89 виданого господарським судом Тернопільської області про стягнення з ВАТ "Тернопільміськгаз" в користь ДК "Газ України" 1220877,5 грн основного боргу, 43884,69 грн пені, 133075,65 грн інфляційних нарахувань, 48454,19 грн 3% річних, 14463,72 грн державного мита та 235,99 грн витрат на ІТЗ закінчити.

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в своїх Запереченнях на відзив Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції від 24.03.2016 №10421/06-34/06 від 08.04.2016 р. №31/13-1297 повідомила суд про те, що на рахунок Компанії надійшли кошти за наказом від 10.12.2010 №16/89-1707 у сумі 14699 грн 71 коп після надання скарги ДК "Газ України", яка розглядається, до суду.

Відповідно до ст. 121-2 ГПК України скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена. Скарги на дії органів Державної виконавчої служби розглядаються господарським судом, про час і місце якого повідомляються ухвалою стягувач, боржник чи прокурор та орган виконання судових рішень. Неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу Державної виконавчої служби в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги.

Згідно п.10 Постанови Пленуму Вищого господарського суд України "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам" №10 від 24.10.2011 р., із наступними змінами, розгляд господарськими судами скарг у порядку статті 121-2 ГПК є однією з форм судового контролю щодо виконання рішень, ухвал, постанов, а виконання рішення, ухвали постанови господарського суду є невід'ємною частиною судового процесу. Отже, зазначені скарги щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів підлягають розгляду господарським судом, який розглянув відповідну справу у першій інстанції, тобто тим господарським судом, що видав виконавчий документ (наказ чи ухвалу). Розгляд таких скарг здійснюється господарськими судами за правилами ГПК .

Як зазначено в п. 32 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 29.06.2010 р. №01-08/369 „Про деякі питання, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів України у 2009 році щодо застосування норм Господарського процесуального кодексу України», вимога скаржника щодо скасування постанови чи іншого акта органу Державної виконавчої служби за своєю правовою природою тотожна вимозі про визнання їх недійсними. Тому у господарського суду відсутні правові підстави для відмови в задоволенні скарги лише з тієї причини, що в ній зазначається про скасування відповідної постанови (акта), а не про визнання його недійсним.

У відповідності до п.9.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" №9 від 17.10.2012 р. за результатами розгляду скарги виноситься ухвала, в якій господарський суд або визнає доводи заявника правомірними і залежно від їх змісту визнає постанову державного виконавця щодо здійснення заходів виконавчого провадження недійсною, або визнає дії чи бездіяльність органу Державної виконавчої служби незаконними, чи визнає недійсними наслідки виконавчих дій, або зобов'язує орган державної виконавчої служби здійснити певні виконавчі дії, якщо він ухиляється від їх виконання без достатніх підстав, або визнає доводи скаржника неправомірними і скаргу відхиляє.

При цьому господарський суд не вправі самостійно вчиняти ті чи інші дії, пов'язані із здійсненням виконавчого провадження, замість державного виконавця (наприклад, відкривати або закінчувати виконавче провадження), але може зобов'язати державного виконавця здійснити передбачені законом дії, від вчинення яких той безпідставно ухиляється.

В своїх Запереченнях на відзив Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції від 24.03.2016 №10421/06-34/06 від 08.04.2016 р. №31/13-1297 Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" повідомляє, що ДК «Газ України» не згодна з позицією ДВС з приводу відсутності предмету спору в частині визнання неправомірними дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, які полягають у винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 №24353632 при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 №16/89-1707. Головним державним виконавцем Першого відділу Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4 перший раз було перераховано кошти іншій юридичній особі, а саме, замість ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" кошти перераховані НАК "Нафтогаз України".

Зазначене свідчить про те що, головним державним виконавцем Мисан О.П. не здійснено перевірки при закінченні виконавчого №24353632 стосовно правильності направлення коштів на адресу стягувача. Зазначене свідчить про недбале відношення головного державного виконавця Першого відділу Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4 та про грубе порушення законодавства.

Відповідно до п. З ст. 45 Закону України «Про виконавче провадження» стягувачу -юридичній особі стягнуті грошові суми перераховуються державним виконавцем у встановленому порядку на визначені стягувачем належні йому рахунки.Законом не передбачено, направлення коштів на рахунок іншій юридичній особі. Компанія вважає за необхідне визнати дії головного державного виконавця Першого відділу Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4 щодо винесення постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 № 24353632 неправомірними.

Суд погоджується із твердженнями ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", викладених в Запереченнях на відзив Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції від 24.03.2016 №10421/06-34/06 від 08.04.2016 р. №31/13-1297, з огляду на те, що саме державним виконавцем була винесена Постанова про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 року з порушенням п.8 ч.1 ст.49 Закону України "Про виконавче провадження", а саме на момент винесення даної постанови не було фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом. Тобто, станом на 19.02.2016 року виконавче провадження №24353632 не підлягало закінченню. А тому, дії державного виконавця по винесенню 19.02.2016 року Постанови про закінчення виконавчого провадження були неправомірними, незважаючи на те, що державним виконавцем вини в порушенні порядку перерахування коштів не було (суд погоджується із твердженнями Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, що стосуються того, що державним виконавцем Першого ВДВС ТМУЮ ОСОБА_4 не порушено порядку перерахування коштів стягувачу із депозитного рахунку відділу, які викладені в письмових поясненнях №12665/06-34/06 від 08.04.2016 року), оскільки державним виконавцем винесено Розпорядження №24353632/06 (затверджено начальником Першого відділу державної виконавчої служби ТМУЮ 18.02.2016 року ОСОБА_3Г.), в якому зазначено грошові кошти у сумі 14699,71 що надійшли на рахунок з обліку депозитних сум при примусовому виконанні виконавчого документа №16/89-1707 виданого 10.12.2010 господарським судом Тернопільської області коштів з ВАТ "Тернопільміськгаз" керуючись ст.45 Закону України "Про виконавче провадження" необхідно перерахувати на користь ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" Р/р 26000022937 в АБ "Укргазбанк" м.Київ МФО 320478 код 31301827.

Разом з тим, з Реєстру платіжних доручень (копія Реєстру додана до письмових пояснень №12665/06-34/06 від 08.04.2016 року Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції), який підписаний керівником установи ОСОБА_8 та головним бухгалтером ОСОБА_7 та засвідчений печаткою відділу, вбачається, що кошти в сумі 14699 грн 71 коп перераховані іншій особі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України" на рахунок №26002301921 по платіжному дорученню №30 від 18.02.2016 року.

Згідно Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиціх України від 02 квітня 2012 року №512/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 02 квітня 2012 року за №489/20802 (із змінами), а саме:

-п.13.5.-Розпорядчим документом начальника органу ДВС визначається особа, відповідальна за ведення книги за кожним рахунком, яка здійснює підготовку розрахункових документів про перерахування коштів, а також ведення необхідних нарядів банківських документів та розпоряджень державних виконавців;

- 13.15.-Підготовка розрахункових документів про перерахування коштів здійснюється особою, відповідальною за ведення книги, не пізніше ніж протягом трьох робочих днів з дня отримання розпорядження державного виконавця;

- 13.18. -При перерахуванні коштів, які належать стягувачу - юридичній особі, списання коштів з відповідних рахунків органу ДВС здійснюється на підставі платіжних доручень;

- 13.19. Якщо у стягувача - фізичної особи є рахунок в установі банку, то в платіжному дорученні обов'язково вказується, на який рахунок слід перерахувати кошти;

- 13.21. Платіжне доручення підписується керівником органу ДВС та особою, яка уповноважена на ведення відповідного рахунку органу ДВС.

З огляду на наявні матеріали скарги, норми чинного законодавства, суд вважає за необхідне визнати доводи ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" правомірними та скаргу № 31/13-685 від 22.02.2016 р. ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в частині визнати неправомірними дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління, які полягають у винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. №24353632 при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707 задовольнити.

Враховуючи те, що Постанова про закінчення виконавчого провадження (ВП №24353632) від 19.02.2016 року скасована Постановою начальника відділу про перевірку виконавчого провадження №24353632, що перебуває на виконанні у головного державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_4, від 23.03.2016 року; Постановою начальника відділу про скасування процесуального документу від 23.03.2016 року скасовано документ "Постанова про закінчення виконавчого провадження (п.8 ч.1 ст.49)" від 19.02.2016, що видав ОСОБА_4; виконавче провадження поновлено (Постанова про поновлення виконавчого провадження від 23.03.2016 року); кошти в сумі 14699 грн 71 коп перераховані Першим відділом державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції на рахунок стягувача- Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" по платіжному дорученню від 24.03.2016 року; виконавче провадження закінчено (30.03.2016 року державним виконавцем винесена Постанова про закінчення виконавчого провадження), а відтак, суд вважає за необхідне припинити провадження по розгляду скарги № 31/13-685 від 22.02.2016 р. ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в частині щодо визнати незаконною та скасувати постанову про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. № 24353632, винесену державним виконавцем при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707; зобов'язати державного виконавця відновити ВП № 24353632 та вжити всі заходи для фактичного повного виконання рішення суду у відповідності до п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України за відсутністю предмета спору.

Керуючись п.1-1 ч.1 ст.80,ст.ст.86,121-2 ГПК України, господарський суд:

Ухвалив:

1.Скаргу ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"№ 31/13-685 від 22.02.2016 р. подану в порядку статті 121-2 ГПК України на дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції задовольнити частково.

2.Доводи заявника ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" що стосуються скарги № 31/13-685 від 22.02.2016 р. в частині визнати неправомірними дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління, які полягають у винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. №24353632 при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707, визнати правомірними.

3.Визнати неправомірними дії державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління, які полягають у винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. №24353632 при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707.

4.Припинити провадження по розгляду скарги № 31/13-685 від 22.02.2016 р. ОСОБА_1 компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" щодо визнати незаконною та скасувати постанову про закінчення виконавчого провадження від 19.02.2016 р. № 24353632, винесену державним виконавцем при виконанні наказу господарського суду Тернопільської області від 10.12.2010 р. № 16/89-1707; зобов'язати державного виконавця відновити ВП № 24353632 та вжити всі заходи для фактичного повного виконання рішення суду.

СуддяС.О. Хома