Ухвала суду № 55319994, 26.01.2016, Апеляційний суд Івано-Франківської області

Справа № 344/2058/15-к

Провадження № 11-кп/779/41/2016

Категорія ст. 306 ч.1 КК України

Головуючий у 1 інстанції Деркач Н.І.

Суддя-доповідач ОСОБА_1

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2016 року м. Івано-Франківськ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі:

головуючого-судді Кукурудза Б.І.,

суддів Ткачук Н.В., Повзло В.В.,

секретаря Василаш Х.М.,

з участю прокурора Давидова Д.О.,

захисника ОСОБА_2,

обвинуваченого ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Івано-Франківську матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_3, захисника ОСОБА_2 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя ІНФОРМАЦІЯ_2, проживає ІНФОРМАЦІЯ_3, зареєстрованого ІНФОРМАЦІЯ_4, ІНФОРМАЦІЯ_5, не працюючого, неодруженого, раніше не судимого, українця, громадянина України-.

в с т а н о в и л а :

Обвинувачений ОСОБА_3, захисник ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3 у своїй апеляційній скарзі вважають вирок суду незаконним, покарання призначене ОСОБА_3 є надто суворим і не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, є явно несправедливим, внаслідок суворості покарання.

Зазначають, що суд першої інстанції не взяв до уваги пояснення ОСОБА_3, який неодноразово стверджував в судовому засіданні, що шкодує та винить себе у вчинених злочинах, а за період тримання його під вартою проаналізував дії, тому став на шлях виправлення, також переживає за здоров'я своєї матері, оскільки через постійні хронічні хвороби остання потребує його допомоги, так як інших дітей крім нього у матері немає, шкоди від дій обвинуваченого не наступило, не має потерпілих.

А також суд у вироку зазначив що не знаходить обставин, що обтяжують покарання обвинуваченого, а обставинами, що пом'якшують покарання ОСОБА_3 визнав щире каяття та активне розкриття злочину , проте не застосував ч.1 ст.69 КК України.

При таких обставинах вважають що обвинуваченому може бути призначено покарання більш м'яке , яке буде достатнє та необхідне для його виправлення.

Просять апеляційну скаргу задовольнити, вирок Івано-Франківського міського суду від 19.11.2015 року в частині призначення покарання, ОСОБА_3 за ст.306 ч.1, ст.307 ч.2, ст.309 ч.2, ст.311 ч.1, ст.313 ч.2, ст.315 ч.2, ст.317 ч.1 КК України змінити, призначити більш м'яке покарання нижче від найнижчої межі, із застосуванням ст. 69 КК України..

До початку розгляду кримінального провадження адвокат ОСОБА_2 подав суду клопотання зарахувати ОСОБА_3, строк попереднього увязнення в СІЗО м. Івано-Франківська один день за два дні позбавлення волі з 26 березня 2015 року.

Вказаним вироком ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ст.306 ч.1, ч.2 ст.307 ч.2 ст.309, ст.311 ч.1,ст.313 ч.2, ст.315 ч.2, ст.317 ч.1 КК України та призначено покарання:

- За ч.1 ст.306 КК України сім років позбавлення волі без позбавлення права обіймати посади або займатися певною діяльністю з конфіскацією коштів в сумі 1722 грн. та іншого майна, одержаного злочинним шляхом з конфіскацією майна.

- За ч.2 ст.307 КК України - шість років позбавлення волі з конфіскацією майна.

- За ч.2 ст.309 КК України - два роки позбавлення волі.

- За ч.1 ст.311 КК України - один рік обмеження волі.

- За ст.313 ч.2 КК України - три роки позбавлення волі.

- За ст.315 ч.2 КК України - пять років позбавлення волі.

- За ст.317 ч.1 КК України - чотири роки позбавлення волі.

- Згідно ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити покарання у виді семи років позбавлення волі без позбавлення права обіймати посади або займатися певною діяльністю з конфіскацією коштів в сумі 1722 грн. та майна одержаного злочинним шляхом з конфіскацією майна. Строк відбуття покарання ОСОБА_3 обчислювано з 26.03.2015 року з моменту фактичного затримання.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_3 залишено тримання під вартою.

Стягнуто з ОСОБА_3 на користь держави 22939 грн. 22 коп. судових витрат за проведення експертиз.

Вирішено питання речових доказів.

За вироком суду ОСОБА_3, усвідомлюючи протиправність своїх дій та передбачаючи суспільну небезпеку, умисно та систематично упродовж 2014 року в нежитловому приміщенні гаражу, яке він займав в торці споруди гаражного комплексу ГБК «Довга нива» з боку вул. Л. Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району Івано-Франківської області організував, утримував та надавав своїм знайомим ОСОБА_4-М.С. та ОСОБА_5 місце для незаконного вживання наркотичних засобів та психотропних речовин.

Зокрема, з цією метою ОСОБА_3 у вказаному приміщенні розмістив саморобний пристрій з допомогою якого вищевказані особи неодноразово вживали наркотичні засоби.

В період часу з липня 2014 року по березень 2015 року ОСОБА_3 в нежитловому приміщенні гаражу, що розташований в торці споруди гаражного комплексу ГБК «Довга нива» з боку вул. Л. Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району Івано-Франківської області, по відомій йому технології незаконно виготовив та зберігав прекурсор сірчану кислоту, яку використовував при виготовленні психотропної речовини «амфетамін» у вказаному гаражі.

В цей же період часу частину виготовленого прекурсору сірчаної кислоти ОСОБА_3 незаконно перевозив у будинок, який знаходиться за адресою с. Слобода Небилівська, Рожнятівського району, Івано-Франківської області, вул. Л. Українки, 15, де зберігав з метою незаконного виготовлення психотропної речовини амфетаміну у вказаному будинку.

26.03.2015 року в період часу з 03.05 години по 04.30 годин в ході проведення обшуку гаража, який знаходиться в торці споруди гаражного комплексу ГБК "Довга Нива" з боку вул. Л.Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району, Івано-Франківської області, яким користується ОСОБА_3 було виявлено та вилучено: скляну пляшку коричневого кольору із кришкою закруткою чорного кольору із прозорою маслянистою рідиною об'ємом 274 мл., яка згідно висновку експерта №09/12-0416 від 17.04.2015 року - є прекурсором сірчаною кислотою з концентрацією 93,64%.

27.03.2015 року в період часу з 09.30 години по 10.45 годин в ході проведення обшуку будинку за адресою: с. Слобода Небилівська, Рожнятівського району, Івано-Франківської області, вул. Л. Українки, 15, яким користується ОСОБА_3 було виявлено та вилучено: скляну пляшку з етикеткою з надписом "эфир петролейный..." із прозорою рідиною світло-рожевого кольору об'ємом 640 мл., яка згідно висновку експерта №09/12-0419 від 20.04.2015 року - є прекурсором сірчаною кислотою з концентрацією 86,35%.

Згідно списку 2 таблиці ІV Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, який затвердженоПостановою №770 Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року, сірчана кислота є прекурсором. Вказані прекурсори ОСОБА_3 зберігав без мети збуту для виготовлення психотропної речовини - амфетаміну, яку 26.03.2015 року та 27.03.2015 року в нього було вилучено під час обшуків за вищенаведеними адресами.

Крім цього, ОСОБА_3, в липні 2014 року, маючи умисел на незаконне виготовлення психотропної речовини "амфетамін" по відомій йому технології з метою подальшого незаконного збуту, придбав в ПП "Хімреактиви", що в м. Івано-Франківську, по вул. Галицька, 67, полімерні пляшки, скляні банки, полімерні каністри, скляні колби, скляні холодильники, дзеркала, скляний флакон, сухе пальне, скляні стакани, полімерні стакани, спиртівки, скляну Т-подібну трубку, відрізки матерчатої тканини, скляну вигнуту трубку з притертим конічним отвором, скляну вигнуту трубку, скляну пряму трубку з кульовим розширенням, запаяну пробірку з відводом, полімерні каністри, полімерні ложки, скляні палички, полімерні піпетки, полімерні пляшки, полімерні лійки, скляний хімічний стакан з ручкою ємкістю 1000 мл., скляний хімічний стакан ємкістю 1000 мл., циліндричну мензурку ємкістю 1000 мл., скляний хімічний стакан 600 мл., що мають спеціальне хімічно-технологічне призначення та можуть служити лабораторним обладнанням.

В цей же період часу з вищевказаних предметів ОСОБА_3 виготовив обладнання, призначене для виготовлення психотропної речовини «амфетамін», частину якого незаконно зберігав за адресою: с. Слобода Небилівська, Рожнятівського району, Івано-Франківської області, по вул. Л. Українки 15, а частину незаконно зберігав в приміщенні гаражу, що розташований у торці споруди гаражного комплексу ГБК «Довга нива» з боку вул. Л. Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району Івано-Франківської області. В подальшому, 26.03.2015 року та 27.03.2015 року в ході проведення санкціонованих обшуків за вищевказаними адресами, працівниками міліції було виявлено та вилучено дане обладнання.

Згідно висновків експертів №09/12-0425 від 10.04.2015 року, №09/12-0412 від 16.04.2015 року, № 09/12-0413 від 16.04.2015 року, №09/12-0419 від 20.04.2015 року, №09/12-0439 від 21.04.2015 року, дане обладнання є хімічним лабораторним посудом та може бути використаний для проведення хімічних реакцій, виготовлення хімічних реактивів та інших хімічних процесів. Вказане обладнання було використане при виготовленні психотропної речовини «амфетамін», так як на частині вказаного обладнання є залишки порошкоподібної речовини та рідини, які містять психотропну речовину, обіг якої обмежено, «амфетамін».

Крім цього, ОСОБА_3 в продовж липня 2014 року по березень 2015 року в нежитловому приміщенні гаражу, що розташований у торці споруди гаражного комплексу ГБК «Довга нива» з боку вул. Л. Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району Івано-Франківської області та будинку, який знаходиться за адресою с. Слобода Небилівська, Рожнятівського району, Івано-Франківської області, вул. Л. Українки, 15 по відомій йому технології та з допомогою спеціально виготовленого обладнання незаконно виготовляв та зберігав з метою подальшого незаконного збуту психотропну речовину амфетамін.

14.09.2014 року, в післяобідній період часу, перебуваючи неподалік тролейбусного ДЕПО, по вул. Тролейбусна, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 незаконно збув ОСОБА_6 за грошові кошти в сумі 200 гривень один фольговий згорток із вмістом психотропної речовини амфетамін.

14.09.2014 року, близько 18.00 години перебуваючи неподалік готелю «Надія», по вул. Незалежності, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_7 за грошові кошти в сумі 200 гривень один фольговий згорток із вмістом психотропної речовини амфетамін.

Також, 18.09.2014 року, в обідній період часу, перебуваючи неподалік магазину «Їжачок», по вул. Пулюя, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_6 за грошові кошти в сумі 1000 гривень п'ять фольгових згортків із вмістом психотропної речовини амфетамін.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, на початку жовтня 2014 року, в післяобідній період часу, перебуваючи біля буд. №67 по вул. Галицька, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_6 за грошові кошти в сумі 200 гривень один фольговий згорток із вмістом психотропної речовини амфетамін.

В кінці жовтня 2014 року в післяобідній період часу, перебуваючи біля буд. №32 по вул. Тролейбусна, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_6 за грошові кошти в сумі 100 гривень один фольговий згорток із вмістом психотропної речовини амфетамін.

Крім цього, в кінці грудня 2014 року близько 20.00 години перебуваючи біля буд. №28 по вул. Витвицького, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_8 за грошові кошти в сумі 100 гривень один фольговий згорток із вмістом психотропної речовини амфетамін.

Також, 17.12.2014 року в період часу з 13.15 години до 13.35 годин перебуваючи біля буд. №28, по вул. Витвицького, що в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_9 за грошові кошти в сумі 400 гривень два фольгових згортки із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка згідно висновку експерта №09/12-1534 від 05.01.2015 року містить психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін в загальній кількості 0,13 грама.

В подальшому, 26.03.2015 року в період часу з 00.05 години до 00.23 години перебуваючи на дамбі річки Бистриця - Солотвинська, навпроти буд. №28/Б, по вул. Набережна, в м. Івано-Франківську, діючи з корисливих спонукань, ОСОБА_3 повторно незаконно збув ОСОБА_9 за грошові кошти в сумі 200 гривень фольговий згорток із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка згідно висновку експерта № 09/12-0389 від 26.03.2015 містить психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін в кількості 0,103 грама.

26.03.2015 року в період часу з 03.05 години по 04.30 годину в ході проведення обшуку гаража, який знаходиться в торці споруди гаражного комплексу ГБК "Довга Нива" з боку вул. Л.Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району, Івано-Франківської області, яким користується ОСОБА_3 було виявлено та вилучено: дзеркало із залишками порошкоподібної речовини білого кольору, скляну паличку та скляну трубку із залишками порошкоподібної речовини, із рідиною світло-коричневого кольору. Згідно висновків експертів №09/12-0425 від 10.04.2015 року, №09/12-0418 від 20.04.2015 року вказана порошкоподібна речовина містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін в загальній кількості 0,0014 грама, яку ОСОБА_3 незаконно виготовив та зберігав в гаражі з метою подальшого незаконного збуту.

27.03.2015 року в період часу з 09.30 години по 10.45 годину, в ході проведення обшуку будинку за адресою: с. Слобода Небилівська, Рожнятівського району, Івано-Франківської області, вул. Л. Українки 15, яким користується ОСОБА_3 було виявлено та вилучено: чотири скляні фігурні ємкості, три скляні палички, мірний стакан об'ємом 600 мл., мірний стакан об'ємом 1000 мл. з ручкою, мірну циліндричну мензурку, стакан об'ємом 1000 мл. лійку із залишками порошкоподібної речовини білого кольору, скляну пляшку без етикетки із прозорою рідиною в яких міститься порошкоподібна речовин білого кольору. Згідно висновків експертів №09/12-0412 від 16.04.2015 року, №09/12-0413 від 16.04.2015 року, № 09/12-0419 від 20.04.2015, №09/12-0439 від 21.04.2015 року вказана порошкоподібна речовина містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін в загальній кількості 0,5924 грама, яку ОСОБА_3 незаконно виготовив та зберігав в гаражі з метою подальшого незаконного збуту.

07.10.2014 року у вечірній період часу ОСОБА_3 перебуваючи в нежитловому приміщенні гаражу, що в торці споруди гаражного комплексу ГБК «Довга нива» з боку вул. Л. Українки, що в с. Угринів, Тисменицького району Івано-Франківської області, яким він користується на підставі усної домовленості з ОСОБА_10 шляхом переконання схилив ОСОБА_4 І-М.С. вжити, за допомогою саморобного пристрою, особливо небезпечний наркотичний засіб марихуану.

В липні 2014 року ОСОБА_3 виготовив обладнання, призначене для виготовлення психотропної речовини «амфетамін». З допомогою вказаного обладнання упродовж липня 2014 року березня 2015 року ОСОБА_3 виготовляв з метою збуту та збував психотропну речовину «амфетамін», кошти від реалізації якої в сумі приблизно 15 000 грн., частково використовував на власні потреби, а частково з метою продовження незаконного обігу психотропної речовини «амфетамін», а саме для придбання необхідних компонентів та лабораторного обладнання для виготовлення вказаної психотропної речовини.

29.08.2014 року ОСОБА_3 не маючи інших доходів окрім як від збуту психотропної речовини «амфетамін», з метою подальшого виготовлення психотропних речовин придбав за грошові кошти в сумі 3465 гривень, нітроетан 98% для синтезу, бензальдегід, ізопропиловий спирт, амоній оцтовокислий, лійку ділильну 1000 мл. грушевидну, які використовував для незаконного виготовлення психотропної речовини «амфетамін».

03.01.2015 року близько 18.00 години ОСОБА_3 перебуваючи неподалік колиби «Гурман», що в с. Угринів, Тисменицького району, Івано-Франківської області, незаконно привласнив знайдений ним прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому знаходилися два прозорі полімерні пакети із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору. Будучи переконаним, що знайдене являється психотропною речовиною - амфетаміном, ОСОБА_3 вирішив залишити знайдене собі, з метою власного вживання, без мети збуту.

04.01.2015 року близько 04.00 години перебуваючи на перехресті вул. Тролейбусна та вул. Галицька в м. Івано-Франківську, ОСОБА_3 був зупинений працівниками міліції. При проведенні огляду місця події в матерчатому рюкзаку, що знаходився в ОСОБА_3, виявлено відрізок тканини, в якому виявлено вологу речовину білого кольору з грудками, яка згідно висновку експерта №09/12-0090 від 17.01.2015 року містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін в кількості 3,646 грама та прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому виявлено порошкоподібну речовину білого кольору з грудками, яка згідно висновку експерта №09/12-0085 від 20.01.2015 року містить психотропну речовину, обіг якої обмежений - амфетамін в кількості 0,141 грама. Загальна кількість психотропної речовини, обмін якої обмежений - амфетамін, вилученої в ОСОБА_3 становить 3,787 грама, що згідно «Таблиці невеликих, великих та особливо великих розмірів психотропних речовин, що знаходяться в незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 року №188 (в редакції наказу Міністерства охорони здоров'я України від 29.07.2010 року №634) являється великим розміром.

Заслухавши доповідача, прокурора, обвинуваченого та його захисника, обговоривши мотиви і доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що клопотання адвоката ОСОБА_2 щодо зарахуванням судом строку попереднього увязнення підлягає до задоволення а апеляційна скарга обвинуваченого, захисника ОСОБА_2 інтересах обвинуваченого ОСОБА_3 не підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Що стосується клопотання адвоката щодо, строку відбуття покарання ОСОБА_3, то відповідно до ст.72 Кримінального кодексу України зі змінами внесеними до КК України щодо удосконалення порядку зарахуванням судом строку попереднього увязнення у строк покарання, ОСОБА_3 слід зарахувати один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі з моменту затримання ОСОБА_3 тобто з 26 березня 2015 року.

Суд першої інстанції правильно прийшов до висновку та кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_3. за ст.306 ч.1, ст.307 ч.2, ст.309 ч.2, ст.311 ч.1, ст.313 ч.2, ст.315 ч.2, ст.317 ч.1 КК України.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_3 суд першої інстанції врахував особу винного, обставини що помякшують покарання, до помякшуючих щире каяття, визнання вини, активне сприяння у розкритті злочину, позитивно характеризується за місцем проживання.

Посилання обвинуваченого та його захисника що судом першої інстанції не взято до уваги пояснення ОСОБА_3 що за період тримання його під вартою останній став на шлях виправлення, а також на поганий стан здоров'я його матері ОСОБА_11 яка є непрацездатною особою пенсійного віку не підтверджено у встановленому порядку.

З врахуванням наведеного колегія суддів вважає правильним призначене покарання судом першої інстанції, тому покликання в апеляційній скарзі обвинуваченого ОСОБА_3, захисника ОСОБА_2 щодо зміни вироку та призначення покарання із застосуванням ст.69, КК України вважає безпідставним.

Призначене ОСОБА_3 покарання відповідає загальним засадам призначення покарань, є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

Позиція обвинуваченого та його захисника у їх апеляційній скарзі щодо зміни вироку та призначення більш м'якого покарання, нижче від найнижчої межі не заслуговує на увагу і направлена на уникнення відповідальності за фактично скоєне та не знайшла свого підтвердження під час розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів не вбачає підстав для задоволення поданої апеляції.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 369, 376, 404, 405,407, 408, 418,419, КПК України , колегія суддів ,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_3, захисника ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3 на вирок Івано-Франківського міського суду від 19.11.2015 року відносно ОСОБА_3 залишити без задоволення .

Вирок Івано-Франківського міського суду від 19.11.2015 року відносно ОСОБА_3 залишити без змін.

Клопотання адвоката ОСОБА_2 задовольнити.

Зарахувати відповідно до ст.72 КК України ОСОБА_3, строк попереднього ув'язнення в СІЗО м. Івано-Франківська один день за два дні позбавлення волі з 26 березня 2015 року по 26 січня 2016 року включно.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3 місяців з дня її проголошення.

Головуючий Б.І. Кукурудз

Судді: Н.В. Ткачук

ОСОБА_12