Постанова № 55646135, 25.01.2016, Чернівецький окружний адміністративний суд

ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2016 р. м. Чернівці Справа № 824/2451/15-а

Чернівецький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Левицького В.К.;

за участю секретаря судового засідання Пелехатої А.В.;

сторін:

представника позивача - ОСОБА_1

відповідач - не зявився

представника третьої особи - ОСОБА_2

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом ОСОБА_3

до державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців реєстраційної служби Чернівецького міського управління юстиції ОСОБА_4

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока

про визнання дій протиправним та зобовязання вчинити певні дії.

В С Т А Н О В И В:

В поданому до суду адміністративному позові ОСОБА_5 (далі - позивач) з урахуванням уточнених позовних вимог просив: визнати протиправними дії державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Чернівецького міського управління юстиції Чернівецької області ОСОБА_4 (далі відповідач, державний реєстратор) щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" (м. Чернівці, вул. Гагаріна, 21-Б, код ЄДРПОУ 22838442) шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за № 10381050012002513 від 03.12.2015 р.; скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока (м. Чернівці, вул. Гагаріна, 21-Б, код ЄДРПОУ 22838442) проведену державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців реєстраційної служби Чернівецького міського управління юстиції Чернівецької області ОСОБА_4 шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за №10381050012002513 від 03.12.2015 р.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він є учасником ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" з часткою у статутному фонді 50 %, що складає 600000,00 грн. інші 50% у статутному фонді даного товариства належить ОСОБА_6.

04.12.2015 р. із веб-сайту Міністерства юстиції України позивачу стало відомо про виключення його зі складу учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока", та переходу частики позивача у статутному фонді до ОСОБА_6

Позивач зазначає, що відповідно до ОСОБА_7 з ЄДР від 06.12.2015 р., 03.12.2015 р. відповідачем проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" - зміну органу управління, зміну складу або інформації про засновників. Позивач вважає вказані дії відповідача протиправними та такими, що порушують Закон України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Так, позивач вказує, що одним із документів, які заявник повинен надати державному реєстратору для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, пов'язаних зі зміною складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю є примірник оригіналу рішення про внесення змін до установчих документів.

Про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" з питань припинення участі позивача у товаристві, його не повідомляли. Жодних правочинів з приводу розпорядження своєю часткою в товаристві позивач не вчиняв, заяв про вихід зі складу учасників товариства не подавав.

Таким чином, позивач вважає, що державному реєстратору не міг подаватися жоден з визначених законом документів, який є правочином та засвідчує зміну складу учасників товариства по причині його відсутності як такого. За таких обставин, на думку позивача, відповідач повинен був залишити подані документи для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" без розгляду.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив суд задовольнити їх у повному обсязі.

Відповідач не погоджуючись із позовними вимогами надав суду письмові заперечення в яких зазначив, що 03.12.2015 р. представником ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" державному реєстратору подано пакет документів для проведення державної реєстрації змін до установчих документів, зокрема: реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів, оригінал рішення про внесення змін до установчих документів, статут, нову редакцію установчих документів, документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів, копію квитанції, документ, що засвідчує повноваження уповноваженої особи.

Окрім того, до рішення про внесення змін до установчих документів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" додатково додано копію рішення апеляційного суду Чернівецької області від 02.03.2015 р., копію платіжного доручення, копію постанови про закінчення виконавчого провадження та копію ухвали апеляційного суду Чернівецької області від 19.011.2015 р.

Відповідач вважає, що представником ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" надано повний пакет документів, передбачений вимогами ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", тому підстав для залишення документів для реєстрації змін до установчих без розгляду не було.

В судове засідання призначене на 25.01.2016 р. відповідач не прибув, проте подав до суду клопотання про розгляд справи за його відсутності на підставі наявних в матеріалах справи доказів.

Ухвалою суду від 07.12.2015 р. залучено до участі у справі, як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока (далі третя особа).

Представник третьої особи в судовому засіданні пояснив, що права та інтереси позивача жодним чином не порушені, оскільки його участь у товаристві припинена у зв'язку із зверненням стягнення на всю його частку відповідно до ст. 149 ЦК України за рішенням суду, яке на даний час виконано повністю.

Також представник третьої особи зазначив, що рішення загальних зборів товариства, на яких вирішувалось питання про внесення змін до статуту та припинення участі позивача у товаристві, приймалось вже після повного виконання рішення суду шляхом сплати на рахунок державної виконавчої служби грошових коштів в сумі 536000,00 грн. та виконано вимоги державного виконавця щодо самостійного виконання рішення.

За таких обставин вважає, що ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" надано державному реєстратору всі документи, передбачені законом, для проведення державної реєстрації змін до установчих документів, підстав для залишення вказаних документів без розгляду у державного реєстратора не було.

Під час розгляду справи судом допитано як свідка представника третьої особи (за її згодою) ОСОБА_2 з питань подання державному реєстратору документів для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока".

Вислухавши пояснення представників осіб, які беруть участь у справі, покази свідка, дослідивши письмові докази по справі судом встановлено наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" (м. Чернівці, вул. Гагаріна, 21-Б, код ЄДРПОУ 22838442) зареєстроване як юридична особа та діє на підставі статуту (в редакції до проведення державної реєстрації змін до установчих документів, що оскаржується).

Згідно статуту ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" учасниками товариства є ОСОБА_5, який має в статутному фонді цього товариства частку в розмірі 50%, що становить 600000,00 грн. Статутний фонд даного товариства складає 1200000,00 грн. Іншим учасником товариства із часткою в статутному фонді 50 %, що складає 600000,00 грн. є ОСОБА_6 (п. 1.1, п. 4.1, 4.2 статуту).

Відповідно до ОСОБА_7 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серія АІ № 429437, станом на 03.02.2014 р. засновниками ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" є ОСОБА_3 з розміром внеску до статутного фонду - 600000,00 грн. та ОСОБА_6 з розміром статутного фонду 600000,00 грн (Т.1 а.с.17).

Як вбачається з дослідженого в судовому засіданні опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, 03.12.2015 р. представником ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" ОСОБА_2 державному реєстратору відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців реєстраційної служби Чернівецького міського управління юстиції ОСОБА_4 подано пакет документів для проведення реєстраційної дії Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, а саме:

1. реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи;

2. рішення про внесення змін до установчих документів (примірник оригіналу);

3. статут, затверджений протоколом зборів учасників № 1/15 від 30.11.2015 р.;

4. нова редакція установчих документів (два примірники);

5. копія квитанції, виданої банком;

6. рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи (примірник оригіналу);

7. документ, що засвідчує повноваження юридичної особи;

8. документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів (Т. 1 а.с. 87).

В реєстраційний картці міститься підпис директора ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" ОСОБА_6, яким засвідчено підпис уповноваженої особи (за довіреністю) ОСОБА_2

Також третьою особою до рішення про внесення змін до установчих документів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" додатково додано копію рішення апеляційного суду Чернівецької області від 02.03.2015 р. копію платіжного доручення № 124 від 29.09.2015 р., копію постанови про закінчення виконавчого провадження від 27.11.2015 р. та копію ухвали апеляційного суду Чернівецької області від 19.11.2015 р.

За результатами розгляду вказаних документів, 03.12.2015 р. (в день подання до державного реєстратора документів) державним реєстратором ОСОБА_4 проведено державну реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, а саме внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за № 10381050012002513 від 03.12.2015 р. про зміну органу управління, зміну складу або інформації про засновників, згідно якого зі складу засновників виключено позивача (Т.1 а.с. 12-14).

З дослідженого в судовому засіданні Спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 08.12.2015 р. видно, що ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" зареєстроване за адресою місцезнаходження - вул. Гагаріна, буд. 21"Б", м. Чернівці, Чернівецька область, засновником є один учасник - ОСОБА_6, розмір статутного капіталу - 1200000,00 грн. (Т.1 а.с. 65).

Вважаючи дії державного реєстратора щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока протиправними, позивач звернувся до суду з вказаним позовом.

Розглянувши матеріали справи, встановивши фактичні обставини в справі, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення проти позову, дослідивши та оцінивши надані докази в сукупності, проаналізувавши законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню повністю з наступних підстав.

Відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб підприємців регулює Закон України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців від 15.05.2003 р. № 755-IV (в редакції, який діяв на момент спірних правовідносин, далі Закон № 755-IV).

Згідно положень ст.1 цього Закону державний реєстратор - посадова особа центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (далі - Єдиний державний реєстр) - автоматизована система збирання, накопичення, захисту, обліку та надання інформації про юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Частиною 1 ст. 4 Закону № 755-IV визначено поняття державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців. Так, державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Згідно ч.2 ст. 4 Закону № 755-IV порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема: перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації; внесення відомостей про юридичну особу або фізичну особу - підприємця до Єдиного державного реєстру; оформлення і видачу виписки з Єдиного державного реєстру.

Зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом (ч.3 ст.4 Закону № 755-IV).

Частина 1, 2, 4, 5 та 7 ст. 8 Закону № 755-IV встановлено вимоги до оформлення документів, які подаються державному реєстратору. Зокрема, документи, які відповідно до вимог цього Закону подаються (надсилаються поштовим відправленням або електронним документом) державному реєстратору, повинні бути викладені державною мовою. Реєстраційна картка заповнюється машинодруком або від руки друкованими літерами. Якщо документи надсилаються державному реєстратору поштовим відправленням, справжність підпису заявника на реєстраційній картці (заяві, повідомленні) повинна бути нотаріально засвідчена. Підпис особи, уповноваженої діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), на реєстраційній картці та заяві про втрату (заміну) документів повинен бути засвідчений відповідною посадовою особою в установленому порядку. Статути банків, установчі документи інших юридичних осіб, які відповідно до закону підлягають погодженню Національним банком України, іншими державними органами, подаються з відміткою про їх погодження відповідно Національним банком України, іншими державними органами. Установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними державними органами. Внесення змін до установчих документів юридичної особи оформляється окремим додатком або викладенням установчих документів у новій редакції. На титульній сторінці додатка до установчих документів юридичної особи робиться відмітка про те, що зазначені документи є невід'ємною частиною відповідних установчих документів. Вимоги щодо написання найменування юридичної особи або її відокремленого підрозділу встановлюються Міністерством юстиції України. Забороняється використовувати в назві юридичної особи символіку комуністичного та/або націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів.

Порядок державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи врегульовано ст. 29 Закону № 755-IV.

Згідно ч. 13 ст.29 Закону № 755-IV проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи здійснюється за процедурами, передбаченими частинами першою - п'ятою статті 25 та частинами другою-третьою статті 27 цього Закону для проведення державної реєстрації юридичної особи.

Частиною 1 ст. 25 Закону № 755-IV встановлено, що державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, без розгляду зобов'язаний перевірити ці документи на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи, які передбачені частиною першою статті 27 цього Закону.

Перевірка на відсутність підстав для відмови, які передбачені абзацами п'ятим - восьмим частини першої статті 27 цього Закону, здійснюється з використанням відомостей з Єдиного державного реєстру (ч.2 ст. 25 Закону № 755-IV).

За відсутності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи державний реєстратор повинен внести до реєстраційної картки на проведення державної реєстрації юридичної особи ідентифікаційний код відповідно до вимог Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України та внести до Єдиного державного реєстру запис про проведення державної реєстрації юридичної особи на підставі відомостей цієї реєстраційної картки (ч.3 ст. 25 Закону № 755-IV).

Дата внесення до Єдиного державного реєстру запису про проведення державної реєстрації юридичної особи є датою державної реєстрації юридичної особи (ч.4 ст. 25 Закону № 755-IV).

Згідно ч. 5 ст. 25 Закону № 755-IV державна реєстрація юридичної особи здійснюється у день надходження передбачених цим Законом документів для проведення державної реєстрації юридичної особи.

Частинами 2 та 3 ст. 27 Закону № 755-IV передбачено, що за наявності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи державний реєстратор зобов'язаний не пізніше трьох робочих днів з дати надходження документів для проведення державної реєстрації видати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) засновнику або уповноваженій ним особі повідомлення про відмову в проведенні державної реєстрації із зазначенням підстав для такої відмови та документи, що подавалися для проведення державної реєстрації юридичної особи, відповідно до опису. Після усунення причин, що були підставою для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи, засновник (засновники) або уповноважена ними особа можуть повторно подати документи на проведення державної реєстрації юридичної особи, які розглядаються у порядку, передбаченому цим Законом для проведення державної реєстрації юридичної особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 29 Закону № 755-IV для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи:

заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи;

примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів;

оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або інформація про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів;

два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції;

документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

У разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (ксерокопія, нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів:

рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників);

заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників);

заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства;

рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи (ч. 3 ст. 29 Закону № 755-IV).

Таким чином, державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, на думку суду, може бути здійснена лише у випадку надання всіх документів, вичерпний перелік яких визначено ст. 29 Закону № 755-IV, що узгоджується з правовою позицією Верховного Суду України висловленою в постанові від 21.03.2012 р. у справі № 21-1148во10.

Згідно ч.11 ст. 29 Закону № 755-IV державний реєстратор зобов'язаний залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо: документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою, другою, четвертою, п'ятою та сьомою статті 8, частиною п'ятою статті 10 цього Закону; документи подані не у повному обсязі; документи подано особою, яка не має на це повноважень; до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій.

Оскільки третьою особою державному реєстратору не було надано всі необхідні документи визначені ст.29 Закону № 755-IV, суд приходить до висновку про неправомірність дій державного реєстратора щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока.

Зокрема, судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що в якості рішення про внесення змін до установчих документів (примірник оригіналу) та рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи (примірник оригіналу) третя особа подала державному реєстратору два примірники одного документу - протоколу зборів учасників №1/15 ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. В якості документа, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів третьою особою подано протокол реєстрації учасників на зборах учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. (Т. 1 а.с. 88 - 132).

Як вбачається з протоколу реєстрації учасників на зборах учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. для участі у зборах учасників зареєструвався ОСОБА_6 Вказаний протокол підписано головою зборів ОСОБА_7 та секретарем Демянишин О.Г. (Т. 1 а.с. 132).

Дослідженням протоколу реєстрації учасників на зборах учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. встановлено, що у звязку з тим, що відповідно до рішення апеляційного суду Чернівецької області від 02.03.2015 р. звернуто стягнення на частку майна товариства пропорційно частці ОСОБА_3 в статутному капіталі товариства і вказане рішення суду повністю та фактично виконано, про що свідчить постанова про закінчення виконавчого провадження від 27.11.2015 р. по справі № ВП №48749845, тому згідно ч. 2 ст. 149 Цивільного кодексу України та ч. 2 ст. 57 Закону України «Про господарські товариства» участь ОСОБА_3 у ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" є припиненою. Збори учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" є правомочними.

Дослідженням протоколу зборів учасників №1/15 ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. встановлено, що на цих зборах був присутній один учасник ОСОБА_6 та запрошений без права голосу ОСОБА_7 (Т. 1 а.с. 106). Згідно вказаного протоколу зборів на порядок денний винесено наступні питання: обрання голови та секретаря зборів учасників; про припинення участі учасника в товаристві, у звязку із зверненням стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі; про затвердження розміру статутного капіталу та перерозподіл часток у статутному капіталі товариства; затвердження статуту у новій редакції; скасування установчого договору; надання повноважень з реєстрації змін до установчих документі.

По питанню другому порядку денного у протоколі зборів учасників зафіксовано: Вважати участь ОСОБА_5 у ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" припиненою у відповідності до ч.2 ст. 148 Цивільного кодексу України та ч.2 ст. 57 Закону України Про господарські товариства у звязку звернення стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі товариства відповідно до рішення апеляційного суду Чернівецької області від 02.03.2015 р., яке залишене без змін ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 15.07.2015 р., постанови про закінчення виконавчого провадження від 27.11.2015 р. та копії платіжного доручення № 124 від 29.09.2015 р., що засвідчує повне та фактичне виконання рішення суду.

По питанню третьому порядку денного у протоколі зборів учасників зазначено: Затвердити статутний капітал (фонд) товариства у попередньому розмірі, а саме: 1200000,00 грн. Затвердити, що весь статутний капітал товариства у розмірі 1200000,00 грн., що складає 100 часток, який відповідає 100% статутного капіталу, належить єдиному учаснику ОСОБА_6 З метою збереження статутного капіталу товариства у попередньому розмірі зобовязати ОСОБА_6 поповнити статутний капітал додатковим внеском у розмірі 600000,00 грн. протягом року з моменту державної реєстрації відповідних змін до статуту товариства.

Згідно п.1.1, 4.2 статуту ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" (в редакції до проведення державної реєстрації змін до установчих документів, що оскаржується) та відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 30.11.2015 р. учасниками ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" є ОСОБА_3 з часткою у статутному капіталі фонді 50%, що складає 600000,00 грн. та ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі фонді 50%, що складає 600000,00 грн.

Частиною 1 ст.143 Цивільного кодексу України встановлено, що установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Відповідно до ст.145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. Виконавчий орган товариства може бути обраний також і не зі складу учасників товариства. Компетенція виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюються цим Кодексом, іншим законом і статутом товариства.

Так, до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Відповідно до статуту ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" до виключної компетенції зборів учасників відноситься вирішення, наступних питань: внесення змін до статуту товариства (п.п.8.2.2); вирішення питання про придбання товариством частки учасника (п.п. 8.2.11); виключення учасника з товариства (п.п.8.2.12); інші питання, віднесені до компетенції зборів учасників установчими документами (п.п.8.2.14).

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються листами, факсограмами, електронною поштою або за допомогою кур'єра із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не пізніше як за 30 днів до скликання загальних зборів (п. 8.6 статуту).

Голосування на загальних зборах проводиться за принципом: одна частка в статутному фонді товариства - один голос (п. 8.7 статуту).

З питань зазначених у підпунктах 8.2.1, 8.2.2 та 8.12 цього статуту рішення зборів учасників вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів учасників, що присутні на зборах (п. 8.8 статуту). Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють в сукупності більш як 60 відсотками голосів (п. 8.9 статуту).

Відповідно до ч. 5 ст. 10 Закону України Про господарські товариства (в редакції, який діяв на момент спірних правовідносин) про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

За положеннями ч. 1 ст. 10 цього Закону учасники товариства мають право: брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеному установчими зборами; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному капіталі або цінних паперів.

Згідно ст. 60 Закону України Про господарські товариства загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Аналіз наведених норм свідчить про те, що необхідною умовою для повноважності зборів товариства з обмеженою відповідальністю є присутність учасників, що володіють у сукупності більш як 60 відсотків голосів, при цьому, необхідною умовою для виключення учасника з товариства є прийняття рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасника товариства.

Судом встановлено та не заперечувалося особами, які беруть участь у справі те, що позивача не було повідомлено про проведення 30.11.2015. р. загальних зборів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока", він не був присутній на вказаних зборах, рішення зборів від 30.11.2015 р. не підписував, заяви про вихід із складу засновників (учасників) не подавав.

Таким чином, суд приходить до висновку, що загальні збори ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. були неправочинними, оскільки присутній учасник, згідно статуту товариства володіє 50 % голосів.

Крім того, суд зазначає, що згідно із ст. 64 Закону України Про господарські товариства учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 % загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

На підтвердження припинення участі позивача у товаристві, як підстави для внесення змін до установчих документів, які повязані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, державному реєстратору було надано протокол зборів учасників №1/15 ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р.

Дослідженням протоколу зборів учасників №1/15 ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. встановлено, що порядок денний зборів учасників не містить в собі питання про примусове виключення учасника зі складу учасників цього товариства. Рішення з даного питання в протоколі також відсутні.

Враховуючи наведене, суд приходить до переконання, що ні протокол реєстрації учасників на зборах учасників ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р., ні протокол зборів учасників №1/15 ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. не є документом, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів. Крім того, протокол зборів учасників №1/15 ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" від 30.11.2015 р. не є рішенням уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи в розумінні положень Закону України Про господарські товариства.

Отже, відповідач повинен був залишити документи без розгляду для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" на підставі ч.11 ст. 29, оскільки документи було подано не у повному обсязі, зокрема: відсутнє правомочне рішення загальних зборів учасників про внесення змін до установчих документів; документ, що підтверджує правомочність прийняття цього рішення про внесення змін до установчих документів та рішення уповноваженого органу товариства про примусове виключення учасника товариства, однак всупереч цьому здійснив державну реєстрацію.

Відтак, дії державного реєстратора стосовно проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока є протиправними, а державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока підлягає скасуванню.

З урахуванням наведено, суд не бере до уваги доводи відповідача щодо надання третьою особою повного пакету документів необхідного для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока, оскільки вони є необґрунтованими.

Стаття 19 Конституції України визначає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Оцінюючи правомірність дій та рішень відповідача, суд керується критеріями, закріпленими у ч. 3 ст. 2 КАС України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, яких повинні дотримуватися субєкти владних повноважень при реалізації дискреційних повноважень.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Під час судового розгляду справи державний реєстратор, як суб'єкт владних повноважень, не довів належними засобами доказування правомірність своїх дій щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи ТОВ "Регіональний центр Мікрохірургія ока шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців за № 10381050012002513 від 03.12.2015 р., а тому позов підлягає задоволенню.

Доводи третьої особи щодо припинення участі позивача у звязку із зверненням стягнення на частку майна ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока пропорційну всій його частці, суд вважає необґрунтованими з таких міркувань.

Згідно ст. 149 Цивільного кодексу України звернення стягнення на частину майна товариства з обмеженою відповідальністю, пропорційну частці учасника товариства у статутному капіталі, за його особистими боргами допускається лише у разі недостатності у нього іншого майна для задоволення вимог кредиторів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виплати вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства, або виділу відповідної частини майна для звернення на нього стягнення. Частина майна, що підлягає виділу, або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату пред'явлення вимог кредиторами. Звернення стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю припиняє його участь у товаристві.

Відповідно до ст. 57 Закону України Про господарські товариства звернення стягнення на частину майна товариства з обмеженою відповідальністю, пропорційну частці учасника товариства у статутному капіталі, за його особистими боргами допускається лише в разі недостатності у нього іншого майна для задоволення вимог кредиторів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виплати вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства, або виділу відповідної частини майна для звернення на нього стягнення. Частина майна, що підлягає виділу, або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату пред'явлення вимог кредиторами. Звернення стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю припиняє його участь у товаристві.

Отже, наведені норми ст. 149 Цивільного кодексу України та ст. 57 Закону України Про господарські товариства не містять положень згідно яких учасник товариства автоматично перестає бути учасником з моменту прийняття судового рішення про звернення стягнення на частку в товаристві, чи з моменту виконання такого рішення, чи з якогось іншого моменту. Вказані норми законодавства також не містять такий порядок голосування на зборах учасників товариства, при якому учасник стосовно якого прийнято судове рішення про звернення стягнення на його не бере участі в голосуванні.

Як зазначалося раніше, третьою особою до рішення про внесення змін до установчих документів ТОВ "Регіональний центр "Мікрохірургія ока" додатково додано копію рішення апеляційного суду Чернівецької області від 02.03.2015 р., копію платіжного доручення № 124 від 29.09.2015 р., копію постанови про закінчення виконавчого провадження від 27.11.2015 р. та копію ухвали апеляційного суду Чернівецької області від 19.11.2015 р.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням апеляційного суду Чернівецької області від 02.03.2015 р., залишеним без змін ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 15.07.2015 р., у цивільній справі за позовом ОСОБА_8 до товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока, ОСОБА_5, треті особи ОСОБА_6, приватне лікувальне підприємство "Центр мікрохірургія ока "Офтальмед", ОСОБА_9, правонаступником якого є ОСОБА_10, ОСОБА_11 про виділ частки майна товариства та звернення стягнення на неї позов задоволено частково. Виділено частку майна товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока пропорційну частці його учасника ОСОБА_5, що становить 50% статутного капіталу товариства. Звернуто стягнення на частку майна товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока пропорційну частці його учасника ОСОБА_5, що становить 50% статутного капіталу товариства, вартістю згідно балансу станом на 23.06.2008 р. 536000,00 грн., за непогашеними борговими зобовязаннями перед ОСОБА_8 у сумі 9985730,00 грн. (Т. 2 а.с. 126-135).

На підставі вказаних судових рішень та виконавчого листа Шевченківського районного суду м. Чернівці № 2-210 виданого 28.05.2015 р., відділом примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області 16.09.2015 р. відкрито виконавче провадження ВП № 48749845 (Т. 2 а.с. 81).

29.09.2015 р. ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока в добровільному порядку виконано виконавчий лист Шевченківського районного суду м. Чернівці № 2-210 шляхом перерахування державній виконавчій службі грошових коштів у сумі 536000,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 124 (Т.2 а.с. 69).

Ухвалою апеляційного суд Чернівецької області від 19.11.2015 р. у справі за скаргою ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока на бездіяльність старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_12, начальника відділу Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_13 та постанову про накладення арешту апеляційну скаргу задоволено частково. Визнано неправомірною бездіяльність старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_12 щодо не здійсненні заходів із закінчення виконавчого провадження ВП № 48749845 з виконання виконавчого листа № 2-210, виданого Шевченківським районним судом м. Чернівці 28.05.2015 р. Визнано неправомірною відмову начальника відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_13 у закінченні виконавчого провадження ВП № 48749845 з виконання виконавчого листа № 2-210, виданого Шевченківським районним судом м. Чернівці 28.05.2015 р. Визнати незаконною постанову старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_12 про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження від 18.09.2015 р. в частині накладення арешту на майно, що належить боржнику товариству з обмеженою відповідальністю "Регіональний центр "Мікрохірургія ока", вартістю, що перевищує 536000 грн. Зобов'язати старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_12 та начальника відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_13 вчинити дії щодо закінчення виконавчого провадження ВП № 48749845 з виконання виконавчого листа № 2-210, виданого Шевченківським районним судом м. Чернівці 28.05.2015 р.

На підставі ухвали апеляційного суд Чернівецької області від 19.11.2015 р., 27.11.2015 р. відділом примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області винесено постанову про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого листа Шевченківським районним судом м. Чернівці № 2-210 виданого 28.05.2015 р. (Т. 1 а.с. 44-48, Т. 2 а.с. 31-32).

Як вбачається з Інформації про виконавче провадження з Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень по виконавчому провадженню ВП № 48749845 станом на 21.01.2016 р., постанова про закінчення виконавчого провадження скасована 08.12.2015 р., а виконавче провадження відновлено.

В судовому засіданні особи, які брали участь у справі не заперечували, що на час розгляду даної справи в суді, в провадженні відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області перебуває виконавче провадження ВП № 48749845 з примусового виконання виконавчого листа Шевченківського районного суду м. Чернівці № 2-210 виданого 28.05.2015 р.

З матеріалів справи також вбачається, що ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30.12.2015 р. зупинено виконання ухвали апеляційного суд Чернівецької області від 19.11.2015 р. у справі за скаргою ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока на бездіяльність старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_12, начальника відділу Головного управління юстиції в Чернівецькій області ОСОБА_13 та постанову про накладення арешту до закінчення касаційного розгляду.

Не бере до уваги суд також доводи представника третьої особи щодо відсутності повноважень у державного реєстратора робити висновки щодо законності чи незаконності рішення учасників товариства, оскільки виходячи з положень абз. 3 ч. 1 ст. 29 Закону № 755-IV яким передбачено необхідність надання державному реєстратору для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи примірнику оригіналу (ксерокопії, нотаріально засвідченої копії) рішення про внесення змін до установчих документів, а також документу, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів, у державного реєстратора наявний обовязок по перевірці правомочності прийняття рішення юридичною особою про внесення змін до установчих документів.

Інші доводи третьої особи не спростовують протиправні дії державного реєстратора щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи ТОВ Регіональний центр Мікрохірургія ока.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2, 70-72, 86, 158, 160 - 167 КАС України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

1. Адміністративний позов задовольнити повністю.

2. Визнати протиправними дії державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців реєстраційної служби Чернівецького міського управління юстиції Чернівецької області ОСОБА_4 щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока (м. Чернівці, вул. Гагаріна, 21-Б, код ЄДРПОУ 22838442) шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців за № 10381050012002513 від 03.12.2015 р.

3. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний центр Мікрохірургія ока (м. Чернівці, вул. Гагаріна, 21-Б, код ЄДРПОУ 22838442) проведену державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців реєстраційної служби Чернівецького міського управління юстиції Чернівецької області ОСОБА_4 шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців за № 10381050012002513 від 03.12.2015 р.

Порядок та строки набрання постановою законної сили та оскарження.

Відповідно до ч. 1 та 3 ст. 254 КАС України постанова суду першої інстанції, якщо інше не встановлено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова, згідно ст. 186 КАС України, може бути оскаржена в апеляційному порядку до Вінницького апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подання в десятиденний строк з дня її проголошення апеляційної скарги. У разі застосування судом ч. 3 ст. 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя В.К. Левицький

Постанова в повному обсязі складена 10 лютого 2016 р.