Постанова № 57099610, 12.04.2016, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Крилова М.М.

Суддя-доповідач - Ляшенко Дмитро Володимирович

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 квітня 2016 року справа №805/4562/15-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Ляшенка Д.В., суддів Ястребової Л.В., Компанієць І.Д.,

за участі секретаря судового засідання: Корадо А.А.

Представника позивача: ОСОБА_2

Представника позивача: ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4 на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 04 лютого 2016 р. у справі № 805/4562/15-а (головуючий І інстанції Крилова М.М.) за позовом ОСОБА_4 до Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України про визнання незаконним звільнення з посади, скасування наказу, скасування наказу про звільнення з посади, поновлення на роботі та стягнення заробітної плати за весь час вимушеного прогулу,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4, звернулася до Донецького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України про визнання незаконним звільнення з посади спеціаліста 1 категорії Краматорського міського військового комісаріату за п. 3 ст. 40 КЗпП України, скасування наказу про звільнення від 30.12.2013 року, скасування наказу від 30.12.2013 року №99 про звільнення з посади, поновлення на посаді спеціаліста 1 категорії Краматорського міського військового комісаріату Донецької області, стягнення заробітної плати за весь час вимушеного прогулу починаючи з дня звільнення по день ухвалення судового рішення, стягнення компенсації за невикористану додаткову соціальну відпустку, яка надається одинокій матері, за 2010-2012 роки.

Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 04.02.2016 року позовну заяву ОСОБА_4 до Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України про визнання незаконним звільнення, скасування наказів, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, стягнення компенсації за невикористану додаткову відпустку в частині позовних вимог про стягнення компенсації за невикористану додаткову соціальну відпустку, яка надається одинокій матері, за 2010, 2011, 2012 роки залишено без розгляду.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 04 лютого 2016 року, позовні вимоги задоволено частково.

Скасовано наказ військового комісара Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України про звільнення ОСОБА_4 з посади спеціаліста 1 категорії Краматорського міського військового комісаріату Донецької області від 30.12.2013 року №233.

Скасовано наказ військового комісара Краматорського міського військового комісаріату Донецької області про звільнення ОСОБА_4 з посади спеціаліста 1 категорії Краматорського міського військового комісаріату Донецької області від 30.12.2013 року №99.

Поновлено ОСОБА_4 на посаді спеціаліста 1 категорії Краматорського міського військового комісаріату Донецької області з 31 грудня 2013 року.

В задоволенні іншої частині позовних вимог - відмовлено.

Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що оскаржувані накази було прийнято з порушенням норм діючого законодавства. Стосовно вимог позивача про стягнення заробітку за час вимушеного прогулу, судом першої інстанції було відмовлено у цій частині у зв'язку з тим, що позивач у період вимушеного прогулу отримала допомогу по безробіттю та заробітну плату у сумі яка перевищує розрахований розмір суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції позивач подав апеляційну скаргу в якій посилається на те, що розрахунок середньомісячної заробітної плати за час вимушеного прогулу проведено не у відповідності до норм матеріального права та матеріалів справи. Вважає, що до розрахунку середньомісячної заробітної плати слід брати лише період за фактично відпрацьований час. Позивачем був зроблений власний розрахунок середнього заробітку за час вимушеного прогулу, відповідно до якого, розрахована сума позивачем, перевищує отриманий дохід апелянтом за час вимушеного прогулу на 14590,91грн. На думку позивача, дана сума може підлягати корегуванню з причини перебування апелянта на лікарняному з 29.10.2013 року по 03.12.2013 року, та у разі надання відповідачем інформації про отриману заробітну плату за вересень місяць 2013 року, так як період розрахунку середньомісячної заробітної плати треба визначати з 01.09.2013 року по 28.10.2013 року, так як саме цей час позивачем було фактично відпрацьовано. Просить змінити постанову Донецького окружного адміністративного суду від 04.02.2016 року в частині стягнення на користь позивача заробітної плати за час вимушеного прогулу, стягнувши з Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України на користь позивача заробітної плати за час вимушеного прогулу в розмірі 14590,91грн. В іншій частині постанову суду першої інстанції залишити без змін.

В судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали у повному обсязі, надали пояснення аналогічні тим, що викладені у позові та апеляційній скарзі).

Відповідно до ч.1 ст.41 Кодексу адміністративного судочинства України фіксування судового засідання здійснювалося за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до ч.1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Колегія суддів, заслухавши суддю - доповідача, пояснення представників позивача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно абз. 1, 3 до «Порядку обчислення середньої заробітної плати», затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100 (далі - Порядок № 100), обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв'язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або для виплати компенсації за невикористані відпустки провадиться виходячи з виплат за останні 12 календарних місяців роботи, що передують місяцю надання відпустки або виплати компенсації за невикористані відпустки. У всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана відповідна виплата.

Крім того, ч. 4 вказаного Порядку передбачено, що при обчисленні середньої заробітної плати за останні два місяці, крім перелічених вище виплат, також не враховуються виплати за час, протягом якого зберігається середній заробіток працівника (за час виконання державних і громадських обов'язків, щорічної і додаткової відпусток, відрядження тощо) та допомога у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю.

Частиною 8 цього Порядку встановлено, що нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

У разі коли середня місячна заробітна плата визначена законодавством як розрахункова величина для нарахування виплат і допомоги, вона обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати, розрахованої згідно з абзацом першим цього пункту, на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді.

Середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства.

Оскільки позивач була звільнена з посади в грудні 2013 року, розрахунок середньомісячної заробітної плати має бути проведений, виходячи з розміру заробітної плати за жовтень, листопад 2013 року.

Згідно довідки про доходи ОСОБА_5 від 11.01.2016 року № 3, виданої Донецьким обласним військовим комісаріатом, заробітна плата позивача за жовтень 2013 року становить 2089,75 грн. за листопад 2013 року - 0 грн.

Розрахунок середньоденної заробітної плати слід проводити за наступним порядком:

Середньоденна заробітна плата = 2089,75 грн. + 0/20днів = 104,48грн., де:

2089,75 грн. - сума коштів отриманих позивачем за жовтень 2013 року;

0 грн. - сума коштів отриманих позивачем за листопад 2013 року;

20 днів - кількість фактично відпрацьованих днів за період жовтень - листопад 2013 року.

Розранунок несплаченої суми заробітної плати за весь час вимушеного прогулу слід проводити у наступному порядку:

104,48грн.Х 526 днів = 54960,45 грн., де

104,48 - середньоденна заробітна плата позивача;

526 днів - кількість днів вимушеного прогулу;

Таким чином, за час вимушеного прогулу за період з 31.12.2013 року по 04.02.2016 року (включно) з Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України на користь ОСОБА_4 підлягає виплаті 54960,45 грн.

Проте, судом апеляційної інстанції встановлено, що в період з січня 2014 року по жовтень 2014 року позивач перебувала на обліку в Краматорському міському центрі зайнятості як безробітна та отримувала відповідну допомогу.

Так, з наданих позивачем до суду довідок Краматорського міського центру зайнятості в період січень - серпень 2014 року ОСОБА_4 отримано 2238,01 грн., в період серпень - жовтень 2014 року - 965,16 грн.

Крім того, з 13.10.2014 року позивач перебуває у трудових відносинах з Дитячо-юнацькою спортивною школою Краматорської міської ради, де працює на посаді бухгалтера та за сумісництвом на посаді секретаря. За період з 13.10.2014 року по 31.01.2016 позивачем отримано 37166,37грн.

54960,45грн. - (2238,01грн. + 965,16грн. +37166,37грн.) = 14590,91грн. де:

54960,45грн. - сума виплати за час вимушеного прогулу;

(2238,01грн. + 965,16грн. +37166,37грн.) - сума коштів отриманих в Краматорському міському центрі зайнятості та на посаді бухгалтера та за сумісництвом на посаді секретаря Дитячо-юнацької спортивної школи Краматорської міської ради;

14590,91грн. - різниця між загальною сумою виплати за час вимушеного прогулу, та сумою коштів отриманих в Краматорському міському центрі зайнятості та під час роботи у Дитячо-юнацькій спортивній школі Краматорської міської ради.

Відповідно до приписів ст. 235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік.

Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Таким чином, суд апеляційної інстанції вважає за можливе стягнути різницю заробітної плати за час вимушеного прогулу у сумі 14590,91грн. з Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України на користь ОСОБА_4

Враховуючи наведене, колегія суддів не погоджується з висновком суду 1 інстанції, апеляційний адміністративний суд вважає, що постанова суду першої інстанції прийнята при не повному застосуванні норм матеріального права, тому вбачає підстави для часткового скасування постанови.

На підставі викладеного, керуючись статтями: 9, 11, 160, 167, 184, 195, 196, 198, 202, 205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 04 лютого 2016 року у справі № 805/4562/15-а - задовольнити.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 04 лютого 2016 року в частині відмови у стягненні заробітної плати за час вимушеного прогулу - скасувати.

Позов ОСОБА_4 до Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України стягнення заробітної плати за весь час вимушеного прогулу - задовольнити частково.

Стягнути з Донецького обласного військового комісаріату Міністерства оборони України на користь ОСОБА_4 заробітну плату за весь час вимушеного прогулу у розмірі 14590,91 (чотирнадцять тисяч п'ятсот дев'яносто) гривень 91 коп.

В іншій частині постанову Донецького окружного адміністративного суду від 04 лютого 2016 року, залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання в повному обсязі.

Головуючий суддя Д.В. Ляшенко

Судді Л.В. Ястребова

І.Д. Компанієць