Ухвала суду № 57096419, 01.03.2016, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

01.03.16р. Справа № 904/484/15

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Полєв Д.М.

при секретарі судового засідання Карпенко К.М.

за участю представників сторін:

від кредитора: директор ПП "Адвокатське бюро "Дока" ОСОБА_1

від боржника: не з'явився

в засіданні приймали участь: -

розглянувши справу

за заявою Приватного підприємства "Адвокатське бюро "ДОКА", м. Дніпропетровськ

до боржника ОСОБА_2 підприємства "Фірма Дніпромед" державної акціонерної компанії "Укрмедпром", м. Дніпропетровськ, вул. Стартова, 32, код ЄДРПОУ 19100520

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 12.02.2015р. порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 підприємства "Фірма Дніпромед" державної акціонерної компанії "Укрмедпром", м. Дніпропетровськ, вул. Стартова, 32, код ЄДРПОУ 19100520 введено процедуру розпорядження майном боржника.

Ухвалами суду від 10.03.2015р. ПАТ "Укрмедпром" та Міністерство охорони здоров'я України залучено учасниками провадження у справі про банкрутство ДП "Фірма Дніпромед"ДАК "Укрмедпром" як органи уповноважені управляти майном боржника.

Постановою від 18.06.2015р. Дочірнє підприємство "Фірма Дніпромед" державної акціонерної компанії "Укрмедпром", м. Дніпропетровськ визнано банкрутом, ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_3, свідоцтво №108 від 04.02.2013р. (49069, м. Дніпропетровськ, а/с 3925; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).До суду надійшли клопотання розпорядника майном та голови комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

08.09.2015р. до суду надійшло клопотання ліквідатора про зобов'язання Міністерство охорони здоров'я України опублікувати на офіційному веб-сайті, оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута.

Клопотання обґрунтовано тим, що ліквідатор неодноразово звертався до Міністерства охорони здоров'я України для розміщення оголошення про вибір організатора аукціону, в тому числі із скорегованим оголошенням, проте опублікування не здійснено.

29.10.2015р. до суду надійшло пояснення ліквідатора щодо заявленого клопотання від 08.09.2015р. та повідомлено про самостійне здійснення публікації оголошення про виявлення кандидатур організаторів аукціону в газеті "Голос України" від 23.10.2015р.

29.10.2015р. до суду надійшов відзив ПАТ "Укрмедпром" (далі - учасник) №07/517 від 21.10.2015р. згідно з яким повідомлено, що підстави для розміщення оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону відсутні, оскільки ліквідатором не подано відомостей про майно, що пропонується для реалізації.

23.12.2015р. до суду надійшло клопотання ліквідатора про погодження організатора аукціону з продажу майна банкрута та визнання ТБ "Самарська" організатором аукціону з продажу майна банкрута.

21.01.2016р. до суду надійшов відзив ПАТ "Укмедпром" №07/20 від 20.01.2016р. згідно з яким учасник заперечує проти затвердження клопотання ліквідатора про визнання ТБ "Самарська" організатором аукціону, оскільки ліквідатором не дотримано вимог чинного законодавства при оголошення конкурсу.

Також, як зазначає учасник, ліквідатором не дотримано приписів законодавства при відборі на конкурсі організатор аукціону, зокрема ТБ "Самарська" та ТБ "Електронні торги України" подано документи з порушенням вимог п.7 Порядку організації проведення аукціонів.

26.01.2016р. до суду надійшло клопотання ПАТ "Укрмедпром" про заміну ліквідатора, яку обґрунтовано не вжиттям ліквідатором заходів для забезпечення проведення обов'язкової ревізії банкрута, не забезпечення надання фінансової інформації щодо банкрута, зокрема фінансового плану підприємства банкрута на 2016 рік та квартальних звітів у 2015 році, порушення порядку відбору організатора аукціону тощо.

10.02.2016р. ПАТ "Укрмедпром" відповідно до листа №07/45 від 02.02.2016р. не надав пропозицій щодо кандидатури арбітражного керуючого для заміни ліквідатора.

29.02.2016р. до суду надійшов відзив ліквідатора відповідно до якого останній заперечує проти припинення його повноважень як ліквідатора банкрута.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника кредитора, встановлено наступне.

Стосовно клопотання ліквідатора про зобов'язання Міністерства охорони здоров'я України опублікувати на офіційному веб-сайті, оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута слід зазначити наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) порядок організації проведення аукціонів у проваджені у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує пятдесят відсотків, установлюються органом, уповноваженим управляти державним майном.

Відповідно до п. 6 Порядку організації проведення аукціонів у провадженні у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів щодо майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків, що належать до сфери управління Міністерства охорони здоровя України та центральних органів виконавчої влади, діяльність яких спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра охорони здоровя (далі - Порядок) з метою виявлення кандидатур організаторів аукціону замовник не пізніше ніж за три місяці до дати проведення аукціону надсилає МОЗ України або відповідній Службі для розміщення на їх офіційних веб-сайтах та розміщує на офіційному веб-сайті боржника оголошення, що має містити такі відомості: вимоги до кандидатури організатора аукціону відповідно до пункту 5 цього Порядку; кінцевий термін прийняття від кандидатур організаторів аукціону заяв та документів, що підтверджують їх відповідність встановленим вимогам; інформацію про боржника, продаж майна якого здійснюватиметься на аукціоні; характеристику майна боржника, продаж якого здійснюватиметься на аукціоні, що вказує на необхідність наявності в організатора цього аукціону технічних можливостей для його проведення; текст проекту договору про проведення аукціону із зазначенням основних істотних умов договору (крім умови про суму винагороди та інформації про організатора аукціону); поштову адресу, за якою подаються заява та документи, що підтверджують відповідність кандидатур організаторів аукціону встановленим вимогам; контактні телефони для довідок.

Розміщення на офіційному веб-сайті МОЗ України або відповідної Служби оголошення для виявлення кандидатур організаторів аукціону здійснюється протягом п'яти днів з дня його надходження.

Ліквідатором на адресу Міністерства охорони здоров'я України направлено лист №81-15 від 17.07.2015р. з проханням розмістити на відповідному офіційному веб-сайті оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону.

До зазначеного листа додано копію постанови суду від 18.06.2015р. та оголошення про виявлення кандидатур організатора аукціону.

Зазначений лист направлено на адресу Міністерства 17.07.2015р., що підтверджується фіскальним чеком №7627 від 17.07.2015р.

04.08.2015р. ліквідатор повторно звернувся до Міністерства охорони здоров'я України з листом №04-08/15 від 04.08.2015р. про направлення скорегованого оголошення про виявлення кандидатур організатору аукціону.

20.08.2015р. ліквідатор втретє звернувся до Міністерства охорони здоров'я України з листом №20-08/15 від 20.08.2015р. про направлення скорегованого оголошення про виявлення кандидатур організатору аукціону.

ПАТ "Укрмедпром" у відзиві №07/517 від 21.10.2015р. повідомило, що публікацію не здійснено через неподання ліквідатором відомостей про майно, що пропонується для реалізації.

У зв'язку з тим, що оголошення на офіційному веб-сайті МОЗ України для виявлення кандидатур організаторів аукціону протягом п'яти днів з дня його надходження оприлюднено не було, ліквідатором здійснено оприлюднення оголошення в газеті "Голос України" №196 (6200) від 23.10.2015р.

Враховуючи те, що ліквідатором самостійно здійснено оприлюднення оголошення в газеті станом на день розгляду справи відсутні підстави для подальшого розгляду його клопотання про зобов'язання Міністерства охорони здоров'я України опублікувати на офіційному веб-сайті оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута.

З огляду на викладене у задоволенні клопотання ліквідатора б/н без дати про зобов'язання Міністерства охорони здоров'я України опублікувати на офіційному веб-сайті оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута суд вважає за необхідне відмовити.

Стосовно клопотання ліквідатора про затвердження організатора аукціону з продажу майна та визнання ТБ "Самарська" організатором аукціону з продажу майна банкрута слід зазначити наступне.

Відповідно до ст. 44 Закону ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Організатор аукціону не може бути заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника.

Відповідно до ст. 49 Закону продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Субєктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

ПАТ "Укрмедпром" у відзиві №7/20 від 20.01.2016р. проти клопотання ліквідатора заперечує мотивуючи тим, що ліквідатором не дотримано вимог законодавства про оголошенні конкурсу з відбору організатора аукціону, вибрана ліквідатором торгуюча організація ТБ "Самарська" не відповідає вимогам Порядку організації проведення аукціонів у провадженні у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів щодо майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків, що належать до сфери управління Міністерства охорони здоровя України та центральних органів виконавчої влади, діяльність яких спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра охорони здоровя

Так, як зазначалось вище через відсутність розміщення на офіційному веб-сайті МОЗ України або відповідної Служби оголошення для виявлення кандидатур організаторів аукціону здійснюється протягом п'яти днів з дня його надходження від ліквідатора, останнім самостійно в газеті "Голос України" №196 (6200) від 23.10.2015р. опубліковано оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону.

Текст оголошення відповідає вимогам п. 6 Порядку та містить вимоги до кандидатури організатора аукціону відповідно до пункту 5 цього Порядку; інформацію про боржника, продаж майна якого здійснюватиметься на аукціоні; характеристику майна боржника, продаж якого здійснюватиметься на аукціоні, поштову адресу, за якою подаються заява та документи, що підтверджують відповідність кандидатур організаторів аукціону встановленим вимогам; контактні телефони для довідок.

Щодо тексту проекту договору про проведення аукціону із зазначенням основних істотних умов договору в оголошенні зазначено про надання його на вимогу заявника.

До ліквідатора про участь у конкурсі подано заяву ТБ "Самарська" №33-10-15 від 30.10.2015р., довідку про організовані та проведені публічні торги (аукціони) №35/10-15 від 30.10.2015р., довідку №34/10-15 від 30.10.2015р. згідно з якою повідомлено про наявність технічної можливості проведення публічних торгів; лист №34/10-15 від 30.10.2015р. до якого надано свідоцтво про державну реєстрацію біржі, копію виписки Державної реєстраційної служби, копію довідки з ЄДРПОУ, копію статуту.

Також для участі у конкурсі до ліквідатора із заявою звернулась ТБ "Електронні торги України" №376 від 28.10.2015р. , якою надано довідку про технічні можливості біржі, довідку про розмір винагороди та довідку про перелік проведених аукціонів.

05.11.2015р. ліквідатором проведено конкурсний відбір кандидатури організатора аукціону з продажу майна банкрута, про що складено відповідний протокол.

Згідно зазначеного протоколу від 05.11.2015р. вбачається, що ліквідатором встановлено відповідність поданих ТБ "Електронні торги" та ТБ "Самарська" заяв п. 7 Порядку.

Відповідно до п. 9 Порядку у разі надходження двох і більше заяв кандидатур, які відповідають вимогам, встановленим цим Порядком, на виконання функцій організатора аукціону замовник у п'ятиденний строк з останнього дня подання таких заяв проводить конкурсний відбір та визначає переможця з урахуванням таких показників: досвід роботи та технічні можливості (з урахуванням виду і особливостей майна, що підлягає продажу) із забезпечення організації продажу майна; пропозиції щодо суми винагороди за проведення аукціону.

За результатами проведеного відбору визначено переможця ТБ "Самарська, оскільки нею запропоновано меншу винагороду за проведення аукціону - 3%, тоді як запропонована винагорода ТБ "Електронні торги України" (з урахуванням балансової вартості майна банкрута) складає 4-6%.

Відповідно до п. п. 11, 12 Порядку замовник після визначення кандидатури організатора аукціону, яка відповідає вимогам, встановленим у пункті 5 цього Порядку, звертається до МОЗ України або відповідної Служби для її погодження. За результатами розгляду поданих замовником документів щодо погодження кандидатури організатора аукціону та перевірки проекту договору про проведення аукціону на предмет його відповідності вимогам законодавства у сфері відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом МОЗ України або відповідна Служба у п'ятиденний строк з дня їх надходження приймає рішення про погодження кандидатури організатора аукціону або відхилення кандидатури організатора аукціону.

05.11.2015р. ліквідатором на адресу ПАТ "Укрмедпром" направлено звернення №05-11/15 про погодження кандидатури організатора аукціону, для якого додано протокол проведення конкурсу від 05.11.2015р., проект договору про проведення аукціону, заява ТБ "Самарська", заява ТБ "Електронні торги України".

09.12.2015р. ліквідатором направлено лист №02-12/15 до ПАТ "Укрмедпром" з проханням прийняти рішення щодо погодження кандидатури організатора аукціону.

27.01.2016р. ліквідатором з метою погодження переліку майна, який внесено до ліквідаційної маси на адресу Міністерства охорони здоров'я України та ПАТ "Укрмедпром" ліквідатором направлено лист №27-01/16 до якого додано інвентаризаційну документацію, протокол комітету кредиторів 1/16 від 12.01.2016р., перелік майна банкрута.

09.02.2016р. ліквідатором повторно направлено лист №09-02/16 до Міністерства охорони здоров'я України з проханням прийняти рішення щодо погодження кандидатури організатора аукціону.

16.02.2016р. ліквідатором повторно направлено лист №16-02/16 до Міністерства охорони здоров'я України з проханням погодити перелік майна, який внесено до ліквідаційної маси.

Згідно листа ПАТ "Укрмедпром" №07/81 від 25.02.2016р. останнім не погоджено перелік майна, який внесено до ліквідаційної маси через неналежно проведену інвентаризацію.

Відповідно до п. 13 Порядку про прийняте рішення МОЗ України або відповідна Служба листом повідомляє замовника аукціону.

Доказів направлення ПАТ "Укрмедпром" та Міністерством охорони здоров'я України рішення щодо погодження кандидатури організатору аукціону або зазначення підстав непогодження такої кандидатури в матеріалах справи відсутні.

Під час розгляду справи встановлено, що кандидатури ТБ "Самарська", ТБ "Електронні торги України" відповідають вимогам п. 5 Порядку, а їх заяви п. 7 Порядку.

Вибір кандидатури ТБ "Самарська" як переможця конкурсу відповідає Порядку, оскільки зазначеною біржею запропоновано найменший процент суми винагороди за проведення аукціону.

Таким чином, суд вважає за необхідне клопотання ліквідатора №22-12/15 від 22.12.2015р. задовольнити та визнати ТБ "Самарська" організатором аукціону з продажу майна банкрута.

Стосовно клопотання ПАТ "Укрмедпром" №07/21 від 20.01.2016р. про припинення повноважень ліквідатора слід зазначити наступне.

Відповідно до ч.1 ст.4 ГПК України господарський суд вирішує господарські справи на підставі Конституції України, цього Кодексу, інших законодавчих актів України.

Згідно ч.4 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч.11 ст.41 Закону дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Під час виконання своїх повноважень ліквідатор керується положеннями Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Так, відповідно до ст. 41 Закону ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; предявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобовязаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обовязковому зберіганню, на строк не менше пяти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; у разі провадження банкрутом діяльності, повязаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу, здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. 12 ст. 75 ГК України у разі зміни керівника державного комерційного підприємства обов'язковим є проведення ревізії фінансово-господарської діяльності підприємства в порядку, передбаченому законом.

Враховуючи те, що зазначеною статтею ГК України та Законом про банкрутство не передбачено проведення ревізії фінансово-господарської діяльності безпосередньо за заявою нового керівника (ліквідатора), суд не вбачає в діях ліквідатора порушень, що тягнуть за собою його заміну.

Одночасно суд вважає за необхідне зазначити, що скаржник як орган, уповноважений управляти майном боржника не позбавлений права самостійно звернутись до Державної фінансової інспекції України із відповідним зверненням про вирішення питання про проведення перевірки банкрута.

Стосовно не забезпечення надання фінансової інформації щодо банкрута слід зазначити, що відповідно до ст. 38 Закону господарська діяльність банкрута завершується, що виключає необхідність фінансового звітування та складання проекту фінансового плану .

Одночасно слід зазначити, що в матеріалах справи наявні докази направлення на адресу скаржника інвентаризаційної документації та переліку майна банкрута.

Крім того, як зазначалось вище при розгляді питання щодо визнання організатора аукціону судом не встановлено порушень ліквідатором в частині відбору організатора аукціону.

Також, питання щодо заміни ліквідатора розглянуто на засіданні комітету кредиторів 01.02.2016р. та прийнято рішення (протокол №2/16) про подання клопотання до суду щодо продовження арбітражним керуючим ОСОБА_3 виконувати повноваження ліквідатора банкрута та відхилення клопотання ПАТ "Укрмепром" про заміну ліквідатора.

Таким чином, під час розгляду справи судом не встановлено суттєвих порушень з боку ліквідатора положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" які є підставою для його заміни.

Враховуючи викладене, суд вважає за необхідне у задоволенні клопотання ПАТ "Укрмедпром" №07/21 від 20.01.2016р. про заміну ліквідатора відмовити.

Керуючись ст.ст. 86, 87 ГПК України, ст. 40, 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання ліквідатора ДП "Фірма Дніпромед" ДАК "Укрмедпром" арбітражного керуючого ОСОБА_3 б/н без дати про зобов'язання Міністерства охорони здоров'я України опублікувати на офіційному веб-сайті оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута відмовити.

Клопотання ліквідатора ДП "Фірма Дніпромед" ДАК "Укрмедпром" арбітражного керуючого ОСОБА_3 №22-12/15 від 22.12.2015р. задовольнити.

Визнати Товарну біржу "Самарська" (м. Дніпропетровськ, пл. Героїв Майдану, 1/571, код ЄДРПОУ 35864015) організатором аукціону з продажу майна ДП "Фірма Дніпромед" ДАК "Укрмедпром".

У задоволенні клопотання ПАТ "Укрмедпром" №07/21 від 20.01.2016р. про заміну ліквідатора відмовити.

Суддя ОСОБА_4