Постанова № 56579333, 17.03.2016, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" березня 2016 р. Справа № 903/744/14

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Коломис В.В.

суддів Тимошенко О.М.

суддів Огороднік К.М.

при секретарі судового засідання Величко К.Я.

розглянувши апеляційну скаргу кредитора - Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 ОСОБА_2" на ухвалу господарського суду Волинської області від 17.02.16 р.

у справі № 903/744/14 (суддя Гарбар Ігор Олексійович )

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Волинська нафтогазова компанія"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра"

про банкрутство (ухвала про затвердження ліквідбалансу та припинення провадження у справі)

за участю представників сторін:

арбітражного керуючого - не з'явився;

ініціюючого кредитора - ОСОБА_2 (довіреність б/н від 12.01.2016р.);

апелянта - ОСОБА_3 (довіренсть №434/15 від 01.09.2015р.);

ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" - ОСОБА_4 (довіреність б/н від 01.01.2016р.).

Судом розяснено представникам сторін права та обовязки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало. Судове засідання за клопотанням ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" проводилось у режимі відеоконференції, проведення якої доручено Господарському суду Львівської області.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Волинської області від 17.02.2016 року у справі №903/744/14 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Волинська нафтогазова компанія" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра" про визнання банкрутом представлений суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра" затверджено. Товариство з обмеженою відповідальністю "Аветра" (вул. Звязківців, 1Б, м.Луцьк, код ЄДРПОУ 30733174) ліквідовано. Зобовязано державного реєстратора вчинити дії, передбачені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" та спрямовані на припинення державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра". Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра" припинено.

Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, кредитор - ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу місцевого господарського суду скасувати.

Крім того, апелянт просить у відповідності ст.90 ГПК України надіслати до прокуратури Волинської області для перевірки та прийняття відповідного рішення повідомлення за фактами незаконних дій у межах справи №903/744/14 про банкрутство ТзОВ "Аветра" посадових осіб: боржника - ТзОВ "Аветра", ініціюючого кредитора у справі - ТзОВ "Волинська нафтогазова компанія"; переможця аукціону - ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані"; розпорядника майна (ліквідатора) ТзОВ "Аветра" - арбітражного керуючого ОСОБА_5; організатора аукціону - Першої української міжрегіональною товарною біржі, її відокремленого структурного підрозділу - Західно-українського регіонального підрозділу Першої української міжрегіональною товарною біржі; ПП "ОСОБА_6В.", та учасників самого боржника: ОСОБА_7, ОСОБА_8

Ліквідатор у відзиві на апеляційну скаргу вважає оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судове засідання арбітражний керуючий та кредитори не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили.

Враховуючи положення ст.102 ГПК України щодо строку розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, а також те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про час і місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні.

Крім того, відповідно до п.7 ухвали апеляційного суду від 04.03.2016 року передбачено, що неявка представників сторін в судове засідання в разі повідомлення їх належним чином не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги по суті.

Безпосередньо в судовому засіданні представник скаржника заявив усне клопотання про відкладення розгляду скарги та, відповідно, продовження її розгляду, до вирішення судом апеляційної інстанції апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Волинської області від 17.02.2016 року (про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному фонді).

Представники ініціюючого кредитора та ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" проти вказаного клопотання заперечили та зазначили про відсутність підстав для відкладення розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, розглянувши подане клопотання, з огляду на наявні в матеріалах справи докази, та зважаючи на те, що ухвала господарського суду набирає законної сили в день її винесення, а апеляційний господарський суд, у відповідності до вимог ст.101 ГПК України, перевіряє законність і обгрунтованість ухвали місцевого господарського суду на момент її винесення, підстав для його задоволення не вбачає.

Безпосередньо в судовому засіданні представник апелянта повністю підстримав вимоги та доводи, викладені в апеляційній скарзі; представники ініціюючого кредитора та ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" вважають ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просять залишити її без змін.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників апелянта, ініціюючого кредитора та ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані", розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, ухвалу місцевого господарського суду - залишити без змін.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Волинської області від 26.08.2014 року порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра", розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_9.

27.08.2014 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра".

Ухвалою суду від 15.10.2014 року затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів боржника, зобовязано розпорядника майна ОСОБА_9 в десятиденний термін письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів, організувати та провести збори кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра", на зборах кредиторів обрати комітет кредиторів. Обраному комітету кредиторів вирішити питання щодо відкриття процедури санації, ліквідації боржника чи укладення мирової угоди.

Постановою господарського суду Волинської області від 04.11.2014 року у справі №903/744/14 ТОВ "Аветра" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5

Ухвалою господарського суду Волинської області від 10.03.2015 року у справі №903/744/14, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 15.04.2015 року, в задоволенні заяви публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 ОСОБА_2" від 31.01.2015 року №140-0-0-00/8/231 про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному фонді (капіталі) від 21.03.2014 року із додатковою угодою від 30.04.2014 року, укладеного між ТОВ "Аветра" та ТОВ "Волинська нафтогазова компанія", відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 08.07.2014 року у справі №903/744/14 постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15.04.2015 та ухвалу господарського суду Волинської області від 10.03.2015 у справі № 903/744/14 скасовано, справу в частині розгляду заяви публічного акціонерного товариства "ОСОБА_1 ОСОБА_2" від 31.03.2015 про визнання недійсним договору купівлі-продажу від 21.03.2014р. із додатковою угодою від 30.04.2014р. передано на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 17.02.2016 року у справі №903/744/14 в задоволенні заяви ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" від 31.01.2015р. №140-0-0-00/8/231 про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному фонді (капіталі) від 21.03.2014 року із додатковою угодою від 30.04.2014 року, укладеного між ТОВ "Аветра" та ТОВ "Волинська нафтогазова компанія", - відмовлено.

30.09.2015 року ліквідатор ТОВ "Аветра" - ОСОБА_5 за результатами своєї роботи представив суду ліквідаційний баланс підприємства-банкрута і звіт про роботу ліквідатора, та просив суд затвердити поданий звіт, ліквідувати банкрута як юридичну особу і припинити провадження у справі (т.6, а.с.79-80).

Згідно ст.37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) ліквідація - припинення субєкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Відповідно до ст.41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; предявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обовязковому зберіганню на строк не менше пяти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи-банкрута.

Відповідно до положень ст.46 Закону про банкрутство, після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію обєктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідку архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

На виконання постанови господарського суду Волинської області від 04.11.2014р. у справі №903/744/14 ліквідатором ТзОВ "Аветра" відповідно до ст. 41 Закону про банкрутство вчинялись дії на виконання заходів ліквідаційної процедури.

Як вбачається зі звіту ліквідатора, останнім було вчинено ряд заходів, спрямованих на прийняття до віддання майна боржника, вжиття заходів по забезпеченню його збереження, встановлення наявних у боржника рахунків в кредитних установах, направлення повідомлень банкам про їх закриття, направлення вимог керівнику товариства-банкрута щодо передачі печаток, штампів, установчих та бухгалтерських документів.

З метою виявлення майнових активів ТОВ "Аветра" ліквідатором було скеровано відповідні запити №01-12/165 від 17.10.12014р. до Луцької обєднаної державної податкової інспекції ГУ ДФС у Волинській області, №01-12/166 від 17.10.12014р. до Територіального управління Держгірпромнагляду у Волинській області, №01-12/164 від 17.10.12014р. до Державної інспекції сільського господарства у Волинській області, №01-12/163 від 17.10.12014р. до Головного Управління статистики у Волинській області, №01-12/170 від 17.10.12014р. до Управління Держземагенства у м. Луцьку Волинської області, №01-12/169 від 17.10.12014р. до Реєстраційніої служби Луцького міського управління юстиції, №01-12/167 від 17.10.12014р. до Головному управлінню юстиції у Волинській області, №01-12/168 від 17.10.12014р. до Луцького ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області (т.6, а.с. 92-100).

На визначені запити ліквідатором було отримано наступні відповіді:

- Головне управління статистики у Волинській області повідомило про відмову у наданні запитуваної інформації, одночасно зазначивши, що за умови предявлення оригіналів документів (ухвала, постанова господарського суду), що засвідчують його права як керівника підприємства-банкрута, є можливість здійснити ознайомлення з наявною фінансовою звітністю безпосередньо у Головному управлінні статистики у Волинській області (№03-11/180 від 21.10.2014р.);

- Управління державної виконавчої служби у Волинській області повідомило, що згідно Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень по Волинській області такі виконавчі провадження за якими є стягувачем ТОВ "Аветра" відсутні, одночасно повідомивши, що у заступника начальника Другого відділу ДВС Луцького міського управління юстиції перебуває виконавче провадження де боржником є ТОВ "Аветра" (№10971/03-20/03 від 20.11.2014р.);

- Територіальне управління держгірпромнагляду у Волинській області повідомило, що за товариством з обмеженою відповідальністю "Аветра" в територіальному управлінні Держгірпромнагляду у Волинській області вантажопідіймальних пристроїв не зареєстровано (№1452/01-06 від 23.12.2014р.);

- Луцька обєднана державна податкова інспекція ГУ ДФС України у Волинській області повідомила про наявні банківські рахунки товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра" (№10351/9/03-18-18-02 від 27.11.2014р.);

- Центр надання послуг повязаних з використанням автотранспортних засобів з обслуговування м. Луцька, Луцького, Ківерцівського, Рожищенського районів повідомило, що за товариством з обмеженою відповідальністю "Аветра" згідно облікових даних транспортні засоби не зареєстровані (№2081 від 14.11.2014р.);

- Державна інспекція сільського господарства у Волинській області повідомила, що за товариством з обмеженою відповідальністю "Аветра", трактори, самохідні шасі, самохідні сільськогосподарські, дорожньо-будівельні і меліоративні, причіпні та начипні машини не зареєстровані (№01-13 від 20.10.2014р.);

- Управління держземагенства у Луцькому районі Волинської області повідомило, що в наявній базі управління інформація про реєстрацію земельних ділянок на праві власності за товариством з обмеженою відповідальністю "Аветра" відсутня (№167/01-09 від 23.102014р.) (т.6, а.с. 101-109).

Реєстраційна служба Луцького міського управління юстиції відмовилась надати запитувану інформацію, в звязку з чим до господарського суду Волинської області було подане клопотання про зобовязання Реєстраційної служби Луцького міського управління юстиції надати інформацію про зареєстроване нерухоме майно та земельні ділянки банкрута (02-3.7/4727 від 24.10.2014р.). Ухвалою господарського суду Волинської області від 24.11.2014 року задоволено клопотання ліквідатора та зобовязано Реєстраційну службу Луцького міського управління юстиції надати інформацію про зареєстроване нерухоме майно та земельні ділянки банкрута, після чого таку інформацію було отримано.

17 листопада 2014 року директором ТОВ "Аветра" ОСОБА_7 передано арбітражному керуючому ОСОБА_5 печатки (2шт.) та штамп (1шт.), та документи по особовому складу в кількості 18 справ, про що складені відповідні акти прийому-передачі №1 та №2 від 17.11.2014р. (т.6, а.с. 32-33).

Наказом ліквідатора ТОВ "Аветра" ОСОБА_5 від 17 листопада 2014 року звільнено ОСОБА_7 з посади директора товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра", відповідно до п.1 ст.40 Кодексу законів про працю України з 17 листопада 2014 року. (т.6, а.с. 34).

З метою пошуку торгуючої організації для реалізації майна банкрута ліквідатором було подано оголошення в газету "Україна" № 74 від 11 листопада 2014 року.

16.01.2015 року проведено збори комітету кредиторів банкрута - ТОВ "Аветра", на яких було оголошено проміжний звіт ліквідатора, встановлено розмір оплати праці ліквідатора у справі №903/744/14 про банкрутство ТОВ "Аветра" в сумі чотирьох мінімальних розмірів заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень та оголошено інформацію щодо обрання ліквідатором Першої Української міжрегіональної товарної біржі для продажу майна банкрута (т.1, а.с.118-119).

Ухвалою господарського суду Волинської області від 17.02.2015 року в задоволенні клопотання ліквідатора від 19.01.2015 року про залучення Першої Української міжрегіональної товарної біржі учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "Аветра" - відмовлено.

27 січня 2015 року на засіданні зборів кредиторів банкрута вирішено переобрати склад комітету кредиторів, та обрати комітет кредиторів у складі: ТОВ "Волинська нафтогазова компанія"; ТОВ "Себек"; ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2"; ОСОБА_10; ТОВ "ТД "Аветра"; ОСОБА_11 (т.6, а.с.121-122).

02 лютого 2015 року було проведено інвентаризацію майна банкрута, про що складено відповідні акти (т.6, а.с. 164-166).

Згідно ст.49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку.

На виконання зазначеної норми Закону арбітражним керуючим 19 лютого 2015 року в загальнодержавному довідковому рекламно-інформаційному виданні "Україна, факти та події тижня" №82 було розміщено оголошення про проведення відбору (конкурсу) торгуючих організацій для реалізації майна банкрута ТОВ "Аветра" (т.6, а.с.124).

На наведене вище оголошення надійшли пропозиції від чотирьох торгуючих організацій а саме: 1) товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант"; 2) Перша Українська міжрегіональна товарна біржа; 3) Правобережна товарна біржа; 4)Товарна біржа "Кардинал".

Враховуючи те, що Перша Українська міжрегіональна товарна біржа має значно більший стаж роботи на біржовому ринку, а також зважаючи на те, що її винагорода за проведення аукціону становить 10%, що значно менше ніж у інших торгуючих організацій ліквідатор вирішив обрати для подальшої реалізації майна та залучити третьою стороною у справі про банкрутство ТОВ "Аветра" - Першу Українську міжрегіональну товарну біржу.

23 лютого 2015 року проведено збори комітету кредиторів банкрута, на яких було вирішено включити дебіторську заборгованість до ліквідаційної маси та продати її на відкритих торгах цілісним майновим комплексом разом із іншим майном банкрута, в тому числі і заставним (т.6, а.с.127-129). Також на цих зборах вирішено перенести на інше засідання комітету кредиторів питання запропоноване представником ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" щодо можливості зарахування зустрічних однорідних вимог між ТОВ "Аветра" та ТОВ "ТД "Аветра".

18 березня 2015 року на засіданні комітету кредиторів банкрута (протокол №2) було вирішено: 1. Відмовити банку в його пропозиції та не проводити взаємозарахування зустрічних однорідних вимог між ТОВ "Аветра" та ТОВ "Торговий дім "Аветра". 2. Прийняти до відому інформацію оголошену ліквідатором про обрання Першої Української міжрегіональної товарної біржі для продажу майна банкрута "Аветра". 3. Провести оцінку майна банкрута за рахунок коштів ТОВ "Волинська нафтогазова компанія" (т.6, а.с.130-131).

18.03.2015 року ліквідатором ОСОБА_5 до господарського суду Волинської області подано клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра" юридичну особу - Першу Українську міжрегіональну товарну біржу.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 31.03.2015 року у справі №903/744/14 клопотання ліквідатора про залучення Першої Української міжрегіональної товарної біржі для продажу майна банкрута ТОВ "Аветра" задоволено.

24.03.2015 року ліквідатором до господарського суду Волинської області подано клопотання про надання дозволу на продаж заставного майна банкрута ТОВ "Аветра".

Ухвалою господарського суду Волинської області від 02.04.2015 року у справі №903/744/14 клопотання ліквідатора ТОВ "Аветра" ОСОБА_5 задоволено та надано згоду на продаж майна банкрута - ТОВ "Аветра", в тому числі заставного майна та дебіторської заборгованості банкрута, цілісним майновим комплексом за початковою вартістю, яка становитиме сукупність вимог всіх кредиторів.

На виконання рішення засідання комітету кредиторів банкрута (протокол №2 від 18.03.2015р.) про проведення оцінки майна банкрута за рахунок коштів ТОВ "Волинська нафтогазова компанія", 25 березня 2015 року за №05/15 між ТОВ "Аветра" (замовник), ТОВ "Волинська нафтова компанія" (платник) та ПП "Каштан-ЛВ" (оцінювач) було укладено договір про проведення незалежної оцінки майна банкрута ТОВ "Аветра" (т.6, а.с.134-135).

28 травня 2015 року було укладено акт прийому-передачі виконаних робіт за договором про проведення незалежної оцінки від 25 березня 2015 року (т.6, а.с.136).

Згідно висновків про проведення оцінки майна банкрута ТОВ "Аветра", його загальна вартість становить 13 876 550,00 грн., а саме:

1. Дебіторська заборгованість що належить ТОВ "Аветра", зареєстрованому за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1 - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 866 700,00 грн.

2. Земельна ділянка розташована за адресою: Волинська область, Луцький район, с. Підгайці - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 2000,00 грн.

3. Земельна ділянка розташована за адресою: Волинська область, Рожищенський район, с. Козин, вул. Ковельська, 72 - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 264 000,00 грн.

4. Земельна ділянка розташована за адресою: Волинська область, Горохівський район, с. Скобелка, вул. Луцька, 2а - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 716 000,00 грн.

5. Земельна ділянка розташована за адресою: Волинська область, Луцький район, с. Підгайці, вул. Луцька, 2а - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 850,00 грн.

6. Земельна ділянка розташована за адресою: Волинська область, Ківерцівський район, с. Звірів, вул. Київська, 65 - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 954 000,00 грн.

7. Будівля АЗС з навісом розташовані за адресою: Волинська область, Горохівський район, с. Піски, вул. Козацька, 1 - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 1 867 000,00 грн.

8. Будівля АЗС розташована за адресою: Волинська область, Горохівський район, с. Скобелка, вул. Луцька, 2а - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 1 500 000,00 грн.

9. Будівля АЗС з навісом розташовані за адресою: Волинська область, Рожищенський район, с. Козин, вул. Ковельська, 72 - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 1 354 000,00 грн.

10. Будівля АЗС з навісом розташовані за адресою: Волинська область, м. Луцьк, вул. Звязківців, 1б - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 1 052 000,00 грн

11. Будівлі та споруди автозаправного комплексу розташовані за адресою: Волинська область, Ківерцівський район, с. Звірів, вул. Київська, 65 - ринкова вартість обєкта оцінки без врахування ПДВ становить 5 300 000,00 грн.

Відповідно до ст. 44 Закону про банкрутство, ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. Згідно ст.43 Закону початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів.

26 травня 2015 року на сайті Міністерства юстиції України та на веб-сайті Вищого господарського суду України було розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра".

29 травня 2015 року до ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" надіслано лист із зазначенням місця та часу проведення аукціону з продажу майна банкрута, а також адреси, за якою можна звернутися з приводу реєстрації заяви на участь в аукціоні.

Однак, аукціон з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра", призначений на 25.06.2015р., був визнаний таким, що не відбувся в звязку з відсутністю заявок на участь в аукціоні, що підтверджується інформаційним повідомленням біржі (т.5, а.с.67).

11 червня 2015 року на сайті Міністерства юстиції України та на веб-сайті Вищого господарського суду України було розміщено оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра".

Однак, повторний аукціон з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра", призначений на 13.07.2015р., був визнаний таким, що не відбувся у звязку із відсутністю заявок на участь в аукціоні, що підтверджується інформаційним повідомленням біржі.

12 червня 2015 року до відділу ДВС Луцького міського управління юстиції було надіслано лист з проханням зняти всі наявні арешти з рухомого та нерухомого майна банкрута ТОВ "Аветра" (т.6, а.с.137).

26 червня 2015 року було проведено збори комітету кредиторів ТОВ "Аветра" (протокол №3), на яких було оголошено проміжний звіт ліквідатора за травень 2015 року. Оскільки представник ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" був відсутній на зборах комітету кредиторів, то 30 червня 2015 року до ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" було надіслано копію протоколу засідання зборів комітету кредиторів №3 від 26.06.2015р. (т.5, а.с.70-73).

17 липня 2015 року ліквідатором до господарського суду Волинської області було подане клопотання про зняття арештів з майна банкрута ТОВ "Аветра". Ухвалою господарського суду Волинської області від 04.08.2015 року задоволено клопотання ліквідатора від 17 липня 2015 року та знято всі перелічені в клопотанні арешти з майна банкрута ТОВ "Аветра".

31 липня 2015 року у Комунальну установу Луцький міський трудовий архів було здано документи з особового складу та тривалого зберігання ТОВ "Аветра", що підтверджується довідкою про прийом-передачу документів та ОСОБА_2 №1 про прийом-передачу документів (т.6, а.с. 63-64).

17 липня 2015 року на сайті Міністерства юстиції України та на веб-сайті Вищого господарського суду України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра".

13 серпня 2015 року публічному акціонерному товариству "ОСОБА_1 ОСОБА_2" було надіслано лист з повідомленням про дату проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута ТОВ "Аветра".

17 серпня 2015 року Першою українською товарною міжрегіональною біржею за адресою м. Львів, вул. Івана Франка, 22 було проведено аукціон з продажу майна банкрута товариства з обмеженою відповідальністю "Аветра".

За наслідками проведення аукціону майно банкрута ТОВ "Аветра", в тому числі майно, яке перебувало у заставі ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2", було продане цілісним майновим комплексом переможцю торгів - товариству з обмеженою відповідальністю "ІнвестПріорітіКомпані" (43010, м. Луцьк, вул. Трункіна, буд. 3, кімната. 4, код ЄДРПОУ 39527123) за ціною 620 123,14 грн.

17.08.2015 року між ТзОВ "Аветра" та переможцем аукціону - ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" був укладений договір купівлі-продажу майна банкрута на аукціоні (т.6, а.с.230-232). 20.08.2015 року між продавцем та покупцем підписаний акт приймання-передачі обєкту аукціону (т.6, а.с.228-229).

Листом від 27.08.2015 року ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" повідомлено про продаж майна банкрута ТОВ "Аветра", в тому числі майна, яке перебувало у заставі ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" (т.6, а.с.69).

На банківський рахунок банкрута ТОВ "Аветра" надійшли грошові кошти в сумі 558 110,83 грн. від продажу майна банкрута ТОВ "Аветра", в тому числі майна, яке перебувало у заставі ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" за мінусом 10 % винагороди торгуючої організації.

07.09.2015 року Публічному акціонерному товариству "ОСОБА_1 ОСОБА_2" було надіслано лист з проханням повідомити розрахунковий рахунок та інші реквізити для перерахування коштів (т.6, а.с.144), у відповідь на який банком 17.09.2016 року після проведення зборів комітету кредиторів було надано реквізити для перерахування коштів.

17 вересня 2015 року на засіданні комітету кредиторів у справі про банкрутство ТОВ "Аветра" (протокол від 17 вересня 2015 року, т.6, а.с. 146-150) прийняті рішення: 1) затверджено звіт ліквідатора у справі №903/744/14 про банкрутство ТОВ "Аветра", роботу ліквідатора визнано задовільною; 2) схвалено звіт про нарахування та виплату винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_5 за час здійснення ним повноважень ліквідатора у справі №903/744/14 про банкрутство ТОВ "Аветра", рекомендовано арбітражному керуючому подати його господарському суду Волинської області для затвердження, та погодити загальну суму яка підлягає виплаті арбітражному керуючому ОСОБА_5 за час здійснення ним повноважень ліквідатора у справі №903/744/14 про банкрутство ТОВ "Аветра" в розмірі 51 320,40 грн.; 3) зобовязано ліквідатора ТОВ "Аветра" ОСОБА_5 звернутись до господарського суду Волинської області з клопотанням про ліквідацію товариства та припинення провадження у справі №903/744/14, наявні у банкрута кошти перерахувати на депозитний рахунок нотаріуса, про що письмово повідомити ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2".

Як вбачається з матеріалів справи, всі кошти отримані від продажу майна, а також кошти, які були наявні на рахунках банкрута були перераховані в якості погашення кредиторської забогованості забезпеченому кредитору ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" (479 880,83 грн.), за мінусом коштів, які були витрачені за проведення фінансового аналізу (30000,00 грн.), грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_5 за виконання ним обовязків ліквідатора у справі №903/744/14 про банкрутство ТОВ "Аветра" (51 320,40 грн.), та коштів за послуги банку по перечисленню коштів (265,00 грн.).

Також ліквідатором було проведено роботу, спрямовану на закриття всіх наявних у банкрута рахунків, що підтверджується відповідними банківськими довідками (т.6, а.с.154-157).

При цьому, посилання скаржника на те, що ліквідатором всупереч вимогам ч.7 ст.41 Закону про банкрутство не закрито всі рахунки банкрута, а саме, №26006107272001 (українська гривня), відкритий в АТ "Імексбанк", та №26048062128193 (українська гривня), відкритий в ПАТ "КБ "Приватбанк", колегія суддів вважає безпідставними, оскільки згідно довідки від 10.03.2016 року, виданої ПАТ "КБ "Приватбанк", рахунок №26048062128193 не належить ТзОВ "Аветра", а рахунок №26006107272001, відкритий в АТ "Імексбанк", закрити неможливо оскільки даний банк перебуває в стані припинення.

Судами обох інстанцій встановлено, що в процедурі банкрутства ТОВ "Аветра" через відсутність достатніх коштів (в тому числі майна для реалізації) остаточні розрахунки з кредиторами не проводились.

Враховуючи вищевикладені обставини справи, апеляційний суд не може не погодитись з місцевим господарським судом, що ліквідатором вжито усіх можливих заходів щодо виявлення активів боржника та дотримано вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час проведення ліквідаційної процедури у справі №903/744/14.

Згідно ч.5 ст.45 Закону про банкуртство вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Відповідно до ч.ч. 1,2 ст.46 Закону про банкрутство, після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи банкрута. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора.

Отже, законодавством передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури; подання звіту здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури.

Оскільки ліквідатором вчинено всі належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, виявлене в ході ліквідаційної процедури майно реалізоване на торгах у відповідності до вимог Закону про банкрутство, а будь-яких інших майнових активів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси, та грошових коштів, за рахунок яких було б можливе остаточне (повне) погашення кредиторських вимог, не виявлено, суд першої інстанції, на думку апеляційного суду, прийшов до правильного висновку про наявність правових підстав для затвердження ліквідаційного балансу і звіту ліквідатора, та відповідно припинення провадження у даній справі на підставі ст.ст. 45 ч.5, 46 ч.2, 83 ч.1 п.6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Стосовно заперечень представника ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" з приводу затвердження ліквідаційного балансу, звіту про роботу ліквідатора, ліквідацію ТОВ "Аветра" та припинення у звязку з цим провадження у справі, то останні апеляційним судом відхиляються з огляду на те, що ліквідаційна процедура згідно постанови господарського суду від 04.11.2014 року була встановлена строком на 12 місяців і на час затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу строк минув.

Твердження скаржника про те, що звіт ліквідатора з поданими до нього документами не містить доказів надання послуг по проведенню фінансового аналізу спростовується наявними в матеріалах справи копією договору про надання послуг з проведення фінансового аналізу від 10.10.2014р., акту виконаних робіт від 21.10.2014р. та фінансовим аналізом ТзОВ "Аветра" (т.8, а.с.53-151).

Щодо вимог апеляційної скарги в частині направлення повідомлення органам прокуратури на підставі ст.90 ГПК України слід зазначити наступне.

Як вбачається, апелянт просить у відповідності ст.90 ГПК України надіслати до прокуратури Волинської області для перевірки та прийняття відповідного рішення повідомлення за фактами незаконних дій у межах справи №903/744/14 про банкрутство ТзОВ "Аветра" посадових осіб: боржника - ТзОВ "Аветра", ініціюючого кредитора у справі - ТзОВ "Волинська нафтогазова компанія"; переможця аукціону - ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані"; розпорядника майна (ліквідатора) ТзОВ "Аветра" - арбітражного керуючого ОСОБА_5; організатора аукціону - Першої української міжрегіональною товарною біржі, її відокремленого структурного підрозділу - Західно-українського регіонального підрозділу Першої української міжрегіональною товарною біржі; ПП "ОСОБА_6В.", та учасників самого боржника (у тому числі - тих, що вийшли зі складу останнього): ОСОБА_7, ОСОБА_8, що беззаперечно вказують на доведення ТзОВ "Аветра" до банкрутства (у тому числі, шляхом використання механізму укладення фіктивного правочину та створення штучної кредиторської заборгованості в обсязі, достатньому для отримання контролю за процедурою банкрутства), вчинення інших шахрайських дій, з метою навмисного ухилення від відповідальності за невиконання боргових зобовязань за укладеними між АТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" та ТзОВ "Аветра", ТзОВ "Себек" кредитними договорами та договорами забезпечення, а також незаконного заволодіння майном ТзОВ "Аветра", переданим в іпотеку АТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2", в яких вбачаються ознаки кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст. 190, 191, 219, 222, 364-1, 366, ч.1 ст.388 Кримінального кодексу України.

Колегія суддів, розглянувши вимоги банку щодо направлення повідомлення до органів прокуратури, прийшла до висновку про відсутність правових підстав для його задоволення з огляду на таке.

Відповідно до ч.4 ст.90 ГПК України, якщо при вирішенні господарського спору господарський суд виявить у діяльності працівників підприємств та організацій порушення законності, що містять ознаки кримінального правопорушення, господарський суд надсилає про цей факт повідомлення прокурору або органу досудового розслідування.

В п.п. 5.10-5.11 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" з цього приводу зазначено, що на відміну від окремої ухвали повідомлення прокурору або органу досудового розслідування (частина четверта статті 90 ГПК) надсилаються господарським судом не з будь-якого факту порушення підприємством або організацією законності, а лише у тих випадках, коли господарський суд виявить у діяльності працівників підприємства, організації такі порушення законності, які містять ознаки кримінального правопорушення. За наявності умов, передбачених частиною четвертою статті 90 ГПК, господарський суд повинен надсилати повідомлення саме тому прокурору або органу досудового розслідування, до компетенції якого віднесено вирішення питань про необхідність проведення певних дій.

Слід зазначити, що твердження банку щодо створення ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" лише з метою викупу майна ТзОВ "Аветра" оскільки ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" було створено 03.12.2014 р., а зараз перебуває в процесі припинення, є лише припущенням та не підтвержено належними та допустими доказами.

Непідтвердженими є також доводи банку, що розмір статутного капіталу ТзОВ "Інвест Пріоріті Компаній" свідчить про неспроможність товариства сплатити гарантійний внесок в розмірі понад 6 000 000,00 грн., оскільки спроможність ТзОВ "Інвест Пріоріті Компані" сплатити гарантійний внесок підтверджується платіжними дорученнями, що підтверджують сплату останнім суми гарантійного внеску на рахунок торгуючої організації.

Щодо можливості придбання майна боржника цілісним майновим комплексом за початковою вартістю понад 60 млн. гривень слід зазначити, що той факт, що статутний капітал товариства становить 5 000 000,00 грн. не дає підстав вважати, що воно не спроможне придбати майно вартістю понад 60 млн. гривень, оскільки розмір статутного капіталу не відображає інформації щодо активів наявних в товариства.

З приводу тверджень банку про наявність заінтересованості між ініціюючим кредитором, переможцем аукціону, арбітражним керуючим, організатором аукціону та ПП "ОСОБА_6В." слід зазначити, що свої твердження банк обгрунтовує лише тим, що керівником організатора аукціону, ліцитатором аукціону та керівником ПП "ОСОБА_6В." є одна й та сама особа, з огляду на що банк зазначає, що відповідно до Закону про банкрутство організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Однак, слід зазначити, що поняття заінтересованих осіб стосовно боржника визначено в ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відповідно до якої заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, юридична особа, що здійснює контроль над боржником, юридична особа, контроль над якою здійснює боржник, юридична особа, з якою боржник перебуває під контролем третьої особи, власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі звільнені з роботи за три роки до порушення провадження у справі про банкрутство, а також особи, які перебувають у родинних стосунках із зазначеними особами та фізичною особою - боржником, а саме: подружжя та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки, а також інші особи, щодо яких наявні обгрунтовані підстави вважати їх заінтересованими; для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.

Слід зазначити, що ОСОБА_12 яка є керівником організатора аукціону, ліцитатором аукціону та керівником ПП "ОСОБА_6В." не підпадає під жодну з категорій зазначених вище.

Щодо тверджень банку про те, що фінансовий аналіз ТзОВ "Аветра" було проведено з неповним дослідженням всіх обставин слід зазначити, що результати фінансового аналізу банкрута кредиторами не оскаржувались. Крім того, постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури не оскаржувалася, будь-яких заперечень щодо переходу до ліквідаційної процедури банком не висловлювалися, а відтак у ліквідатора були відсутні підстави не погоджуватись із висновками фінансового аналізу, в яких зокрема зазначено про відсутність ознак доведення до банкрутства.

Посилання апелянта на порушення ліквідатором Закону про банкрутство в зв'язку із не заявленням вимог до третіх осіб, які несуть субсидіарну відповідальність за зобовязаннями боржника в звязку із доведенням його до банкрутства є безпідставними, оскільки під час провадження у справі таких осіб виявлено не було, а проведений фінансовий аналіз ТзОВ "Аветра" не містить інформації про наявність ознак доведення до банкрутства.

Таким чином, апеляційним судом не виявлено порушень законності, що містять ознаки кримінального правопорушення, а банком не доведено такого порушення, а відтак підстав для проведення відповідних дій за правилами ст.90 ГПК України в суду відсутні.

Більше того, банк не позбавлений права у випадку виялення будь-яких дій, що містять ознаки складу злочину, передбаченого Кримінальним кодексом України, самостійно звернутися з заявою до правоохоронних органів у встановленому порядку з метою проведення ними відповідних слідчих дій.

Застосування положень ст.90 ГПК України є прерогативою господарського суду, незалежно від заяв, клопотань учасників судового провадження. Заявлення такого клопотання не є безумовною підставою для направлення такого повідомлення, у зв'язку з чим, таке клопотання банку щодо направлення повідомлення органу прокуратури відхиляється, а апеляційна скарга в цій частині не підлягає задоволенню.

Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржником не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування рішення місцевого господарського суду. Посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору.

Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Волинської області від 17.02.2016 р. (затвердження ліквідбалансу та припинення провадження у справі) ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,106 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу кредитора - ПАТ "ОСОБА_1 ОСОБА_2" - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Волинської області від 17.02.2016 р. (затвердження ліквідбалансу та припинення провадження у справі) у справі № 903/744/14 - залишити без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуюча суддя Коломис В.В.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Огороднік К.М.